El aspectismo o discriminación sobre la base de la apariencia física con especial referencia al ámbito laboral

DOBLE GRADO EN ADMINISTRACIÓN Y DIRECCIÓN DE
EMPRESAS Y DERECHO
Cu so académico 2022-2023
T abajo ealizado po LEIRE OROZKO MOLINA
Di igido po MAGGY BARRÈRE UNZUETA
En Bilbao, a 23 de junio de 2023
EL ASPECTISMO O DISCRIMINACIÓN
SOBRE LA BASE DE LA APARIENCIA
FÍSICA CON ESPECIAL REFERENCIA AL
ÁMBITO LABORAL
Resumen
En la ac ualidad, la disc iminación labo al basada en la apa iencia ísica del pe sonal
abajado es un enómeno econocido ju ídicamen e. Es amoso el caso de la ma ca de
opa Abe c ombie & Fi ch, que ue lle ada an e los ibunales no eame icanos po los
nume osos sucesos de disc iminación en e el pe sonal de su plan illa encuad ados en
las polémicas es a egias sob e las que el equipo di ec i o c eó un impe io de moda
exclusi amen e di igido a pe sonas a ac i as. El p esen e abajo comienza
p ecisamen e, dando a conoce es e caso an mediá ico (apa ado 1) e in oduciendo
algunos aspec os de la g an p oblemá ica que es hoy en día el aspec ismo en el con ex o
labo al y que, po desg acia, no ecibe la su icien e a ención.
Ya en el desa ollo del ema (apa ado 2) se incluyen dis in os indicios de la impo ancia
del a ac i o y el papel que es e juega en la ida labo al, social y pe sonal de los
indi iduos, como po ejemplo el es udio del economis a Daniel S. Hame mesh, en el que
se p esen an e idencias empí icas de que la apa iencia ísica in luye en el acceso
labo al y la empleabilidad. También abo da el hecho de que la belleza no se exige de
igual mane a a homb es y a muje es, es ando es as úl imas some idas a una ca ga de
esponsabilidades es é icas in ini amen e mayo . Pa a conclui con el apa ado, se
analiza la “encues a CIS-3.000, pe cepción de la disc iminación en España”, a a és de
la cual se da a conoce que la disc iminación po aspec o ísico es un ipo de
disc iminación bas an e ex endida en nues o país, si uándose solo po de ás de la
disc iminación po nacionalidad/e nia y po géne o (es o al menos cuando se analizan
los ac o es de mane a sepa ada).
Pos e io men e, (apa ado 3) se o ece una pano ámica de de echo compa ado en la
que se e ec úa un epaso de las di e en es legislaciones in e nacionales que cuen an
con mecanismos de p o ección del aspec ismo. Los mo i os de inclui es e apa ado
an es de abo da la si uación ju ídica en el de echo español esponden a que los
es ue zos de la legislación in e nacional pa a hace en e a la disc iminación po
aspec o ísico han sido mayo es en compa ación con nues o país y an o es e como el
de echo de la Unión Eu opea se han is o in luenciados po las di e en es legislaciones
in e nacionales.
En un ul e io epíg a e (apa ado 4), la cues ión se cen a en el análisis del de echo
español ealizando una ap oximación a es a o ma de disc iminación en el con ex o
labo al. Se plan ean las posibles soluciones ju ídicas a las que los indi iduos pueden
ecu i eniéndose en cuen a que cie os aspec os de la apa iencia son consus anciales
a o as ca ego ías de disc iminación adicionales exp esamen e p o egidas po la ley y
a que odas las ca ego ías de disc iminación pueden in e secciona en e sí. También se
ecogen en es e apa ado di e en es opiniones sob e la posibilidad de que la apa iencia
ísica se conside e como una o ma de disc iminación p ohibida a endiendo a la cláusula
abie a del a ículo 14 de la Cons i ución Española. Po úl imo, (apa ado 5) el abajo se
cie a con unas conclusiones.
ÍNDICE
1. INTRODUCCIÓN ...................................................................................................... 1
1.1.-Fac o es desencadenan es de la p oblemá ica .................................................. 1
1.2.-Es uc u a del abajo ......................................................................................... 5
1.3.-Obje i os y me odología ..................................................................................... 5
2. LA BELLEZA COMO CAPITAL SOCIO-LABORAL ................................................. 6
2.1.-La impo ancia del aspec o ísico y sus epe cusiones en las elaciones socio-
labo ales ................................................................................................................... 6
2.2.- La sob eca ga de abajo es é ico en las muje es y sus consecuencias en la
con a ación y p omoción labo al ............................................................................. 12
2.3.- Incidencia del aspec ismo en la sociedad española ........................................ 16
3.-EL ASPECTISMO EN EL DERECHO COMPARADO ............................................ 18
3.1.-De echo Es adounidense ................................................................................. 18
3.2.-De echo Aus aliano ......................................................................................... 25
3.3.-De echo Canadiense ........................................................................................ 26
4.LA PROTECCIÓN DEL ASPECTO FÍSICO EN EL DERECHO ESPAÑOL ............. 28
4.1.-El aspec ismo como elemen o dis in i o de los sis emas de disc iminación
es uc u ales y con luencia de ac o es de disc iminación ....................................... 29
4.2.-Posibles soluciones ju ídicas a la p o ección de la disc iminación po aspec o
ísico........................................................................................................................ 35
4.3.- La inclusión del aspec o ísico como ca ego ía p o egida po el A ículo 14 de la
Cons i ución Española. ............................................................................................ 40
5.CONCLUSIONES .................................................................................................... 46
BIBLIOGRAFÍA .......................................................................................................... 50
JURISPRUDENCIA CITADA ...................................................................................... 54
1
1. INTRODUCCIÓN
1.1.-Fac o es desencadenan es de la p oblemá ica
El ideal de belleza no ha sido siemp e el mismo, sino que ha ido mu ando a lo
la go del iempo, pe o lo cie o es que siemp e ha exis ido un cul o a la apa iencia ísica
y al aspec o que p oyec amos hacia los demás. Cada ez es mayo la sensibilidad po
la imagen que la sociedad ac ual quie e ansmi i al es o, p incipalmen e impulsada po
el sec o del en e enimien o ( e is as, anuncios de ele isión, películas, e c.) que
mues a ideales de belleza muy poco ealis as y po an o inalcanzables pa a la g an
mayo ía de pe sonas. Homb es jó enes, esbel os, musculados y b onceados apa ecen
jun o a muje es jó enes, al as, delgadas, pe ec amen e peinadas y maquilladas
con i iéndose en iconos a imi a po quienes los en en sus pan allas, sob e odo po
adolescen es y pe sonas más jó enes, quienes se some en a absolu as ba ba idades
con al de consegui el aspec o que iene el o la modelo de su e is a. El cons an e
bomba deo de es as imágenes aca ea p oblemas de iden idad y de acep ación de la
p opia imagen y disminuye la con ianza de la pe sona en sí misma. Aun así, en el ámbi o
de es a p oblemá ica, el cue po ha sido y sigue siendo un alo mucho más impo an e
pa a la muje que pa a el homb e y, po supues o, inmensamen e más en able pa a las
emp esas dedicadas al sec o de la belleza y la moda emenina.
La imagen se ha con e ido en un componen e an impo an e en la sociedad
ac ual que, de hecho, la p esión po el ideal es é ico se ha ido in ensi icando has a llega
a un “impe io de la imagen” en el que el alo de las pe sonas se asocia a su es é ica,
eniendo un e ec o di ec o sob e las elaciones sociales y labo ales. Tan o es así, que
en las iendas de moda, ba es, es au an es y disco ecas no es a o que e con a a a
jó enes a ac i os que llaman la a ención y que, además, se impongan códigos de
es imen a, peinado e c. con el obje i o de que los consumido es comp en más si las
pe sonas que es án de ca a al público son a ac i as.
Un caso en especial se con i ió en un pun o de in lexión que log ó gene a una
mayo conciencia sob e es e ipo de si uaciones en el ámbi o socio-labo al. Abe c ombie
& Fi ch, una emp esa no eame icana del sec o ex il, undada en 1892 como una ma ca
que endía a ículos pa a campamen os, excu siones y a mas de cace ía, ue
e olucionando hacia opa más en ocada a ac i idades al ai e lib e de las éli es
es adounidense y b i ánica. Sin emba go, a inales de la década de los 90, cambió
o almen e el umbo del negocio con la llegada de Mike Je ies como di ec o gene al,
econs uyéndose como una ma ca de opa pa a adolescen es con unas ca ac e ís icas

2
muy conc e as. Je ies diseñó un minucioso plan de ma ke ing que consis ía en hace
la ma ca alcanzable solo a jó enes popula es, guapos y sexys y p ohibida pa a
cualquie a que no ue a delgado, blanco y adine ado. Median e campañas donde
únicamen e se mos aban chicos y chicas jó enes dignos de po adas de e is a,
Abe c ombie & Fi ch log ó un éxi o masi o en Es ados Unidos. Pe o, además, su
es a egia en el caso de los chicos, del jo en pe ec o, musculado y depo is a, no solo
se eía e lejada en los ca eles publici a ios, sino que se asladaba has a las iendas
ísicas donde odos los empleados e an iguales que los modelos de las campañas. No
obs an e, aunque Abe c ombie ue en su día la máxima exp esión de la moda ju enil
no eame icana, los mismos aspec os que la alza on hacia lo más al o ue on los que la
hicie on cae pe diendo odo el p es igio que había log ado. Así, a pa i de 2010, las
denuncias po disc iminación aumen a on y las nume osas polémicas p o agonizadas
po su di ec o gene al, hicie on que la ma ca u ie a que en en a se a la Co e
Sup ema. Según el manual de la emp esa, los eclu ado es y abajado es de ecu sos
humanos es aban obligados po la compañía a con a a a gen e guapa, es deci , gen e
al a, delgada, blanca y con peinados limpios y bien co ados. Pa alelamen e,
abajado es de o as cul u as o con ca ac e ís icas ísicas que no se ajus aban al canon
que la compañía exigía, e an elegados a labo es de as ienda sin que se les pe mi ie a
apa ece ca a al público. «Mis iendas ienen éxi o po que no con a o a go das y po que
iene gen e guapa». Es as ue on las palab as de Mike Je ies en 2013.
En 2022 la pla a o ma digi al Ne lix es enó el documen al “Whi e Ho ”,
p ecisamen e sob e el ascenso y la caída de Abe c ombie & Fi ch, donde se pueden e
decla aciones de exempleados que descub en odo el sis ema disc imina o io que se
i ía den o de sus iendas. En las imágenes, se puede e a Mike Je ies ealizando
polémicas decla aciones y a i mando que «Muchas pe sonas no pe enecen a nues a
opa y no pueden pe enece . ¿Somos excluyen es? Absolu amen e, las pe sonas
a ac i as a aen a o as pe sonas a ac i as y que emos come cializa a pe sonas
a ac i as y geniales. No endemos a nadie más que eso».
