c ónicas de ju isp udencia
III.
EMPRESARIO
Suma io:
1. Conside ación p elimina . 2. Emp esa io. A) De e minación: p o eso es de eligión y
mo al ca ólica en colegios públicos de enseñanza p ima ia. 3. G upo de emp esas.
A)
Noción de "unidad de emp esa" a e ec os labo ales. B) No es necesa io que cada una de
las emp esas del g upo consigne el impo e de la condena pa a pode ecu i en casación
uni icado a. C) Elemen os eque idos pa a ap ecia la esponsabilidad solida ia de las
emp esas que componen el g upo. D) Cons a ada la exis encia del g upo emp esa ial así
como la p ocedencia de la esponsabilidad solida ia de las emp esas que lo componen, la
alo ación de la causa económica jus i icado a del despido ex a . 5 2.c) del ET debe eali-
za se eniendo en cuen a la e olución económica de odas las emp esas en su conjun o.
E) In acción adminis a i a po u ilización de abajado es ex anje os sin pe miso de
abajo y pe enencia de la emp esa a un g upo. 4. Con a as. A) Noción de p opia ac i idad.
B)
Responsabilidad. a) Limi ación a las deudas de na u aleza sala ial pe o sin es icción
en su cuan ía. b) Responsabilidad emp esa ial po deudas nacidas du an e la igencia de la
con a a y pos e io con a ación del abajado ac eedo . c) Sala ios de ami ación.
d) Alcance en ma e ia de salud labo al. 5. Emp esas de T abajo Tempo al. A) Aplicabilidad
a las ETT de la excepción a la egla del Es ado miemb o de empleo con enida en el a ículo
14, apa ado 1, le a a), del Reglamen o núm. 1408/1971 ela i o a la aplicación de los
Regímenes de Segu idad Social a los abajado es po cuen a ajena y a sus amilias que se
desplazan den o de la Comunidad. 6. Sucesión de emp esas. A) Elemen os del supues o
de hecho. a) Es equisi o esencial la ansmisión de ac i os pa imoniales. b) Sucesión de
concesiones adminis a i as. c) Ti ula de la concesión adminis a i a y sucesión de emp e-
sas en el uso de la concesión. d) Sucesión de emp esas, aude de ley y esponsabilidad del
FOGASA. e) Finalización de la con a a y al a de con inuidad en la p es ación del se icio
obje o de aquélla. B) Man enimien o de la condición de ep esen an e de los abajado es
y cambio en la i ula idad de la emp esa. C) Demanda inciden al en p oceso de ejecución
ela i a a la exis encia de sucesión emp esa ial y excepción de
es iudica a.
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La p esen e c ónica aba ca las Sen encias del T ibunal de Jus icia de la Comunidad
Eu opea, del T ibunal Cons i ucional, del T ibunal Sup emo y de los T ibunales Supe io es
de Jus icia ecogidas en los núme os 5 a 8 de 2000 de la Re is a In o mación Labo al-
Ju isp udencia (ma ginales J 772 a J 1589) que a ec an a ma e ia ela i a a la igu a del
emp esa io. Se analizan cues iones ligadas a la de e minación del e dade o empleado
en supues os de elaciones iangula es (con a as, cesiones, Emp esas de T abajo
Tempo al) , así como lo conce nien e a la de e minación de los suje os esponsables y al
alcance de las p e isiones del Es a u o de los T abajado es en supues os de sucesión de
emp esas. Las Sen encias del T ibunal Sup emo analizadas son casi en su o alidad de la
Sala Cua a, si bien en el supues o de que la esolución en cues ión no pe enecie a a és a
apa ece á e lejada la Sala co espondien e. Po o a pa e, la sen encias dic adas en uni-
icación de doc ina es án indicadas con la ab e ia u a u.d.
2. EMPRESARIO
A) De e minación: p o eso es de eligión y mo al ca ólica en colegios públicos de enseñanza p ima ia
Un abundan e núme o de p onunciamien os del T ibunal Sup emo, dic ados odos ellos
en uni icación de doc ina, abo dan idén ica cues ión y esuel en en igual sen ido. El
p oblema de ondo obje o de deba e se cen a en de e mina si la p es ación de se icios
de los p o eso es de Religión y Mo al Ca ólica en los Colegios Públicos de Enseñanza
P ima ia puede se conside ada como elación labo al y, en caso a i ma i o, conc e a
quién es el e dade o emp esa io, si el Minis e io de Educación y Cul u a o la co es-
pondien e Au o idad Eclesiás ica.