Se hace e iden e, po an o, que Abe c ombie & Fi ch basaba sus decisiones de
con a ación en un es ánda de apa iencia que nada iene que e con la capacidad y
desempeño labo al que debe emplea se como pau a p incipal pa a da o nega
opo unidades labo ales. Es a mane a de alo a a las pe sonas, que cada ez es más
ecuen e ha desencadenado una nue a o ma de disc iminación labo al, dando paso a
un nue o ac o disc imina o io denominado “aspec ismo”, ( aducción de la palab a
inglesa “lookism”). Es e é mino se popula izó en la década de 1970 y ue acuñado po
3
el au o y c í ico William F.H. Nicholls. Nicholls empleó el é mino pa a desc ibi la
endencia de las pe sonas a juzga a los demás en unción de su apa iencia ísica, en
luga de su ca ác e o habilidades. Desde en onces, el concep o se ha ampliado pa a
inclui el aspec o ambién p esen e en ac o es de disc iminación como la edad, el peso,
la al u a y la aza.
En el es udio publicado en diciemb e de 2014 po el g upo de in es igación
ALTER del Depa amen o de T abajo Social de la Uni e sidad Pública de Na a a se
desc ibe el aspec ismo como: «la ulne ación de de echos y exclusión de una pe sona
po no ajus a se a los pa áme os hegemónicos de belleza y a los es e eo ipos sociales
ligados a la idea de no malidad y co ección en é minos es é icos» (MSSI 2013, p. 124).
Po su pa e, el Ins i u o Nacional con a la Disc iminación A gen ino u iliza el concep o
de “ acismo de la apa iencia” pa a e e i se a las «p ác icas disc imina o ias socialmen e
acep adas en con a de pe sonas que no se ajus an a los es ánda es hegemónicos de
belleza» (República A gen ina, 2005). Se a a, po an o, de una o ma de disc iminación
basada en el aspec o ísico de una pe sona a eces mezclado o in e sec ado con el
géne o, la edad, clase, cul u a o discapacidad y mani es ada sob e odo en el ámbi o
labo al.
El aspec ismo se asocia con la indus ia de la es é ica y los medios de
comunicación que p omue en es ánda es de belleza poco ealis as que con ibuyen a
la ma ginación de cie os g upos. Sin emba go, ambién puede mani es a se en las
in e acciones co idianas y las no mas sociales, pe pe uando es e eo ipos y p ejuicios
dañinos. Resul a in e esan e menciona al espec o dos publicaciones de au o as
es adounidenses que a an el ema del aspec ismo desde di e en es pe spec i as. En
p ime luga , The Beau y Bias: The Injus ice o Appea ance in Li e and Law, publicado
en 2010 po la ju is a y p o eso a de la Uni e sidad de S an o d Debo ah L. Rhode
1
, la
académica de é ica ju ídica más ci ada del país. El lib o e ela el delicado ema de la
disc iminación po apa iencia, explo ando las ue zas sociales, biológicas, de me cado
y de los medios que con ibuyen a las cues iones elacionadas con la apa iencia, y
haciendo hincapié en que se a a de un p oblema g a e que debe y puede se abo dado
po la ley. En segundo luga , D essing Cons i u ionally: Hie a chy, Sexuali y, and
Democ acy om Ou Hai s yles o Ou Shoes publicado en 2013 po la p o eso a de
1
Biog a ía de Debo ah L. Rhode. Disponible en: h ps://law.s an o d.edu/di ec o y/debo ah-l-
hode/.
4
de echo de la Uni e sidad de Nue a Yo k, Ru hann Robson, quien examina las
implicaciones sociológicas, his ó icas y económicas de la es imen a y el acicalamien o.
Como se des aca p incipalmen e en la p ime a de las publicaciones
mencionadas, el aspec ismo ha ecibido menos a ención que o as o mas de
disc iminación y es en pa e po ello po lo que no cuen a con la p o ección legal
adecuada. Las esoluciones judiciales ace ca de es a o ma de disc iminación son muy
limi adas, y es que la disc iminación po aspec o ísico -sin i más lejos- en el ámbi o
labo al cons i uye en nues o país un campo de es udio p ác icamen e inexplo ado. No
encon amos en España no mas legales que abo den el ema de la apa iencia ísica o
indumen a ia de la pe sona abajado a y que incidan de mane a exp esa en la
p oblemá ica del asun o. Es o ha de i ado en que, en ocasiones, las pe sonas
a ec adas, aun comp endiendo pe ec amen e la si uación que es án su iendo, no
hagan ale sus de echos po que conside an que dicha si uación no es de na u aleza
ju ídica. En o os países como EE. UU., Aus alia o Canadá, sí han dedicado mayo es
es ue zos pa a p o undiza en es e ema e in en a da una solución legisla i a median e
leyes, es a u os u o denanzas municipales que p ohíben la disc iminación labo al sob e
la base de la apa iencia ísica u o a ci cuns ancia simila como pueden se el peso o la
al u a. La ju isp udencia no eame icana en conc e o es abundan e debido a que su
me cado de abajo es de una magni ud conside able y con luye una di e sidad cul u al,
é nica y eligiosa impo an e. El desa ollo no ma i o no eame icano de la p ohibición
de disc iminación en gene al es an abundan e que ha inspi ado en buena pa e la
no ma i a eu opea. En es os países hay cons ancia de casos en los que se ha
conseguido demanda con éxi o la disc iminación po aspec o ísico ampa ándose en
una ca ego ía ya p o egida como puede se el sexo, la eligión, la aza o la edad. Po
o a pa e, es án aquellas pe sonas con sob epeso, que en algunos casos pueden
consegui p o ección acogiéndose al es ado de discapacidad que padecen.
Una ez pues a en con ex o la impo ancia de la p oblemá ica y eniendo en
cuen a que se a a de una ma e ia que no goza po sí misma de desa ollo legisla i o
alguno en nues o país, se p o undiza á en es a nue a o ma de disc iminación que,
aunque haya exis ido desde siemp e pa ece que es en los úl imos años, cuando se
es án ealizando mayo es es ue zos po pone la sob e las mesas legisla i as.
5
1.2.-Es uc u a del abajo
El o den exposi i o de es e abajo es el siguien e: en p ime luga , una ez
e ec uada al inicio de es a In oducción una b e e e e encia al caso Abe c ombie &
Fi ch S o es, se ahonda más en la ealidad de la p oblemá ica a a és del análisis de
nume osos es udios e in es igaciones lle ados a cabo an o en el plano in e nacional
como en el ámbi o nacional sob e las consecuencias del aspec ismo en el ámbi o
labo al. Den o de es e análisis se p es a especial a ención a es udios como “Los Pe iles
de la Disc iminación en España: Análisis de la Encues a CIS-3.000”, donde se abo dan
especialmen e las di e encias de géne o.
Pos e io men e, se examina la si uación ju ídica más allá de nues as on e as,
en países como EE. UU, Aus alia y Canadá, donde cuen an con es a u os, o denanzas
o leyes ela i as a la disc iminación po aspec o ísico y en donde se p o undiza ambién
en el ema desde una pe spec i a ju ídica y socio-labo al exponiéndose las posibles ías
en las que en es e momen o las pe sonas a ec adas pueden encon a una posible
solución a al a de legislación especí ica sob e la ma e ia.
De especial peso es el apa ado ela i o al a amien o del De echo español, en
pa e po que es en es e apa ado donde, pa a o ece una pano ámica más ica, se
abo da el ema de la in e seccionalidad de los ac o es de disc iminación en elación con
el aspec o ísico. Po úl imo, y an es de las conclusiones, se plan ea la posibilidad de
in oduci el aspec ismo como ca ego ía p o egida po el a ículo 14 CE, pa a lo cual se
oman como e e encia di e sos ex os no ma i os como la Cons i ución Española, la
Ley O gánica 3/2007, de 22 de ma zo, pa a la Igualdad e ec i a de homb es y muje es
y la Ley 15/2022, de 12 de julio, in eg al pa a la igualdad de a o y la no disc iminación.
1.3.-Obje i os y me odología
El p opósi o del p esen e abajo es o ece una ap oximación a un ipo de
disc iminación que, aunque igno ada po la colec i idad, ha es ado y sigue es ando muy
a aigada en la sociedad y que en los úl imos años ha comenzado a mani es a se en la
ida co idiana, pe o sob e odo en un ámbi o an sumamen e impo an e como es el
labo al. Pa a ello, se ponen de mani ies o da os e ídicos a ce ca de la p oblemá ica
que es la disc iminación po aspec o ísico pa a sensibiliza sob e el obs áculo con el
que muchas pe sonas se encuen an a la ho a de accede a un pues o de abajo, así
como, una ez den o, las di icul ades a las que se en en an po el simple hecho de no
encaja en los es ánda es de belleza impe an es impues os du an e décadas y que hoy
en día son asumidos implíci amen e po el conjun o de la sociedad.
12
p endas exage aban los senos y es echaban la cin u a de las muje es y dependiendo
del es ilo de la empo ada, el co sé podía llega a eje ce has a 36 kilos de p esión sob e
el cue po. Es a p ác ica esul ó en e ibles consecuencias pa a las muje es como
cos illas o cidas o ac u adas, desplazamien o del hígado y del ú e o, as o nos
diges i os y cons icción del mo imien o.
Como acabamos de obse a no es di ícil encon a ejemplos de p ác icas
exage adas pa a impone y a a de cumpli los cánones impues os y, aunque son
cos umb es que se emon an a los siglos pasados, hoy en día, aunque de o ma más
su il, siguen pe pe uándose. O a cues ión cla e en la que enimos insis iendo es que
la g an mayo ía (si no odas) ienen como p o agonis a a la muje . La apa iencia y su
cuidado es mucho más signi ica i a en las muje es que en los homb es, po lo que es as
se en en an a una mayo p esión pa a man ene un aspec o siemp e impecable y,
consecuen emen e, eciben más ep oches si no lo hacen. Pa a los homb es, las
expec a i as cul u ales han sido sin duda alguna menos demandan es adicionalmen e,
aunque ampoco nulas.
2.2.- La sob eca ga de abajo es é ico en las muje es y sus consecuencias en la
con a ación y p omoción labo al
El sis ema de géne o
6
explica que la apa iencia sea más impo an e pa a las
muje es que pa a los homb es, y que así se imponga en los dis in os ámbi os de la
sociedad. Los oles emeninos es án sob eca gados de esponsabilidades es é icas en
compa ación con los masculinos y, en con ex os labo ales, las muje es se en en an a
un es ánda más di ícil de sa is ace , pues o que pueden e se a ec adas nega i amen e
po no se lo su icien emen e a ac i as o incluso, po se lo demasiado. Asimismo, sigue
pe sis iendo la men alidad de que hay de e minados pues os de abajo ligados a cie o
ipo de muje es: las muje es poco a ac i as es án en des en aja en ocupaciones que la
indus ia del cine y los medios du an e años han endido como especí icos pa a muje es
a ac i as como el de ecepcionis a o sec e a ia. No obs an e, en pues os de ni el
supe io ocupados his ó icamen e po homb es, las abajado as es án suje as al
6
Según la de inición apo ada po el Ins i u o Eu opeo de la Igualdad de Géne o, es un “conjun o
de es uc u as socioeconómicas y polí icas que man iene y pe pe úa los oles adicionales
masculino y emenino, así como lo clásicamen e a ibuido a homb es y a muje es”.
Ins i u o Eu opeo de la Igualdad. Sis ema Sexo-Géne o. Disponible en:
h ps://eige.eu opa.eu/es/ axonomy/ e m/1225.

13
denominado en inglés como “e ec o bloopsy”
7
donde el a ac i o sugie e menos
compe encia y capacidad in elec ual.