Sol en ado el in e ogan e inicial en sen ido posi i o —"la ealidad e lejada en las pa i-
cula idades expues as e idencia la na u aleza labo al de la elación, al concu i odos los
equisi os p e is os a al in po el a ículo 1 del Es a u o de los T abajado es" (STS de 8
de mayo de 2000, u.d., I.L. J 841)—, la Sala a on a di ec amen e el ema de la de e mi-
nación del suje o al que co esponde la condición de empleado . La a gumen ación
seguida descansa básicamen e en el es udio de los di e sos Acue dos que sob e el pa i-
cula se han susc i o en e el Es ado Español y la San a Sede, de los que se concluye que:
"el
e dade o empleado de los p o eso es de eligión es el Minis e io de Educación
y
Cul u a, po se el des ina a io de los se icios que le p es a es e pe sonal; plani ica, o ga-
niza y con ola el abajo; eje ce la po es ad disciplina ia y son de su ca go odos los gas-
os que con ello se ocasionen y, sob e odo, es el obligado a emune a a es e p o eso ado
(...) la au o idad eclesiás ica limi a su in e ención a la de simple pagado po cuen a
de o o o dis ibuido de los ondos ecibidos. Además, la designación y el nomb amien-
o de es os p o eso es se lle a a cabo po la au o idad docen e del Es ado, ese ándose la
Ex
abundan ia, po si las azones expues as no ue an su icien es, se acude al da o posi i o
de la exp esa p e isión con enida en el Con enio sob e égimen económico-labo al de
las pe sonas que, no pe eneciendo a los Cue pos de Funciona ios Docen es, es án enca -
gados de la Enseñanza de la Religión Ca ólica en los Cen os Públicos de Educación
In an il, de Educación P ima ia y de Educación Secunda ia —O den de 9 de ab il de
1999— en el sen ido de que la condición de empleado en es os casos analizados co es-
ponde a la espec i a Adminis ación Educa i a.
La misma doc ina se ecoge en las SSTS de 3 de mayo de 2000, u.d., I.L. J 832, de 9 de
mayo de 2000, u.d., I.L. J
842,
de 9 de mayo de 2000, u.d., I.L. J 843, de 9 de mayo de
2000, u.d., I.L.
J 844,
de 9 de mayo de 2000, u.d., I.L. J 892, de 9 de mayo de 2000,
u.d., I.L.
J 893,
de 10 de mayo de 2000, u.d., I.L. J
847,
de 10 de mayo de 2000, u.d.,
I.L. J
849,
de 16 mayo de 2000, u.d., I.L. J 855, de 23 de mayo de 2000, u.d., I.L.
J 920,
de 24 de mayo de 2000,
u.d., I.L. J 864
y de 31 de mayo de 2000, u.d., I.L. J 945.
Expues os, en sín esis, el plan eamien o y consiguien e solución del deba e, que emos
ealiza algunas e lexiones ace ca del mismo, pues la apa en e simplicidad y lógica a gu-
men al seguida en es os p onunciamien os esconde algunos in e ogan es dignos de
mención.
En p ime luga , debe ad e i se que, en el ma co de la dis ibución compe encial del
Es ado, se a a de una si uación ansi o ia, pues de u u o se a a de compe encia a asu-
mi a odos los e ec os po las Comunidades Au ónomas, en la medida en que a és as les
han sido ans e idas las compe encias en ma e ia educa i a. Po ello, el asun o es más un
dilema ela i o a la de e minación del empleado en e la Iglesia y la Adminis ación
Pública, más que espec o de una conc e a en idad de De echo Público.
De o a pa e, es necesa io ene p esen e que la p oblemá ica susci ada lo es espec o a
los p o eso es de una conc e a eligión, la Ca ólica, y que, po an o, la no ma i a de e e-
encia u ilizada po los T ibunales es la co espondien e, básicamen e, a la con enida en
los dis in os Acue dos al e ec o susc i o en e el Es ado español y la San a Sede. Sin
emba go, el p oblema puede ene una dimensión mucho más global, no ci cunsc i a a
una de e minada con esión —que no po ello deja de se la más ele an e—, po lo que
hab á que ene muy p esen e el da o posi i o gene al sob e la cues ión, como es la LO
1/1990, de 3 de oc ub e, de O denación Gene al del Sis ema Educa i o, cuya DA
Segunda (modi icada po la Ley 50/1998, de 31 de diciemb e —BOE del 31—, que le
añade un nue o pá a o
—
el segundo—) dispone lo siguien e: "La enseñanza de la eligión
se ajus a á a lo es ablecido en el Acue do sob e enseñanza y asun os cul u ales susc i o
en e la San a Sede y el Es ado Español y, en su caso, a lo dispues o en aquellos o os que
pudie an susc ibi se con o as con esiones eligiosas. A al in, y de con o midad con lo
que dispongan dichos acue dos, se inclui á la eligión como á ea o ma e ia en los ni e-
c ónicas de ju isp udencia
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III. Emp esa io
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je a quía eclesiás ica la única acul ad de p esen a los candida os que conside e más idó-
neos pa a impa i es a enseñanza, pe o quien ealmen e c ea el ínculo ju ídico es la
Adminis ación del Es ado
al e ec ua la
designación y el nomb amien o de cada abaja-
do " —STS de 8 de mayo de 2000, u.d., I.L. J 841—.
1. CONSIDERACIÓN PRELIMINAR
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103
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III. Emp esa io
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c ónicas de ju isp udencia
les educa i os que co esponda, que se á de o e a obliga o ia pa a los cen os y de ca ác-
e olun a io pa a los alumnos.
Los p o eso es que, no pe eneciendo a los Cue pos de unciona ios docen es, impa an
enseñanzas de eligión en los cen os públicos en los que se desa ollan las enseñanzas
eguladas en la p esen e Ley, lo ha án en égimen de con a ación labo al, de du ación
de e minada y coinciden e con el cu so escola , a iempo comple o o pa cial. Es os p o-
eso es pe cibi án las e ibuciones que co espondan en el espec i o ni el educa i o a
los p o eso es in e inos, debiendo alcanza se la equipa ación e ibu i a en cua o eje -
cicios p esupues a ios a pa i de 1999".
Como se desp ende de la p e isión legal, la na u aleza labo al de la p es ación de se i-
cios de los p o eso es de eligión en los cen os públicos queda cla amen e de e minada
po la Ley —al ma gen de que lo sea con ca ác e decla a i o o cons i u i o, és a es o a
cues ión— , cons i uyendo, po lo demás, y de con o midad con lo p e is o en el a ículo
15 de la Ley 32/1984, de Re o ma de la Función Pública, uno de los pues os de la
Adminis ación Pública que puede se ocupado en égimen de con a ación labo al.
Desde la óp ica de una elación de abajo, la Disposición analizada iene, además, a
inclui un nue o supues o de con a o de abajo de du ación de e minada, a añadi a la
lis a del a ículo 15 del Es a u o de los T abajado es, con ninguno de cuyos apa ados se
co esponde, y cuya unción p ác ica no pa ece se o a, dado que el pues o de abajo
es pe manen e, que acili a el eje cicio po la Au o idad Religiosa de la acul ad de con-
ol —y e o— de la pe sona del abajado , como enseguida e emos.