Un caso que dio mucho que habla sob e es e ema ue el de Deb ahlee
Lo enzana, una ex abajado a de la i ma mul inacional Ci ibank de la sucu sal de Nue a
Yo k. Al poco de inco po a se a la i ma en 2008, el esponsable de es a comenzó a
ep ocha le aspec os de su apa iencia y la o ma en que es ía, ad i iéndole que no
debía i al abajo con el pelo sin alisa o que no usa a ajes de negocios ajus ados,
cuellos de o uga o aldas en o ma de lápiz. También le p ohibie on u iliza zapa os de
acón muy al os pues o que, al se al a, con los acones hacía que llama a la a ención
aún más sob e sus compañe os, quienes se dis aían ácilmen e. El di ec o a i mó que
la compañía enía una polí ica de código de es imen a que es ablecía que la opa no
debía se p o oca i a, pe o es a no e a muy explici a, eniendo los ge en es una amplia
disc eción al espec o. No obs an e, Lo enzana señaló que, a di e encia de ella, algunas
abajado as es ían con mini aldas y blusas esco adas a lo que el di ec o espondió
que «las o as empleadas podían usa ese ipo de opa po que e an bajas, enían
sob epeso y no llamaban la a ención». T as a ias isi as al depa amen o de Recu sos
Humanos denunciando su si uación, la aslada on a una sucu sal di e en e, según
Lo enzana, como ep esalia a sus denuncias. Al poco, ue despedida po Ci ibank quien
alegó p oblemas disciplina ios y bajo endimien o. La abajado a in e puso una
demanda po disc iminación an e la Co e Sup ema de Manha an, undamen ada en
que su empleado la despidió po que su igu a y aspec o “dis aían demasiado” a sus
compañe os masculinos. En la demanda se ci a que la compañía le había hecho llega
una se ie de ad e encias basadas en su desempeño labo al, pe o en su demanda
Lo enzana acusaba a la compañía de que eso había sido una ep esalia po denuncia
el a o machis a que había ecibido.
Cie amen e, no odos los p oblemas se e ie en a la exigencia a las muje es de
un mayo a ac i o, sino que, en ocasiones puede sucede lo con a io y como acabamos
de obse a , las muje es conside adas a ac i as e minen siendo minus alo adas en
sus mé i os es ic amen e p o esionales. En es e apa ado me ece especial a ención la
dis inción en e dos supues os de desigualdades en e homb es y muje es en el ámbi o
7
L. Rhode, D. (2010). The Beau y Bias: The Injus ice o Appea ance in Li e and Law. Ox o d
Uni e si y P ess, Inc. (pp. 31). Disponible en: The Beau y Bias.pd .
14
labo al que ealiza Ál a ez del Cu illo en su a ículo “Aspec o del T abajado y
p ohibición de disc iminación”
8
.
En p ime luga , es e au o menciona la exigencia a las muje es de de e minados
asgos de apa iencia ísica que son di ícilmen e modi icables y que no se les exige a los
homb es pa a el mismo o simila pues o de abajo. Se e ie e a cuando la belleza, el
a ac i o ísico u o os asgos a los que se les a ibuye un alo es é ico como el peso o
la al u a, son equisi os pa a el acceso al pues o pa a las muje es, pe o no pa a los
homb es. En es e con ex o, podemos menciona el caso F ank . Uni ed Ai lines Inc, 9º
Ci cui o, 2000, en el que la pa e acusada, Uni ed Ai lines, enía una polí ica que imponía
un peso máximo pa a sus auxilia es de uelo, di e enciando en e homb es y muje es.
En base a una abla de pesos deseables, a los asis en es a ones se les pe mi ía un
peso máximo equi alen e al de un homb e de complexión g ande, mien as que, en el
caso de las muje es el peso máximo equi alía al de una muje de complexión mediana.
Las aza a as p esen a on una demanda colec i a con a la ae olínea alegando que la
polí ica de peso máximo las disc iminaba ilegalmen e po que los es ánda es pa a ellas
e an más es ic os que pa a sus compañe os a ones. El caso se esol ió allando el
ibunal del dis i o a a o de Uni ed Ai lines en base a que los demandan es no habían
p esen ado e idencia alguna de un pa ón o p ác ica de disc iminación po sexo en la
adminis ación de la polí ica de peso. Pos e io men e, la ju isp udencia no eame icana
ha dejado cla o (a aíz del caso Wilson . Sou hwes Ai lines Co.) espec o a la
“na u aleza del se icio p es ado”, que, si es a no iene un ca ác e es ic amen e de
imagen, la me a con eniencia o es a egia emp esa ial de p oyección de una
de e minada imagen no es azón su icien e pa a jus i ica la dis inción en e homb es y
muje es.
El segundo g upo de supues os de disc iminación sob e el que que emos llama
la a ención es el que iene que e con las di e encias en e homb es y muje es en lo
que espec a a equisi os de indumen a ia o asgos de apa iencia ísica que pueden se
ácilmen e adqui ibles y modi icables. En p incipio, el emp esa io es lib e de impone
una es é ica dis in a a homb es y muje es, siemp e y cuando, no a ec e
conside ablemen e a las muje es ni a su ni el económico en i ud del cumplimien o de
las exigencias es é icas impues as po es e. En ocasiones, que el es ánda de imagen
sea más exigen e pa a ellas implica una in e sión de iempo y dine o (maquillaje,
peinado, uñas pin adas e c.) o incomodidad en el desa ollo de sus unciones ( acones,
8
Ál a ez del Cu illo, A. (2015). Aspec o del abajado y p ohibición de disc iminación. T abajo y
De echo 10/2015, N 10, 1 de oc . De 2015, Edi o ial Wol e s Kluwe .
15
opa ajus ada e c.). En es e sen ido, no es admisible que la es imen a imponga una
sexualización de las muje es, pe o no de los homb es que ealizan las mismas a eas.
En aquellos casos en los que no se pueda compa a la imagen de ambos po que no hay
homb es que ealicen esas mismas unciones o simila es en pues os de abajo
pa ecidos, en onces es necesa io p egun a se si la exigencia del emp esa io de una
de e minada es imen a a en a con a la dignidad de las muje es c eando así un
ambien e de abajo humillan e, hos il, deg adan e u o ensi o; lo que en i ud del
a ículo 7.1 de la Ley O gánica pa a la Igualdad e ec i a de homb es y muje es (en
adelan e, LOIMH)
9
y el a ículo 2.2 de la Di ec i a 2002/73/CE
10
se puede conside a
como una si uación de acoso sexual ambien al.
En de ini i a, y pa a conclui es e apa ado, pa ece cla o, que las muje es es án
suje as a una mayo sexualización en su abajo, ya sea de mane a implíci a o explíci a,
y que simplemen e la capacidad de a ae ísicamen e se con ie e en un alo ele an e
en mayo medida que pa a los homb es. Nues a sociedad exige a las muje es una
especial dedicación al abajo es é ico: maquillaje, peinados, uñas pin adas, cuidado de
la piel, depilación y un sin ín de e cé e as. Es as demandas implican una ca ga de
abajo adicional pa a cons ui un aspec o adecuado al en o no labo al y muchas eces
se in a alo an las cualidades pu amen e p o esionales al cen a demasiado la a ención
en la es é ica.
El dilema del aspec ismo es á en que a menudo no se econoce que se a a de
un p oblema signi ica i o y sob e el que la ley y la polí ica pública deben ac ua , po ello,
el siguien e apa ado abo da el g an impac o que iene en la sociedad, en conc e o en
9
A ículo 7
1. Sin pe juicio de lo es ablecido en el Código Penal, a los e ec os de es a Ley cons i uye
acoso sexual cualquie compo amien o, e bal o ísico, de na u aleza sexual que enga
el p opósi o o p oduzca el e ec o de a en a con a la dignidad de una pe sona, en
pa icula cuando se c ea un en o no in imida o io, deg adan e u o ensi o.
10
A ículo 2
1. acoso sexual; «la si uación en que se p oduce cualquie compo amien o e bal, no
e bal o ísico no deseado de índole sexual con el p opósi o o el e ec o de a en a con a
la dignidad de una pe sona, en pa icula cuando se c ea un en o no in imida o io, hos il,
deg adan e, humillan e u o ensi o».
16
la española, median e da os signi ica i os pa a empeza a comp ende la ealidad de la
si uación.
2.3.- Incidencia del aspec ismo en la sociedad española
Según el in o me “Di e sidad e Inclusión en las O ganizaciones” lle ado a cabo
po el G upo Cegos
11
, donde p esen an los da os de una encues a mundial en la que
pa icipa on un o al de 4.007 empleados y 420 di ec o es y esponsables del
Depa amen o de Recu sos Humanos (en adelan e, DRH), el 63% de los empleados
a i ma habe su ido disc iminación en su ida labo al. El in o me e ela que las o mas
más ecuen es con las que se encuen a el DRH son: la edad (25%), el es ado de salud
(19%), el géne o (18%) y la apa iencia ísica (16%). El 82% de los empleados a i ma
habe sido es igo de al menos una o ma de disc iminación y mencionan en p ime luga
el aspec o ísico (46%), seguido de la edad (42%), el acismo (41%) y el géne o (38%).
Cen ándonos en el ámbi o nacional, el “Análisis de la encues a CIS-3.000
Pe cepción de la Disc iminación en España”
12
, a i ma que la disc iminación po aspec o
ísico es un ipo de disc iminación bas an e ex endido en nues o país siendo el 7,3% de
la población quien lo ha expe imen ado alguna ez. Son ci as más ele adas que la
disc iminación po ideas polí icas, c eencias eligiosas, o ien ación sexual, discapacidad
y en e medad y si uándose solo po de ás de la disc iminación po nacionalidad/e nia y
po géne o. El in o me analiza las ca ac e ís icas de las pe sonas que han
expe imen ado es e ipo de disc iminación pa a comp ende las dinámicas de es os
p ocesos disc imina o ios iden i icando ac o es de iesgo que pueden incidi . A
con inuación, menciona emos los más ele an es.
Se obse a que el iesgo de su i disc iminación po aspec o ísico es mayo
pa a las muje es con un 8,4%, en e al 6,2% en los homb es, que ep esen an casi el
60% de las pe sonas que han sido disc iminadas po su aspec o. Es as di e encias en
11
Obse a o io In e nacional Cegos (2023). Di e sidad e Inclusión en las O ganizaciones: Los
e os elacionados con las habilidades en una ans o mación cul u al.
Disponible en: h ps://s a ic.cegos.es/con en /uploads/2023/04/28084400/Di e sidad-e-inclusion-
o ganizaciones-23.pd .
12
G upo de In es igación ALTER del Depa amen o de T abajo Social de la Uni e sidad Pública
de Na a a (2014). Los Pe iles de la Disc iminación en España: Análisis de la Encues a CIS-
3.000 Pe cepción de la Disc iminación en España. Disponible en:
h ps://www.una a a.es/digi alAsse s/168/168636_100000Los-pe iles-de-la-disc iminacion-en-
Espania.pd
17
unción del sexo es an cla amen e elacionadas con el sis ema de sexo/géne o y el
impe a i o de “belleza” emenina asociado a ello.