En e ec o, pese a la apa en emen e diá ana condición de empleado que co esponde a la
Adminis ación Educa i a —en opinión de las Sen encias comen adas y en palab as espe-
cí icas de la O den de 9 de ab il de 1999 que ci an como a gumen o adicionan—, la
Au o idad Eclesiás ica e iene acul ades absolu amen e inhe en es a al cualidad y cuya
a ibución a és e desdibuja en g an medida a i mación an o unda. Al ma gen de ese-
ña que, si la no ma se enca ga de conc e a exp esamen e quién es el emp esa io, ello
se debe a que de los hechos no se desp ende cla amen e al condición — eco demos el
caso ípico de las Emp esas de T abajo Tempo al o el más especí ico de los es ibado es
po ua ios— , lo cie o es que el es udio de enido del discu i de las obligaciones y de e-
chos de i ados de la elación de abajo de los p o eso es de eligión ca ólica e idencian
cla as dis unciones en la bila e alidad clásica de la elación labo al. Así, pese a que es el
(1) En e ec o, la cláusula quin a de es a O den po la que se publica el Con enio sob e égimen económico-labo al de las
pe sonas que, no pe eneciendo a los Cue pos de Funciona ios Docen es, es án enca gados de la Enseñanza de la Religión
Ca ólica en los Cen os Públicos de Educación In an il, de Educación P ima ia y de Educación Secunda ia señala exp esa-
men e lo siguien e: "Los p o eso es enca gados de la enseñanza de la eligión ca ólica a los que se e ie e el p esen e
Con enio p es a án su ac i idad, en égimen de con a ación labo al, de du ación de e minada y coinciden e con el cu so
o año escola , a iempo comple o o pa cial y queda án encuad ados en el Régimen Gene al de la Segu idad Social al que
se án inco po ados los p o eso es de Educación In an il y de Educación P ima ia que aún no lo es én. A los e ec os an e-
io es, la condición de empleado co esponde á a la espec i a Adminis ación educa i a. T ansi o iamen e, en an o no
se lle e a cabo el aspaso de los p o eso es de eligión ca ólica, de Educación In an il, de Educación P ima ia y de
Educación Secunda ia a la co espondien e Adminis ación educa i a, el Minis e io de Educación y Cul u a asume, es-
pec o de es os p o eso es, la condición de empleado a los e ec os p e is os en el apa ado an e io ".
Es ado quien asume la inanciación de la enseñanza de la Religión Ca ólica en los Cen os
Públicos, la Diócesis colabo a pa a hace e ec i a dicha inanciación ecibiendo men-
sualmen e el mon an e global de las can idades co espondien es a la ac i idad p es ada
po ales p o eso es. Se a a de un supues o que iene cie as simili udes con los p o e-
so es de los cen os docen es p i ados conce ados, si bien en al caso la ó mula lo sea
a la in e sa: en es e o o caso, es el cen o conce ado quien ac úa como empleado , si
bien la Adminis ación es quien hace en e a los cos es económicos de la e ibución de
su p o eso ado e incluso es ella quien e ec úa di ec amen e el pago, p esen ándolo como
o ma de pago delegado ambién. Es amos, pues, en el caso de los p o eso es de eligión
en p esencia de un pago delegado, que, como al, deja abie o impo an es in e ogan es
en o den a u u as eclamaciones po incumplimien os en al ma e ia, pues hab ía que
p egun a se quién es el incumplido del debe o al o pa cial de la e ibución, cuando
uno es el empleado —Adminis ación Pública— y o o suje o es quien ma e ialmen e
e ibuye al p o eso —la Diócesis—. Pe o es que, más incisi amen e, ambién es la
Au o idad Eclesiás ica la enca gada de p opone los candida os que conside e más idó-
neos pa a impa i la enseñanza eligiosa; candida os en e los cuales la Adminis ación
designa á y nomb a á al conc e o abajado . Siendo es o así, y dada la na u aleza em-
po al de la elación que incula al p o eso con la Adminis ación Educa i a, la con inui-
dad en la p es ación de se icios de un conc e o abajado depende di ec amen e de la
Diócesis. Es és a quien decide a quién se le encomienda cada cu so la enseñanza de la
eligión y además a qué conc e o cen o docen e ha de se des inado, dándose a en en-
de que la Adminis ación Pública ca ece de acul ad e iso ia alguna de la decisión adop-
ada po la Au o idad Eclesiás ica. A a és del expedi i o mecanismo de inclui o exclui
de la lis a a de e minados p o eso es, la Au o idad Eclesiás ica decide en úl ima ins ancia
a quién se con a a y a quién no, acul ad que se p esume es c ucial y p opia de la con-
dición de empleado .