La edad es el segundo ac o que se iden i icó como ele an e en es e ipo de
conduc as disc imina o ias, y es que, el iesgo pasa del 1,5% en e pe sonas de 65 o
más años al 12,9% en jó enes de en e 18 y 29 años (11,3% en el caso de los chicos y
14,6% en el de las chicas). Es so p enden e es e da o, ya que, en un p incipio pod íamos
pensa que las pe sonas mayo es son las que más p obabilidades ienen de se
disc iminadas po su aspec o ísico debido a su a anzada edad, pe o pa ece que la
incidencia es mucho mayo en e la gen e jo en.
En lo que a la si uación económica se e ie e, aquellas pe sonas que según su
opinión se encuen an en una mala si uación económica, el iesgo de habe sido
disc iminadas po su aspec o es de un 120% más ele ado. Cabe des aca que el mayo
iesgo al que se en en an no se debe a que no encajan en el canon de belleza impe an e
sino más bien a que su opa, calzado y demás acceso ios de su imagen e elan o dan
a conoce su si uación económica. Po ello, en es e caso conc e o se ía di ícil di e encia
en e disc iminación po aspec o pu amen e ísico o po azón de ecu sos económicos.
Es os ac o es de iesgo (en e o os) ponen de mani ies o la e iden e
in e elación que hay en e el aspec ismo y o as causas de disc iminación, dando luga
a si uaciones de disc iminación múl iple e in e seccional.
Po úl imo, el in o me e idencia que cla amen e el ámbi o labo al es el en o no
donde con mayo ecuencia se obse a es a conduc a disc imina o ia. El 3,9% de la
población ha sido disc iminada po su aspec o en es e sec o , lo que signi ica que más
de la mi ad de las pe sonas que han sido disc iminadas po es a azón lo han su ido en
el ámbi o labo al. El segundo ámbi o de mayo iesgo es la calle y el a o con la gen e,
seguido de las iendas, locales de ocio, ba es y o os se icios p i ados.

18
Tabla 1: Incidencia y dis ibución de la disc iminación po aspec o ísico a lo
la go de la ida en los di e en es ámbi os en los que es a se puede da .
Fuen e: Encues a CIS-3.000 Pe cepción de la disc iminación en
España (Da os del 2014).
Todas es as son ci as ala man es que ponen de mani ies o la ealidad de la
disc iminación po aspec o ísico en España y aunque basándonos en los da os debe ía
despe a un mayo in e és y p es a le especial a ención, an o po las emp esas como
en el ámbi o ju ídico (exis en leyes an idisc imina o ias pa a la mayo ía de las causas
de disc iminación, pe o no pa a es a ca ego ía), sin emba go, se a a de un campo de
es udio p ác icamen e inexplo ado a ni el es a al en ambos ámbi os.
3.-EL ASPECTISMO EN EL DERECHO COMPARADO
En el ámbi o in e nacional podemos encon a sob e odo en Es ados Unidos y
po su in luencia en Aus alia y Canadá, leyes, es a u os y o denanzas municipales que
p ohíben la disc iminación labo al sob e la base de la apa iencia ísica. Los es ue zos
de la legislación in e nacional pa a hace en e a la disc iminación po aspec o ísico en
el abajo han sido mayo es en compa ación a nues o país. Po esa azón, y como ya
se ha adelan ado en la in oducción, conside o necesa io expone en p ime luga la
si uación legisla i a en la que se encuen a el ema a a a en países como los ya
mencionados y los mecanismos de p o ección que se emplean más allá de nues as
on e as.
3.1.-De echo Es adounidense
La apa iencia de un indi iduo es a menudo lo p ime o que los demás pe ciben
de una pe sona, y como al, es un asgo que se u iliza pa a juzga y compa a pe sonas.
19
His ó icamen e, la sociedad ha juzgado a las pe sonas en base a su a ac i o y
apa iencia y como ejemplo de ello es án las llamadas “Ugly Laws”; leyes y o denanzas
que adop a on algunos es ados de EE. UU y que se cen aban en p ese a la imagen
y el deco o en la ía pública p ohibiendo y mul ando a las pe sonas conside adas como
“obs ucciones en la calle”. En 1867 una o denanza municipal de la ciudad de San
F ancisco decía que «se conside a ilegal que cualquie pe sona que es é en e ma,
mu ilada o de o mada de cualquie mane a, de modo que se con ie a en un obje o
an ies é ico o epugnan e, se exponga a la is a del público»
13
. San F ancisco ue una
de las p ime as ciudades en ap oba en 1867 un es a u o donde se p ohibía la
mendicidad en las calles y la apa ición de cie as pe sonas en luga es públicos.
Siguiendo su ejemplo, o as ciudades como Omaha, Po land, Cle eland o Columbus
hicie on lo p opio y odas ellas a i ica on o denanzas y leyes que incluían é minos como
“ epugnan e”, “an ies é ico” o “de o me” en e o os. Solo a inales de la P ime a Gue a
Mundial empeza on a cesa es as abe aciones no ma i as y la aplicación de los
es a u os exis en es disminuyó, aunque pe manecie on en los lib os has a bien en ada
la segunda mi ad del siglo XX. El úl imo a es o conocido bajo una de es as leyes ue en
1974, cuando un policía de Omaha quiso a es a a un agabundo, pe o no enía base
legal pa a el a es o has a que descub ió que la “ley ea” de Omaha oda ía seguía en
igo y pudo de ene al homb e basándose en las ma cas y cica ices de su os o. Ese
mismo año, odas es as leyes se de oga on de odos los es ados del país as habe
es ado en igo du an e 93 años.
Como podemos obse a , la inclinación po lo que se conside a “es é icamen e
boni o o a ac i o” ha es ado siemp e inna o en la sociedad y p ueba de ello es la
p esen e p oblemá ica del aspec ismo. Ac ualmen e, el aspec ismo en sí mismo no se
conside a una o ma ilegal de disc iminación en es e país, y sin leyes ede ales que lo
p o ejan, los a ec ados deben p oba que la disc iminación se basa en o os ac o es
como el sexo, la aza, la eligión e c. Sin emba go, aunque la disc iminación basada en
el a ac i o ac ualmen e no es ilegal en la mayo ía de las ju isdicciones
es adounidenses, si hay cie os es ados que han desa ollado leyes es a ales
p ohibiendo la disc iminación labo al basada en la apa iencia
14
y que pos e io men e
analiza emos. An e es a desp o ección, los expe os han suge ido algunas soluciones
13
M. Schweik, S. (2009). The Ugly Laws. Disabili y in Public. New Yo k Uni e si y P ess.
14
L. Rhode, D. (2010). The Beau y Bias: The Injus ice o Appea ance in Li e and Law. Ox o d
Uni e si y P ess, Inc. (pp. 125-132).
20
pa a comba i el p oblema, como la de que el a ac i o ísico se incluya en e las clases
p o egidas bajo el Tí ulo VII de la Ley de De echos Ci iles de 1964 o la Ley de
Disc iminación po Edad en el Empleo (The Age Disc imina ion in Employmen Ac , en
adelan e, ADEA).
El Tí ulo VII de la Ley de De echos Ci iles de 1964, impide a los emp esa ios
nega se a con a a o ascende a pe sonas en unción de su « aza, colo , eligión, sexo
u o igen» (42 U.S. Code § 2000e–2 - Unlaw ul employmen p ac ices). Po su pa e, la
Ley de Disc iminación po Edad en el Empleo, ex iende la p o ección del Tí ulo VII pa a
e i a que los emp esa ios se nieguen a con a a o ascende a los abajado es en
unción de su edad. El Tí ulo VII, sin emba go, no es aba des inado a p o ege a los
abajado es de la disc iminación basada en la apa iencia. Los ibunales
es adounidenses han de e minado que los emp esa ios gene almen e ienen de echo a
exigi códigos de es imen a o a eglo pe sonal siemp e que sean azonables y se
apliquen po igual a odos. Po lo an o, bajo el Tí ulo VII, los empleado es no ienen
es icciones pa a oma decisiones de empleo basadas en la apa iencia o a ac i o.
Con odo, hay algunos casos de disc iminación po aspec o ísico que han
conseguido p ospe a en los ibunales, po lo que, pa a que un indi iduo a gumen e con
éxi o la disc iminación po apa iencia, es a debe compo a ambién una iolación de
alguna de las clases p o egidas po el Tí ulo VII o la ADEA. La mayo ía de las eces,
es as alegaciones es án elacionadas con la disc iminación po géne o o po o igen e
incluyen aspec os como el a ac i o gene al de una pe sona, su al u a o peso. Cuando
una abajado a (mayo i a iamen e suelen se las muje es) expe imen a una si uación
de disc iminación po géne o a la cual se le añade o o ac o de disc iminación, se
puede alega en los ibunales que se ha su ido un caso de “sex-plus disc imina ion”
15
.
Pa a demos a es a ci cuns ancia, la pa e demandan e debe a gumen a que las
acciones del emp esa io ue on mo i adas po el géne o y es en es a si uación cuando
la empleada puede p esen a una demanda po disc iminación po azón de la
apa iencia. Sin emba go, en si uaciones en las que no exis e disc iminación po azón
15
Según la de inición apo ada po la Comisión de Igualdad de Opo unidades en el Empleo de
EE. UU, la disc iminación “sex-plus” se e ie e a si uaciones en las que un empleado clasi ica a
los empleados sob e la base del sexo más o a ca ac e ís ica. En es e ipo de casos no se
disc imina a odos los miemb os de una clase sino, sólo a un subconjun o de una clase. Equal
Employmen Oppo uni y Commission, Sex-plus disc imina ion. Disponible en:
h ps://www.eeoc.go /sex-based-disc imina ion.
21
de sexo, la disc iminación po apa iencia no es accionable. Asimismo, los miemb os de
una clase p o egida en i ud del géne o o el o igen pueden a gumen a la disc iminación
basada en la al u a y el peso; pues o que, se conside a una iolación del Tí ulo VII nega
la igualdad de opo unidades a las pe sonas que, como clase, ienden a es a po debajo
de los c i e ios gene ales de al u a, en aquellos empleos donde la al u a es innecesa ia
pa a el desempeño labo al. En de ini i a, en el de echo es adounidense, la
disc iminación basada en la al u a y el peso solo iola el Tí ulo VII cuando se e
pe judicada una clase p o egida en conc e o. Po ejemplo, cuando un emp esa io hace
cumpli un equisi o de peso mínimo, haciendo excepciones pa a los homb es, pe o no
pa a las muje es (la disc iminación po azón de peso po sí sola no es á p o egida po
el Tí ulo VII).
Es necesa io en es e momen o e oma el caso Abe c ombie & Fi ch, en el que
la demanda de Saman ha Elau
16
, en 2013, ue la que inalmen e p ospe ó as a ios
in en os sin éxi o de o os exempleados. Saman ha Elau , una musulmana p ac ican e
se p esen ó pa a un pues o de abajo en una de las iendas de Abe c ombie & Fi ch y
ue seleccionada pa a una en e is a du an e la cual ni eclu ado ni en e is ada
menciona on el elo que Saman ha lle aba como pa e de su exp esión eligiosa. A
pesa de que ue cali icada con buenas ap i udes y habilidades pa a el pues o que
solici aba, es e no se le o eció ya que su pañuelo se conside ó incompa ible con la
“polí ica de apa iencia” de la compañía, que p ohibía el uso de “go as”. La Comisión de
Igualdad de Opo unidades en el Empleo (en adelan e, empleando las siglas en inglés
EEOC) p esen ó una demanda con a la emp esa en nomb e de Elau , alegando que la
nega i a de la ma ca a con a a la e a disc iminación basada en su p ác ica eligiosa,
iolando así el Tí ulo VII de la Ley de De echos Ci iles de 1964. En p ime a ins ancia,
el T ibunal del Dis i o de Oklahoma alló a a o de la EEOC, sin emba go, el T ibunal
de Apelaciones pa a el Décimo Ci cui o e ocó la decisión o o gando un juicio suma io
17
16
Equal Employmen Oppo uni y Commission . Abe c ombie & Fi ch S o es, Inc., 575 U.S.
(765) 2015. Disponible en: 14-86 EEOC . Abe c ombie & Fi ch S o es, Inc. (06/01/2015)
(jus ia.com).
17
«Resolución del juez basada en las decla aciones y p uebas p esen adas en ac as sin lle a a
cabo un juicio. Es o ocu e en causas donde no es necesa io esol e dispu as de índole ác ica.
El juicio suma io se o o ga a la pa e que - con los hechos innegables p esen ados en ac as - se
me ezca gana en i ud de de echo». (O icina Adminis a i a de los T ibunales de los Es ados
Unidos, El Sis ema Fede al Judicial en los Es ados Unidos, año 2000, p.58). Disponible en:
h ps://a .usembassy.go /wp-con en /uploads/si es/26/2016/02/ edjudsis ema.pd .
28
B i ish Columbia, On a io y Quebec: Los Códigos de De echos Humanos de
es os e i o ios p ohíben la disc iminación en el empleo po mo i os de aza, colo ,
ascendencia, luga de o igen, c eencias polí icas, eligión, es ado ci il, si uación amilia ,
discapacidad ísica o men al, sexo, o ien ación sexual y edad, odo lo cual puede inclui
aspec os de la apa iencia ísica.
Saska chewan, Nuna u , Mani oba, New B unswick, Isla del p íncipe
Edua do, Yukón: Los Códigos de De echos Humanos de odos es os e i o ios ienen
un ex o simila y p ohíben la disc iminación po discapacidad ísica o men al, lo cual
puede inclui la apa iencia ísica.
En gene al, si bien no exis e una egulación especí ica que abo de el aspec ismo
en la legislación canadiense, exis en leyes y eglamen os que p ohíben la disc iminación
po o os mo i os que en de e minadas si uaciones pueden es a in e elacionados con
el aspec o ísico o la imagen, lo que puede b inda cie a p o ección a los empleados
que sean disc iminados po azón de su aspec o.
4.LA PROTECCIÓN DEL ASPECTO FÍSICO EN EL DERECHO ESPAÑOL
Se pod ía pensa que una ley p ohibiendo la disc iminación po apa iencia ísica
luye ácilmen e en el de echo labo al español pues o que se sob en iende que el
emp esa io debe basa sus decisiones de con a ación exclusi amen e en el mé i o y
capacidad, dejando de un lado ci cuns ancias pe sonales que nada ienen que e con
el desempeño labo al. No obs an e, nues o de echo an idisc imina o io labo al es una
ma e ia demasiado compleja y llena de ma ices como pa a educi lo odo a una simple
p ohibición. En palab as de Ma ía Rosa io Ga cía Ál a ez, magis ada del T ibunal
Supe io de Jus icia de Mad id, «el de echo an idisc imina o io labo al no es un cue po
monolí ico de p o ección que dé siemp e igual espues a. Al con a io, es á obligado a
cons ui se socialmen e, a pe manece en cons an e e olución y análisis del con ex o
sociocul u al. Po ello, ni odas las no mas an idisc imina o ias labo ales son iguales
cuando se c ean, ni lo son en su aplicación, desa ollo e in e p e ación pues mien as
unas son no mas ue es o as son débiles, dependiendo de la ca ac e ís ica o
ci cuns ancia pe sonal a p o ege y de los ac o es que, con o me a nues o a . 14 CE
y la ju isp udencia cons i ucional, deben concu i pa a que una de e minada
ci cuns ancia pe sonal encuen e en él su acomodo cla o de p o ección»
27
.
27
Ga cía Ál a ez, M. R. Disc iminación labo al sob e la base de la apa iencia ísica. Ju isdicción
social: Re is a de la Comisión de lo Social de Juezas y Jueces pa a la Democ acia, ISSN 2695-

29
Es necesa io en ende que la disc iminación basada en la apa iencia es un
enómeno que abo da dis in os ma ices. En un ex emo encon amos aquellas o mas
de disc iminación basadas en ca ac e ís icas ísicas inmu ables o muy di íciles de
cambia como la es a u a o los asgos aciales. En el o o ex emo es án aquellas
ca ac e ís icas de la apa iencia adop adas olun a iamen e po la pe sona, como el
peinado, la opa o los ado nos. Finalmen e, en el cen o, se si úan los asgos mix os,
como, po ejemplo, la obesidad, que puede ene an o una base biológica como
conduc ual. Es os ex emos hacen que el aspec ismo ceda an e o as ca ego ías de
disc iminación como pueden se la aza o el sexo, sin emba go, es aún más amplio ya
que puede ac ua an o den o como ue a de las ca ego ías de disc iminación más
adicionales y, en consecuencia, se dan si uaciones de disc iminación múl iple,
compues a e in e seccional.
4.1.-El aspec ismo como elemen o dis in i o de los sis emas de disc iminación
es uc u ales y con luencia de ac o es de disc iminación
«La disc iminación in e seccional es una di e encia i acional, subje i a y
desp opo cionada de a o basada en dos o más causales de disc iminación que
concu en conjun amen e. Po lo que un mismo ac o disc imina o io posee undamen os
compues os cuya in e acción c ea una si uación disc imina o ia, que, al a aca di e sos
elemen os de la iden idad del suje o, p esen a una a en a pa icula y ag a ada a su
dignidad»
28
. Es necesa io cali ica el enómeno de la disc iminación p oducido po más
de un ac o cons i ucionalmen e p o egido ya que, se emplean nume osos adje i os
pa a explica el concep o (disc iminación múl iple, doble, in e seccional, compues a e c.)
y la cla i icación e minológica es necesa ia pa a la cla i icación concep ual. Así pues, el
In o me de 2007 de la Comisión Eu opea sob e disc iminación múl iple incluye las
de iniciones de Timo Makkonen, uno de los mayo es especialis as en la cues ión, quien
dis ingue en e disc iminaciones múl iples, compues as e in e seccionales
29
:
9321, Nº. 226, 2021, págs. 9-35. Disponible en: h p://www.juecesdemoc acia.es/wp-
con en /uploads/2021/10/26-Re is a-Social-Oc ub e.pd .
28
Luan Ramos, D. (2021). Disc iminación in e seccional, desa ollo del concep o, inclusión en la
ju isp udencia del Sis ema In e nacional de P o ección de De echos Humanos, el concep o en la
ju isp udencia nacional. Es udios cons i ucionales, 19(2), 38-70. E.pub 31 de diciemb e de 2021.
Disponible en: h ps://dx.doi.o g/10.4067/S0718-52002021000200038.
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Rey Ma ínez, F. (2008). La disc iminación múl iple, una ealidad an igua, un concep o nue o.
Re is a Española de De echo Cons i ucional. ISSN: 0211-5743, núm. 84, sep iemb e-diciemb e
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a) Una disc iminación múl iple se p oduce cuando una pe sona es disc iminada po
di e en es ac o es en di e sos momen os. Es deci , expe imen a dos o más
mo i os de disc iminación, po ejemplo, cuando una muje discapaci ada es
disc iminada po su géne o en la adquisición de un de e minado pues o de
abajo y en a ención a su discapacidad po que un edi icio público no sea
accesible a las pe sonas que se desplazan en silla de uedas.
b) La disc iminación compues a hace e e encia a una si uación en la que uno o
a ios ac o es de disc iminación se añaden a o o/s en un caso conc e o
p oduciendo así una ba e a o di icul ad añadida a la/s ya exis en e/s. Po
ejemplo, en un me cado de abajo que seg egue po géne o (cie os empleos
es án ese ados solo a a ones) y po nacionalidad (algunos empleos es án
disponibles sólo pa a nacionales), las posibilidades de que una muje inmig an e
encuen e un abajo se educen conside ablemen e. A di e encia de la múl iple,
aquí, sí in e ienen di e sos ac o es a la ez, pe o no pa ecen ac ua
conjun amen e. Pod íamos emplea ambién la exp esión “disc iminación
adicional”.
c) La disc iminación in e seccional es la que se e ie e a una si uación en la que
di e sos ac o es de disc iminación in e ac úan simul áneamen e de o ma que
son insepa ables, p oduciendo una o ma especí ica de disc iminación. Po
an o, es la sine gia de ca ac e ís icas, la que da como esul ado la
disc iminación de la pe sona. Po ejemplo, la disc iminación de una muje gi ana
es el esul ado de la combinación en e el géne o y el g upo é nico, pe o que
iene un esul ado ca ac e ís ico, debido a los es e eo ipos sociales nega i os,
po que es di e en e de la disc iminación que su en an o las muje es no gi anas
como los homb es gi anos.
Todas ellas, dan luga a ue es episodios disc imina o ios que concu en sob e
el mismo suje o, pe o es la disc iminación in e seccional a la que nos hemos e e ido al
inicio del epíg a e y que segui emos analizando.
En el o denamien o español, apa ece ecogido el concep o de disc iminación
múl iple e in e seccional en la Ley O gánica 3/2007, de 22 de ma zo, pa a la igualdad
e ec i a de muje es y homb es. En la exposición de mo i os alude a los supues os de
“doble disc iminación” que a ec an a las muje es, pe o no con iene una egulación
especí ica de es e enómeno a di e encia de la Ley 15/2022, de 12 de julio, in eg al pa a
(2008), págs. 251-283. Disponible en: ile:///C:/Use s/lei e/Downloads/Dialne -
LaDisc iminacionMul iple-2775864.pd .
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la igualdad de a o y la no disc iminación. Es a úl ima, en su a ículo 4 p ohíbe la
disc iminación múl iple o in e seccional y a con inuación el a ículo 6 ealiza una
de inición de ambas:
«A ículo 6.3
a) Se p oduce disc iminación múl iple cuando una pe sona es disc iminada de
mane a simul ánea o consecu i a po dos o más causas de las p e is as en es a
ley.
b) Se p oduce disc iminación in e seccional cuando concu en o in e ac úan
di e sas causas de las p e is as en es a ley, gene ando una o ma especí ica de
disc iminación».
También hay no mas au onómicas como la Ley 11/2004, de 10 de oc ub e, de la
Comunidad Au ónoma de Ca alunya pa a ga an iza los de echos de lesbianas, gais,
bisexuales, ansgéne os e in e sexuales y pa a e adica la homo obia, la bi obia y la
ans obia, que se e ie e a la disc iminación múl iple en su a ículo 4. En el Pais Vasco,
la Ley 4/2005, de 18 de eb e o, pa a la igualdad de muje es y homb es, des aca el
a ículo 3.1, que delega en los pode es públicos la ga an ía del eje cicio e ec i o de los
de echos undamen ales de aquellas muje es o g upos de muje es que su an una
múl iple disc iminación po concu i en ellas o os ac o es que puedan da luga a
si uaciones de disc iminación, como «la aza, colo , o igen é nico, lengua, eligión,
opiniones polí icas o de o o ipo, pe enencia a una mino ía nacional, pa imonio,
nacimien o, discapacidad, edad, o ien ación sexual o cualquie o a condición o
ci cuns ancia pe sonal o social».