Po sólo ci a algunos de los in e ogan es que se pueden ab i a pa i de es os p onun-
ciamien os, señala ía los siguien es: ¿en qué medida es e pe sonal al se icio de una
Adminis ación Pública se encuen a some ido en el p oceso de selección y de exclusión
a los p incipios de mé i o y capacidad impues os po el a . 103.3 de la Cons i ución?,
¿en qué medida la i ulación académica, la capacidad pedagógica y la expe iencia docen-
e han de se omadas en conside ación pa a selecciona al p o eso ado con el que se
es ablece un ínculo labo al con la Adminis ación Pública?, ¿has a qué pun o puede
en a se a in es iga si la no con a ación de un p o eso un de e minado año que lo
enía haciendo en el pasado puede incu i en pu a a bi a iedad lesi a del a . 9 de la
Cons i ución o compo a conduc a disc imina o ia a la luz del a . 14 de la Cons i ución?,
¿has a qué pun o es con olable judicialmen e una p esun a decisión a bi a ia o disc i-
mina o ia po pa e de la Au o idad Eclesiás ica en la selección del p o eso ado?, ¿has a
qué pun o en es os casos se puede impu a algún ipo de esponsabilidad a la
Adminis ación Pública como empleado ?, ¿cómo se cons i ui ía en su caso la elación
p ocesal, pa icula men e po lo que e ie e a la legi imación pasi a?, ¿en qué medida, al
a a se de p o eso ado de la Adminis ación educa i a que se inco po a al cuad o de p o-
eso es del cen o, puede dispone de ellos la Adminis ación como empleado a pa a
cub i cie as e en ualidades de sus i ución de o o p o eso ado ausen e, ía eje cicio de
sus acul ades de mo ilidad uncional?, ¿has a qué pun o es aplicable a es e p o eso ado
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c ónicas
de
ju isp udencia
la no ma i a ela i a a incompa ibilidades de los empleados públicos, de modo que la
Adminis ación educa i a debe echaza la con a ación p opues a po la Au o idad
Eclesiás ica de pe sonal con exclusi a a su se icio con a ados po o as ías di e en es
de la p opia Adminis ación Pública?
Es as conside aciones e elan que el deba e no es á ni an ce ado ni an cla o como pa e-
ce de i a se de los p onunciamien os ju isp udenciales e e enciados, que los sín omas
de un nue o ejemplo de iangula idad son más que apa en es y que con oda segu idad
desde es as páginas end emos que comen a nue as sen encias sob e el pa icula .
3.
GRUPO DE EMPRESAS
A)
Noción de "unidad de emp esa" a e ec os labo ales
La e isión de la denegación de la au o ización adminis a i a eque ida po el a ículo
51 del ET si e de base a la Sala Te ce a del TS —en pa icula a la
STS de 10 de julio de
2000,
Sala Te ce a, I.L. J 1385—, pa a lle a a cabo un examen de la doc ina ju isp u-
dencial labo al sob e la noción de "unidad de emp esa" y las consecuencias a al ca ac-
e ización conexas. Dejando a un lado cues iones es ic amen e p ocesales como la ela-
i a a la posibilidad de in oca como in ingido en sede casacional con encioso-
adminis a i a la ju isp udencia sen anda po un o den ju isdiccional dis in o, in e esa
aho a des aca las conside aciones que sob e la ex ensión de la cons ucción de la igu-
a del g upo a los p oblemas p opios de la e isión judicial del o o gamien o o la dene-
gación de la au o ización pa a ex ingui con a os
ex
a ículo 51 del ET ealiza la Sala. A
ales e ec os, se conclui á que siendo la noción de "unidad de emp esa" una c eación de
la ju isp udencia labo al —"en una doc ina que no siemp e ha seguido una línea uni-
o me"—, no se "ad ie en azones pa a que al noción sea di e en e" cuando se aplica a
los casos de las ci adas e isiones judiciales, pues:
"en és os, como en aquellos que examina la ju isdicción labo al, se a a de ex ende la
esponsabilidad u obligaciones que con sus abajado es iene una de e minada emp esa a
o a u o as po azón de su 'unidad' o 'ag upación
—
.
Lo que no se expone en la sen encia, dado su obje o, es la ele ancia conc e a que a los
e ec os especí icos de la denegación de la au o ización pa a p ocede al despido colec i-
o iene la cons a ación de la exis encia de un g upo emp esa ial.