Al abo da la in e seccionalidad, se pueden iden i ica las o mas en las que
di e en es ac o es de disc iminación y desigualdad se combinan y se e ue zan en e
sí, pe mi iendo un análisis más comple o de la injus icia social. Llegados a es e pun o,
pod íamos a gumen a que la disc iminación po aspec o ísico con luye con o as
o mas de disc iminación más adicionales y ecogidas como al en la no ma i a.
Sin emba go, ¿has a qué pun o la apa iencia es una ca ego ía di e enciada de
los sis emas de disc iminación es uc u ales dando luga a si uaciones de disc iminación
in e seccional? Se pod ía pensa que el aspec o ísico cons i uye po sí mismo una
ca ego ía indi idualizada y dis in a de aquellas ca ego ías incluidas en el a ículo 14 CE
como la aza, el sexo o la clase en e o as y que o man un sis ema en su conjun o. No
obs an e, si a endemos a cada una de ellas obse amos que, en la mayo ía, la
apa iencia es un ac o es uc u al de las mencionadas ca ego ías y se cons i uye como
un elemen o in ínseco adsc i o di ec amen e a la con igu ación de es as. Es deci , a
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pa i de la iden i icación de una se ie de asgos dis in i os que ope an como ma cado es
de las ca ego ías, se deduce la inclusión del indi iduo en un g upo social especí ico.
Ese g upo o ca ego ía conc e a, implica la exis encia de oles, p ejuicios y es e eo ipos
asociados o o gándole una ele ancia socio-labo al, y po an o, es ableciendo una
co elación di ec a en e los asgos dis in i os y el con enido de la ca ego ía, que bien
puede se i eal pe o que innegablemen e dan luga a si uaciones de disc iminación. De
es a mane a, se es ablecen conexiones en e la apa iencia ísica y di e sos aspec os
iden i a ios que el sis ema de op esión se enca ga de des aca .
Po ejemplo, el colo de la piel y o os asgos de la con igu ación co po al es án
asociados a las “ azas”, po lo que, las pe sonas neg as o de o igen la inoame icano a
menudo son juzgadas po su apa iencia ísica y se en en an a p ejuicios basados en
es e eo ipos aciales. Los ca ac e es sexuales ma can la adsc ipción a los géne os,
mien as que las mani es aciones co po ales pe cep ibles de cie as discapacidades y
los asgos ísicos elacionados con la edad ambién desempeñan un papel impo an e.
Así pues, las muje es son juzgadas con más ecuencia y de o ma más igu osa po su
apa iencia ísica en compa ación con los homb es y las pe sonas con discapacidad
pueden se disc iminadas debido a las al e aciones ísicas que p esen an.
No malmen e, las pe sonas mayo es se en en an a una mayo disc iminación que las
más jó enes en cie os ámbi os como puede se el labo al, ya que pueden se juzgadas
como menos a ac i as o capaces. Po o o lado, cie os a ibu os ísicos adqui idos e
in eg ados en el cue po, como la pos u a co po al o la oz (en una in e p e ación amplia
del “aspec o”), pueden es a inculados a ca ego ías como la o ien ación sexual y
consecuen emen e, las pe sonas pe enecien es al colec i o LGTBIQ+ pueden
en en a se a una disc iminación po su apa iencia an o ísica como elacionada con la
indumen a ia o es imen a. Asimismo, la indumen a ia, incluyendo la es imen a y los
ado nos co po ales, puede es a asociada a g upos é nicos, eligiosos, ideologías o
iden idades sexuales y de géne o en un con ex o cul u al de e minado. Cie amen e, hay
supues os en los que la indumen a ia es á an in ensamen e inco po ada al suje o, que
llega a se inalienable de su pe sona, equipa ándose a un asgo in ínseco e inmu able,
como sucede, po ejemplo, con cie as p ác icas eligiosas o odoxas en las que la
indumen a ia o ma pa e de la ida co idiana.
Po ende, no cabe duda de que la g an mayo ía de los asgos dis in i os po los
que se iden i ica a las ca ego ías sociales se e ie en a la apa iencia ísica o incluso a la
indumen a ia, como acabamos de obse a . En es os casos, no pod íamos a gumen a
que se es á an e si uaciones de disc iminación in e seccional ya que, son asgos que
ine i ablemen e el sis ema asocia a de e minadas ca ego ías sociales que
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adicionalmen e han o mado y siguen o mando pa e del enómeno de la
disc iminación (po ejemplo, es consus ancial a la disc iminación acial el colo de la piel
u o os elemen os como el pelo izado).
Lo que en g an medida con ibuye a que se sigan pe pe uando si uaciones de
disc iminación en la oma de decisiones labo ales es el uso de es e eo ipos y la
adsc ipción de es os a una ca ego ía social a pa i de la cual se es ablece la di e encia
de a o, posicionando a aquellos pe enecien es a dicha ca ego ía, en una posición
social y labo al de in e io idad.
Un emp esa io puede con a a a una pe sona po que le p oduce más con ianza
que o a, pe o no puede aplica un a o des a o able a aquellas de ez oscu a po que
le inspi an menos con ianza que las de ez cla a. Puede ocu i que el emp esa io no se
e ie a di ec amen e a la ca ego ía p o egida, pe o sí a un asgo dis in i o que
adicionalmen e se asocia a las pe sonas de dicha ca ego ía, sin que esa ca ac e ís ica
enga elación alguna con el desempeño labo al. Pongamos el caso de una muje con
asgos aciales masculinos o es imen a que adicionalmen e se ha elacionado con el
sexo masculino a la que se le p opo ciona un a o des a o able, es a conduc a pod ía
esul a en un supues o de disc iminación po azón de géne o o de o ien ación sexual.
En es e caso, el emp esa io no pod ía a gumen a que la muje de aspec o masculino
ca ece de su ileza pa a desempeña el abajo (po ejemplo, a la ho a de comunica se),
ya que se ía un plan eamien o es e eo ipado. Sin emba go, en base a la ley, lo que sí
puede a gumen a , es que ese asgo dis in i o en el que ha basado la di e encia de a o
ha cons i uido una ci cuns ancia obje i a de ca ác e neu o que iene ele ancia labo al
y que es ajena a cualquie o ma de disc iminación (empleos en los que la p oyección
de una de e minada imagen cons i uye pa e esencial de las a eas o cuando dicho
asgo es esencial).
Aquí se in oduce el concep o del “ equisi o esencial y de e minan e” sob e el
que el emp esa io debe jus i ica su decisión pa a el desempeño de la p o esión y que
ha sido econocido po el legislado de la Unión Eu opea y aspues o a nues o de echo
en la Ley 62/2003, de 30 de diciemb e, de medidas iscales, adminis a i as y del o den
social
30
así como po el a ículo 14 de la Di ec i a 2006/54/CE, el a ículo 4 de la
30
A ículo 34.2
«(…) Las di e encias de a o basadas en una ca ac e ís ica elacionada con cualquie a de las
causas a que se e ie e el pá a o an e io no supond án disc iminación cuando, debido a la
na u aleza de la ac i idad p o esional conc e a de que se a e o al con ex o en que se lle e a

34
Di ec i a 2000/78/CE
31
y el a ículo 4 de la Di ec i a 2000/43/CE, y ambien po nues o
de echo in e no en la Ley O gánica 3/2007, de 22 de ma zo, pa a la igualdad e ec i a
de muje es y homb es
32
. No obs an e, el “ equisi o esencial y de e minan e” debe
e e i se a los asgos inmu ables que no pueden se modi icados, ya que de lo con a io
es a ía imponiendo una de e minada imagen es é ica.
Lo expues o en los pá a os an e io es no quie e deci que odas las exp esiones
de la apa iencia es én incluidas en aquellas ca ego ías más es uc u ales de la
disc iminación y que, po lo an o, no se puedan da si uaciones de disc iminación
in e seccional. Lo cie o es que, hay muchas más o mas de mani es ación de la
pe sonalidad que no es án di ec amen e elacionadas con las ca ego ías p o egidas
pe o que pueden con e ge con es as y pe judica especí icamen e a cie as pe sonas
en de e minados con ex os. Po ejemplo, una pe sona neg a puede se disc iminada
además de po su aza, po es i de mane a ex a agan e o po lle a a uajes, aspec os
que, analizados indi idualmen e, no es an elacionados con la aza, pe o en el momen o
en que in e seccionan con es a, dan luga a una si uación de disc iminación
in e seccional. Po ello, la in e seccionalidad puede da se en e di e en es ac o es
“ ue es” (po ejemplo, la aza con el sexo: una muje neg a que is e opa masculina);
en e un ac o ue e y o o débil (el ejemplo an es mencionado) o en e ac o es
“débiles” (po ejemplo, una pe sona de baja es a u a con un pie cing, que busca abajo
de ca a al público).
cabo, dicha ca ac e ís ica cons i uya un equisi o p o esional esencial y de e minan e, siemp e
que el obje i o sea legí imo y el equisi o p opo cionado».
31
A ículo 4.1
«los Es ados miemb os pod án dispone que una di e encia de a o basada en una ca ac e ís ica
elacionada con cualquie a de los mo i os mencionados en el a ículo 1 no end á ca ác e
disc imina o io cuando, debido a la na u aleza de la ac i idad p o esional conc e a de que se a e
o al con ex o en que se lle e a cabo, dicha ca ac e ís ica cons i uya un equisi o p o esional
esencial y de e minan e, siemp e y cuando el obje i o sea legí imo y el equisi o, p opo cionado».
32
A ículo 5
«(…) No cons i ui á disc iminación en el acceso al empleo, incluida la o mación necesa ia, una
di e encia de a o basada en una ca ac e ís ica elacionada con el sexo cuando, debido a la
na u aleza de las ac i idades p o esionales conc e as o al con ex o en el que se lle en a cabo,
dicha ca ac e ís ica cons i uya un equisi o p o esional esencial y de e minan e, siemp e y
cuando el obje i o sea legí imo y el equisi o p opo cionado».
35
4.2.-Posibles soluciones ju ídicas a la p o ección de la disc iminación po aspec o
ísico
Debido a es a g an con luencia de ca ac e ís icas o elemen os asociados a
de e minadas ca ego ías p o egidas y a al a de una p ohibición exp esa del aspec ismo,
las íc imas de disc iminación po apa iencia ísica pueden encon a cie a p o ección
en ca ego ías ya p o egidas como pueden se la libe ad de exp esión eligiosa, el sexo,
la aza, la edad, la discapacidad o incluso el de echo a la p opia imagen. A con inuación,
p esen amos las posibles líneas de p o ección que la disc iminación po aspec o ísico
puede encon a en o as ca ego ías:
La p ime a línea de p o ección es la es imen a en el luga de abajo en elación
con la libe ad eligiosa, el cual es un ema bas an e ecu en e y polémico, ya que, a
menudo exis en es icciones sob e los símbolos eligiosos en el ámbi o labo al, como
la p ohibición del uso de elos o u ban es al conside a se incompa ibles con la imagen
que cie as emp esas quie en p oyec a o con las necesidades p oduc i as. La
Sen encia del T ibunal de Jus icia de la Unión Eu opea del 14 de ma zo de 2017 (C-188-
2015)
33
es ablece que el concep o de “ equisi o esencial y de e minan e” debe se
obje i amen e necesa io pa a lle a a cabo la ac i idad p o esional o es a de e minado
po el con ex o en el que se ealiza. Po ello, las conside aciones subje i as como la
olun ad del empleado de a ende , po ejemplo, a los deseos o exigencias de los
clien es u o os compañe os de abajo, no jus i ican una disc iminación basada en
es e eo ipos. Po consiguien e, no se le puede exigi a una abajado a que se qui e el
pañuelo islámico solo po que o a pe sona lo pida, ya que, dicho mo i o no se ajus a a
las exigencias de un equisi o esencial y de e minan e exigido po la ley.
Una segunda o ma de p o ección es median e la disc iminación po azón de
géne o cuando se exigen equisi os de es imen a especí icos pa a un sexo en
pa icula . Po ejemplo, la p ohibición de lle a pendien es o el pelo la go solo pa a los
homb es y la exigencia de maquillaje, alda y acones pa a las muje es, además de
33
STJUE de 14 de ma zo de 2017, C-188-2015, apa ado 37: «debe eco da se que el T ibunal
de Jus icia ha decla ado ei e adamen e que se deduce del a ículo 4, apa ado 1, de la Di ec i a
2000/78 que lo que debe cons i ui un equisi o p o esional esencial y de e minan e no es el
mo i o en el que se basa la di e encia de a o sino una ca ac e ís ica elacionada con dicho
mo i o».
Disponible en: h ps://eu -lex.eu opa.eu/legal-con en /ES/TXT/PDF/?u i=CELEX:62015CJ0188
36
uni o mes di e en es pa a cada sexo
34
. En gene al, los códigos de es imen a
di e enciados son acep ables siemp e y cuando no en en en con lic o con o os
de echos undamen ales o impongan una ca ga desp opo cionada pa a uno de los
sexos. Sin emba go, es e en oque deja de lado la cues ión de los es e eo ipos de géne o
que a ec an p incipalmen e a las muje es, ya que, la exigencia en el luga de abajo de
lle a acones y mini alda pe pe úa el es e eo ipo de la sexualización de las muje es.
La impugnación del aspec ismo a a és de la ca ego ía de la aza es di ícil de
log a . En cie as ocasiones se log a median e la ca ego ía de libe ad eligiosa, ya que
la es imen a es á muy ligada a cie as c eencias, e nias o cul u as aciales
35
. Así, se ía
posible comba i la p ohibición de lle a as as, ba ba u o os ado nos y es imen a,
alegando la disc iminación acial o é nica.
En elación con el peso co po al, se a a de una si uación que no se puede
homogeneiza bajo un único supues o pa a es anda iza la espues a legal, ya que es a
ca ego ía es á compues a de elemen os di e enciados, como son el sob epeso, la
obesidad
36
, le e, mode ada y se e a y la obesidad mó bida. Así, el sob epeso es
suscep ible de equipa ación con el aspec o ísico, mien as que la obesidad mó bida,
esul a ácilmen e iden i icable con la “discapacidad” desde un pun o de is a an o
médico como ju ídico al y como se es ablece en la STJUE 354/13, de 18 de diciemb e
de 2014. G acia a es a sen encia y ambién a la e olución y ampliación del concep o de
discapacidad, se ha conseguido que la obesidad, que no cons i uye po sí sola una
ca ego ía p o egida, encuen e una línea de p o ección median e la concu encia
cumula i a de las condiciones que la sen encia es ablece:
34
La Sen encia del T ibunal Sup emo 1851/2000 de 23 de ene o 2001 conside a ap opiada la
exigencia de “mini alda” (dos cen íme os po encima de la ó ula) pa a las auxilia es emeninas
del AVE o la Sen encia del T ibunal Supe io de Jus icia de Mad id 931/14 de 17 de ma zo 2015,
ela i a a la es imen a di e enciada pa a las abajado as del Pa imonio Nacional.
35
Po ejemplo, la Sen encia del T ibunal Supe io de Jus icia de Balea es 390/2002 de 9 de
sep iemb e de 2002, e e ida al uso de go a po un conduc o de au obús municipal
pe enecien e a la comunidad is aeli a de Mallo ca.
36
Según la O ganización Mundial de la Salud, «el sob epeso y la obesidad se de inen como una
acumulación ano mal o excesi a de g asa que puede se pe judicial pa a la salud». En de ini i a,
son g ados de un mismo enómeno que pueden se pe judiciales pa a la salud si se supe a el
índice de masa muscula (IMC) de 25 en el p ime caso y de 30 en el segundo caso.
37
a) «Que exis a un g ado de obesidad que pe se pueda se indica i o de un a o
peyo a i o, al in e ac ua con di e sas ba e as, y de impedi la pa icipación
plena y e ec i a de quien la su e en la ida p o esional en igualdad de
condiciones con los demás abajado es (pa ag. 59), con independencia de la
causa que haya mo i ado la misma (pa ag. 56), sin que sea discapaci an e en sí
la p opia obesidad po g a e que és a sea (pa ag. 58).
b) Que la obesidad limi e o impida la ealización de las a eas p opias de la
p o esión, con independencia o no de que se apliquen ajus es azonables (pa ag.
57), como consecuencia de la mo ilidad educida o la concu encia de pa ologías
limi an es o impedi i as del eje cicio de la ac i idad p o esional (pa ag. 60).
c) Que la obesidad sea de la ga du ación, en endiéndose po al, según la
sen encia HD Denma k, de ca ác e pe manen e, aunque no sea de ini i a (en el
caso analizado po la STJUE 18 diciemb e se p olongó du an e quince años).
d) El ibunal o juzgado al que se some a la cues ión debe á comp oba an o la
pe manencia de la dolencia o limi ación excluyen e como la exis encia de las
ba e as que pudie an in e e i sob e la plena inclusión labo al de la pe sona
hipo é icamen e disc iminada (pa ag. 62), con o me a la egla de la
“ lexibilización” de la ca ga de la p ueba (pa ag. 63).»
Pese a odo, es a ca ego ía se encuen a con obs áculos cuando la obesidad se
conside a simplemen e un desajus e es é ico con espec o al canon p edominan e y no
una limi ación que impida la pa icipación plena y e ec i a de la pe sona en su ida
p o esional en igualdad de condiciones que los demás. Es innegable que la obesidad
mó bida y ex ema pueden se causas de discapacidad debido a las en e medades y
limi aciones que conlle an, además del desajus e que p esen an con el canon es é ico.
No obs an e, las pe sonas que padecen sob epeso, p e-obesidad u obesidad no
mó bida, no pueden encon a p o ección median e es a ía, a pesa de que ob iamen e
se en en an igualmen e a disc iminación.
En el caso español, es una ca ego ía bas an e in isible en el campo de la u ela
an idisc imina o ia, pe o no inexis en e. Nues a legislación cuen a con una p o ección
especí ica en e a la disc iminación po sob epeso u obesidad. Conc e amen e el
a ículo 37 de la Ley 17/2011, de 5 de julio, de segu idad alimen a ia y nu ición dice así:
«A ículo 37. P ohibición de disc iminación.
1. Es á p ohibida cualquie disc iminación di ec a o indi ec a po azón de
sob epeso u obesidad.
44
posiciones de innegable des en aja po azones que esul an de adiciones y
hábi os p o undamen e a aigados en la sociedad y di ícilmen e eliminables.
Además, las exposiciones de mo i os de dichas leyes a menudo explican la
his o ia y las azones po las que se adop a dicha no ma. Aho a bien, no odas
las ca ac e ís icas p esen an una his o ia de disc iminación an des acada como
las que hemos mencionado, po ejemplo, la edad y la condición social no son
ca ego ías de disc iminación an adicionales y con una his o ia an ma cada.
En lo que al aspec o ísico se e ie e, no pa ece que se pueda cons ui una
his o ia de disc iminación cla a al ededo de es a, ya que se a a de una igu a
bas an e imp ecisa de de ini al ene la capacidad de aba ca en sí misma
di e en es ca ego ías más conc e as que sí cuen an con una p o ección
especí ica. Aunque es innegable que es a acoge en sí misma a un g upo de
pe sonas que poco a poco es an eme giendo como una nue a ca ego ía con una
his o ia y eco ido social de disc iminación: las pe sonas con sob epeso u
obesidad.
4. Inmu abilidad: T adicionalmen e se ha a i mado que el de echo labo al p omue e
la jus icia y equidad, ya que p ohíbe la conside ación de ca ac e ís icas
inmu ables, es deci , aquellas que no pueden cambia . No obs an e, esa
a i mación no es del odo cie a, pues o que, mien as que la aza y el luga de
nacimien o son elemen os inmu ables, no lo son, el sexo, la eligión, las ideas
polí icas, el es ado ci il e c. Po an o, lo que pe mi e abo da mejo las
cues iones de an idisc iminación es de e mina si un a ibu o es igma izado es
esencial o in eg al a la pe sona y su iden idad. A medida que una ca ac e ís ica
pe sonal es más inmu able, la disc iminación basada en ella es más injus a e
inmo al, lo que aumen a la necesidad de un ep oche legal y una co ección de
dicha inequidad. Los ibunales no eame icanos han de inido judicialmen e el
concep o de inmu abilidad, como un acciden e, causalidad o con ingencia al
nace
38
, o como una ca ac e ís ica del suje o o almen e inal e able o que es an
undamen al a la iden idad o la conciencia de los indi iduos que e ec i amen e
no se puede cambia ni debe ía exigi se su cambio, po que la al e ación se ía
muy di ícil, bien po eque i un cambio ísico especialmen e ele an e o un
cambio aumá ico de iden idad
39
. En a ención a es a úl ima de inición, una
38
F on ie o . Richa dson, 411 U.S. 677, 686 (1973). Disponible en:
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45
ca ac e ís ica pe sonal no iene necesa iamen e que se o al y absolu amen e
ija pa a se conside ada inal e able. El concep o, po an o, puede aplica se en
unción de una mezcla de ac o es cul u ales, amilia es, his ó icos e in e nos y
puede explica y jus i ica la p o ección an idisc imina o ia labo al en unción de
di e sas ci cuns ancias pe sonales y sociales cambian es en unción del
con ex o.
Si asladamos el p esen e ac o a la apa iencia ísica, es a puede g adua se en
un con inuo de ca ac e ís icas o a ibu os pe sonales desde lo absolu amen e
inmu able a lo o almen e mu able e i ele an e pa a la iden idad pe sonal. Es o
lo que pe mi e es p o ege a los ciudadanos de la disc iminación i acional e
injus a en el abajo, ya que, al igual que odos enemos una aza u o ien ación
sexual y espe amos po pa e de los demás que no se nos disc imine po ello,
ambién espe amos que no lo hagan po o as ci cuns ancias pe sonales como
es la es a u a, el sob epeso u o os asgos que son di íciles de modi ica .