B)
No es necesa io que cada una de las emp esas del g upo consigne el impo e de la condena pa a pode
ecu i en casación uni icado a
El ecu so ju isp udencial a la solida idad de las emp esas in eg an es de un g upo como
ins umen o de p o ección de los c édi os labo ales, adquie e en la
STS de 5 de junio de
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III. Emp esa io
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2000,
u.d., I.L. J 1273, una nue a isonomía, pues en ella las consecuencias de i adas del
mencionado ca ác e no implican un pe juicio di ec o pa a las emp esas —medido en é -
minos de ampliación de la esponsabilidad en e a los abajado es— sino un de e mina-
do bene icio a los e ec os del cumplimien o de los equisi os o males exigidos pa a
ecu i en casación. En palab as del ci ado p onunciamien o judicial:
" [Aquella] solida idad juega no sólo en cuan o pe judica a las emp esas del g upo, sino
ambién como es lógico pa a odo lo que las bene icia. De modo que cuando ac úa una de
ellas, es como si lo hicie a el g upo en su o alidad, con los e ec os que, en lo a o able
pa a las es an es, p e ienen los a ículos 1 13 7 y ss. del Código Ci il."
La p oyección de es a doc ina al co ec o en endimien o del equisi o de ecu ibilidad
consis en e en la obligación de consigna o a ala el impo e de la condena al pago de
los sala ios de ami ación —in e p e ado, po lo demás, de mane a " lexible y po meno-
izada en cada caso conc e o", como exige el T ibunal Cons i ucional— lle a a la Sala a
decla a que:
"no e a necesa io
que cada una de las dos emp esas condenadas solida iamen e u ie a
que consigna el impo e de los sala ios de ámi e pa a pode ecu i en casación uni i-
cado a".
C) Elemen os eque idos pa a ap ecia la esponsabilidad solida ia de las emp esas que componen el g upo
La
STSJ de Balea es de 31 de mayo de 2000, I.L. J
1201, ei e a la doc ina del T ibunal
Sup emo ace ca de los equisi os necesa ios pa a que pueda p edica se la esponsabili-
dad solida ia de las dis in as emp esas que componen el g upo y que, como ya hemos
comen ado en c ónicas an e io es, se sin e iza en las siguien es conside aciones:
—
La simple exis encia de un g upo de emp esas no bas a pa a ex ende a odas las socie-
dades in eg an es del g upo la esponsabilidad del cumplimien o de las obligaciones
labo ales.
—
No es su icien e, pues, el me o hecho de que dos o más emp esas pe enezcan al
mismo g upo pa a de ahí de i a , sin más, una esponsabilidad solida ia espec o de obli-
gaciones con aídas po una de ellas; se equie e, además, la concu encia de elemen os
adicionales, ales como el uncionamien o uni a io o in eg ado, la p es ación de abajo
común a a o de a ios emp esa ios o la exis encia de una au én ica con usión pa i-
monial.
—
En esumen, sólo en los supues os en que se da una u ilización abusi a y audulen a
de la o ma ju ídica socie a ia en pe juicio de e ce os hay azón pa a conside a y a a
de mane a única a odo el conjun o de emp esas coligadas.
A es a doc ina ju isp udencial se alude ambién en la
STS de 10 de julio de 2000,
Sala
Te ce a, I.L. J 1385.
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c ónicas de ju isp udencia
D) Cons a ada la exis encia del g upo emp esa ial así como la p ocedencia de la esponsabilidad solida ia de
las emp esas que lo componen, la alo ación de la causa económica jus i icado a del despido
ex
a . 52.c)
del ET debe ealiza se eniendo en cuen a la e olución económica de odas las emp esas en su conjun o
La cons a ación de la exis encia de los elemen os de ini o ios del g upo de emp esas al
como han sido con igu adas judicialmen e p oyec a sus consecuencias a ámbi os y pa -
celas cada ez más nume osos y ele an es de las elaciones labo ales. Ya no se a a sólo
de ga an iza los c édi os labo ales en e a e en uales si uaciones abusi as de i adas de
a i iciales o mas ju ídicas independien es, sino de da espues a adecuada a una nue a
ealidad económica y social, cuya pe cepción global conlle a ex ende las consecuencias
más allá de la simple e i ación del aude. De ahí que el examen de la concu encia o no
de las causas económicas legi imado as del despido obje i o
ex
a ículo 52.c) del ET —en
supues os de g upos de emp esas donde los da os ác icos pe mi en conclui en la es-
ponsabilidad solida ia de sus dis in os in eg an es—, deba lle a se a cabo alo ando el
es ado económico de las emp esas en su conjun o, al como señala la STSJ de
Na a a
de 18 de ab il de 2000, I.L. J
883. Opción que como al, es impo an e ecalca lo, se p e-
sen a absolu amen e asép ica y neu a desde el pun o de is a de los in e eses de los a-
bajado es, pues odo depende á de la si uación pa icula en que la emp esa en cues ión
se encuen e espec o de la global del g upo. Así, en el supues o es udiado en la sen en-
cia ci ada, la e idencia de las ele adas pé didas su idas du an e los úl imos eje cicios po
la sociedad a la que enía p es ando se icios el abajado obje i amen e despedido, no
es su icien e, a juicio de la Sala, pa a es ima p oceden e la amo ización del pues o de
abajo lle ada a cabo. A al con encimien o sólo llega as el examen de la e olución eco-
nómica del conjun o de las emp esas y la comp obación de la de ici a ia si uación de
oda la ac i idad emp esa ial.