5. I ele ancia pa a el abajo: Se a a de un ema complejo, ya que a la p egun a
de si la apa iencia ísica se conside a una ca ac e ís ica ele an e pa a el abajo,
es deci , un equisi o esencial y de e minan e ( econocido como c i e io de
con a ación po la legislación eu opea en la Ley 62/2003 de 30 de diciemb e, de
medidas iscales, adminis a i as y del o den social y en di e sas di ec i as, pa a
de e minados abajos), la espues a depende. Mien as que hay cie as
ci cuns ancias pe sonales que son o almen e i ele an es pa a la ejecución del
abajo como, po ejemplo, la aza; o as, especialmen e la apa iencia ísica,
depende án del abajo y de cómo se de ina la ele ancia como equisi o
p o esional esencial y de e minan e obje i amen e de e minado po la na u aleza
de la ac i idad en cues ión o el con ex o en el que se lle e a cabo.
An e lo expues o, podemos conclui que cuando las mani es aciones de la
apa iencia se in ocan en elación con ca ego ías adicionales como la aza, el sexo, la
edad o la eligión en e o os, los abajado es encuen an ipos que cuen an con una
la ga ayec o ia his ó ica de disc iminación, po lo que, pueden undamen a sus
eclamos en bases sólidas. No obs an e, la cláusula gene al del inciso inal del a ículo
14 CE, a a ez in ocada, con iene un impo an e impe a i o mo al ace ca de cómo
debemos se a ados en unción de nues a condición o ca ac e ís icas pe sonales,
donde conside o, puede ene cabida la disc iminación po aspec o ísico. En es e
sen ido, la inmu abilidad de las ci cuns ancias in e namen e ligadas a la iden idad de la
pe sona ya sea po mo i os gené icos, con ingencias al nace o uso o cons ucción
social (que en buena pa e con o man el aspec o ísico de un indi iduo), es un ac o
46
ele an e (aunque no el único, ya que como hemos mencionado an e io men e, a eno
de la de inición esg imida po los ibunales no eame icanos, una ca ac e ís ica
pe sonal no iene necesa iamen e que se o al y absolu amen e ija pa a se
conside ada inal e able), que debe ía se pa e del discu so an idisc imina o io.
Po con aposición a es a pos u a, Ál a ez del Cu illo echaza la conside ación
de la apa iencia ísica u o a exp esión como una causa de disc iminación incluida en la
cláusula abie a del a ículo 14 CE. La azón de es a pos u a explica el au o , se debe a
que no se basa en una concepción indi idualis a de la disc iminación, sino que pa e de
una idea de disc iminación que se e ie e a la necesidad de e i a la pe pe uación de
desigualdades sis emá icas en e dis in os g upos sociales. La ca ego ía “apa iencia
ísica” es an gené ica y en ocasiones subje i a, que di icul a la iden i icación p ecisa de
un g upo social que pueda encon a se en una posición socio-labo al de des en aja
sis emá ica debido a la gene alización de conduc as disc imina o ias. Sos iene que el
ca ác e “a bi a io” de la apa iencia ísica po el que se deciden las compe encias
labo ales, esul a cues ionable. Las e idencias empí icas demues an que la in luencia
de la imagen pe sonal se ex iende más allá de las decisiones emp esa iales y a ec a
an o a clien es, comp ado es, usua ios o compañe os. Ello implica que la “buena
apa iencia” cons i uye una en aja eal en ac i idades donde la a ención al público o la
p oyección de una imagen especi ica iene alo , ac i idades muy comunes hoy en día.
Finalmen e, el au o concluye es e en oque conside ando que la apa iencia ísica puede
cons i ui un “mé i o” p o esionalmen e ele an e en un g an núme o de ocupaciones.
5.CONCLUSIONES
Aco de con el í ulo, es e abajo ha abo dado el análisis del aspec ismo an o
desde una pe spec i a social como labo al a pa i de un caso muy mediá ico que
pod íamos deci , ue el que dio a conoce es a p oblemá ica que ya lle aba años
acon eciendo y no es aba ecibiendo la a ención su icien e.
Desde siemp e, la imagen ha jugado un papel impo an ísimo y la p esión po
que e ansmi i una buena imp esión es cada ez mayo . De hecho, es e ap emio po
el ideal es é ico se ha ido in ensi icando has a llega a un “impe io de la imagen” en el
que el alo de las pe sonas se asocia con su es é ica, eniendo un e ec o di ec o sob e
las elaciones sociales y labo ales. Ello ha lle ado a que muchas pe sonas hayan
empezado a expe imen a o p esencia la disc iminación po aspec o ísico en el
con ex o labo al, es ando las decisiones de con a ación o p omoción condicionadas a
la apa iencia del abajado y no a sus mé i os y capacidades. A es o se le añade que
hay un sec o de la población a quien es a disc iminación le a ec a de o ma más se e a,
47
y es que, desde di e en es ámbi os sociales, se les ha exigido a las muje es mayo es
demandas an o es é icas como de indumen a ia en compa ación a los homb es, lo cual
se e e lejado en los oles de géne o his ó icamen e asignados. Es po es a azón que,
en con ex os labo ales, las muje es se en en an a un es ánda más di ícil de sa is ace ,
pues o que pueden e se a ec adas nega i amen e po no se lo su icien emen e
a ac i as o incluso po se lo demasiado ( eco demos el caso de la ex abajado a de la
i ma Ci ibank, quien a i maba que ue despedida po que, según el esponsable, su
aspec o dis aía demasiado a sus compañe os masculinos). Como emos, no odos los
p oblemas se e ie en a la exigencia a las muje es de un mayo a ac i o, sino que, en
ocasiones puede sucede lo con a io y que las que sean conside adas a ac i as
e minen siendo minus alo adas en sus mé i os es ic amen e p o esionales
(consecuencia de lo que se denomina como “e ec o halo”). Es o implica que las muje es
se engan que en en a a un doble es ánda y que engan más di icul ades que los
homb es pa a in en a encaja en los moldes es ablecidos siendo más p obable que
puedan su i disc iminación basada en su apa iencia. De hecho, los da os demues an
que el iesgo de su i disc iminación po aspec o ísico es mayo pa a ellas (el 8,4%
en e al 6,2% en los homb es), que ep esen an casi el 60% de las pe sonas que han
sido disc iminadas po su aspec o en nues o país.
La apa iencia y el a ac i o son cali icaciones dudosas sob e las que basa las
decisiones de empleo, no obs an e, se a a de un ipo de disc iminación bas an e
ex endido y una ealidad documen ada que se e leja en los da os o ecidos po di e sos
es udios e in o mes. Conc e amen e, en el ámbi o nacional, el 7,3% de la población ha
expe imen ado es e ipo de disc iminación supe ando a la disc iminación po ideas
polí icas, c eencias eligiosas, o ien ación sexual, discapacidad y en e medad, y
si uándose po de ás de la disc iminación po nacionalidad/e nia y po géne o.
Legisla o no sob e es a ma e ia y en qué medida, es c i e io de opo unidad y
con eniencia polí ica. Mien as es e enómeno no es é especí icamen e egulado,
aquellos que su en disc iminación po aspec o ísico, deben encon a o mas de hace
ale sus de echos empleando las ca ego ías exp esas ya exis en es. Es o es posible,
ya que, la mayo ía de los asgos dis in i os po los que se iden i ica a las ca ego ías
sociales ienen que e con la apa iencia ísica o la indumen a ia, lo que da luga a
si uaciones de disc iminación in e seccional. Así, los suje os a ec ados log an palia en
cie a medida la p oblemá ica in ocando o as o mas de disc iminación más
adicionales y ecogidas como al en la no ma i a (a ículo 14 CE).
48
Sea como ue e, el aspec ismo se ex iende más allá de las o mas adicionales
de disc iminación y aba ca p ejuicios inde inidos y subes imados, pe o sin duda dañinos.
Es un concep o di e en e a las o mas adicionales po que es á pa icula men e
in luenciado po las sensibilidades indi iduales y el subje i ismo de quien disc imina,
siendo sus lími es imp ecisos y ligados a los alo es y c eencias del g upo social y del
en o no en el que es e se desen uel e. Además, iene el añadido de que, en ocasiones,
se puede e in luenciado con o as o mas de disc iminación y jus i ica se bajo c i e ios
de in e és emp esa ial.
An e la p egun a inicial de es e abajo sob e si el de echo an idisc imina o io
debe ía abo da di ec amen e la ma e ia p ohibiendo el aspec ismo, la idea de que los
emp esa ios omen decisiones sin que in e ie an los p ejuicios hacia la apa iencia es
a ac i a pe o no ealis a. No obs an e, exis e un espacio en la cláusula gene al del
inciso inal del a ículo 14 CE, que con iene un impo an e impe a i o mo al sob e como
debe íamos se a ados po nues as ca ac e ís icas pe sonales y en el que la
inmu abilidad como pa e de la iden idad de la pe sona es un ac o ele an e que
conside a en la lucha con a el aspec ismo.
Fue a de nues as on e as, podemos deci que el aspec ismo ha ecibido un
poco más de a ención. Países como EE. UU. o Aus alia han lle ado a cabo p opues as
que han esul ado en leyes, es a u os u o denanzas que incluían el aspec o ísico como
una ca ego ía p o egida. Es de des aca el papel de la egión aus aliana de Vic o ia,
que, median e su Ley de Igualdad de Opo unidades, p ohíbe que se disc imine a o a
pe sona en base a una ca ac e ís ica pe sonal de es a, incluyendo en e ellas las
ca ac e ís icas ísicas.
Mien as el ámbi o legisla i o ca ezca de una solución e ec i a pa a palia es e
p oblema, el cambio iene que p oduci se ambién en el ámbi o social y desde la
emp esa. Como cambia nues a apa iencia no es una solución iable, lo e ec i o se ía
in en a cambia la o ma en que la sociedad nos e y nos a a en unción de nues o
a ac i o ísico, obje i o quizá demasiado ambicioso eniendo en cuen a que los
es e eo ipos y p ejuicios es án ue emen e a aigados en la men e de la colec i idad.
Conc e amen e la es e a labo al es un pun o de en ada p i ilegiado desde el que lib a
a la sociedad de la disc iminación. Po ello, las soluciones en es e ámbi o pueden se
a ias: 1) Se pod ían ealiza cambios en el sis ema de con a ación pa a mi iga los
e ec os del a ac i o ísico en el p oceso de selección median e la implan ación del
llamado “cu ículo ciego” que algunos países como Canadá ya u ilizan; 2) Lle a a cabo
las en e is as a a és de pan allas desde donde no se puede e a los empleados pe o
49
se pueden iden i ica ca ac e ís icas impo an es de la pe sonalidad del en e is ado
(solución quizá menos a ac i a); 3) O a mane a de e i a la disc iminación po
aspec ismo pod ía se que en el p oceso de con a ación pa icipen dos pe sonas, donde
una de ellas en e is e en pe sona al indi iduo c eando un egis o esc i o de in o mación
ele an e pa a el pues o solici ado y la o a, en base a las ano aciones de la an e io ,
se ía quien ealmen e oma ía la decisión de con a ación.
Aun así, la p opues a de soluciones no es e ec i a si no se lle a a cabo una
acción colec i a y e ec i a en el asun o. Es an di ícil in en a cambia an as décadas de
es e eo ipos impues os, que, aunque nues o obje i o no sea di e encia en unción de
la apa iencia, el p ejuicio es a an inna o que inconscien emen e come emos
dis inciones basadas en las p ime as imp esiones.

50
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