Repá ese, po lo demás, que al posicionamien o se aleja en cie o sen ido de lo que iene
siendo la úl ima doc ina uni icado a del T ibunal Sup emo ace ca de la cons a ación de
la causa económica en los casos de los a s. 51 y 52.c) del ET — éanse al espec o nues-
as an e io es c ónicas de la Re is a Jus icia Labo al
2
—. Tal ez un en endimien o a moniza-
do de ambas endencias ju isp udenciales —en la medida de lo posible y eniendo en
cuen a la no siemp e exac a coincidencia de los p esupues os ác icos— pod ía conduci
al siguien e esul ado: la ap eciación de la causa económica en los supues os de g upos
de emp esas y cuando la medida a ec e a una de ellas exige que la si uación nega i a
quede cons a ada an o en su exclusi a e e encia a la emp esa en cues ión como, más
globalmen e, en la conside ación conjun a del g upo en el que es á inme sa.
(2) Recué dese la doc ina con enida en la STS de 23 de junio de 1999, I.L. J 948, en el sen ido de que "La memo ia expli-
ca i a de las causas económicas o ecnológicas mo i ado as del expedien e de egulación de empleo exige, en caso de g u-
pos económicos de emp esas y cuando la medida sólo se e ie e a una de ellas, que el documen o sob e el es ado del g upo
es é a alado po in o me écnico independien e que ase e e la necesidad y acionalidad de la medida en la emp esa en
cues ión".
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E
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[1081
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III. Emp esa io
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E) In acción adminis a i a po u ilización de abajado es ex anje os sin pe miso de abajo y pe enencia
de la emp esa a un g upo
El supues o de hecho enjuiciado en el ecu so con encioso-adminis a i o que da luga
a la STS de 1 de julio de 2000, Sala Te ce a, I.L. J 1381, es la con o midad a de echo de
una sanción adminis a i a impues a a una emp esa española po la u ilización de los se -
icios de abajado es ex anje os —no nacionales de un país comuni a io— sin el opo -
uno pe miso de abajo. Dos ci cuns ancias especialmen e ele an es se adicionan al ela-
o ác ico: la pe enencia de la sociedad en cues ión a un holding económico y come cial
de ca ác e in e nacional, y la inexis encia de con a o de abajo en e la ci ada compa-
ñía española y los abajado es, dado que es o a de las en idades del g upo la que ha o -
malizado la elación labo al.
El examen de la co ien e de la ju isp udencial social sob e la esponsabilidad solida ia
de las emp esas que componen un g upo —que, aunque ecaídas en emas de es abilidad
en el empleo y pago de sala ios, en iende asladable al ámbi o especí ico de la espon-
sabilidad adminis a i a en ma e ia de con a ación de abajado es ex anje os—, lle a a
la Sala, en p ime a ins ancia, a inclina se po la obligación solida ia de la emp esa espa-
ñola y sus homónimas ex anje as al cumplimien o de las no mas que p esc iben la nece-
sidad de ob ene en un país de e minado, en es e caso el nues o, un pe miso de aba-
jo pa a con a a abajado es ex anje os.
Sin emba go, una exac a a ención a los é minos del deba e conduce a la sen encia alu-
dida a man ene que al doc ina ace ca de la esponsablidad solida ia de las emp esas
que componen el g upo, no es indispensable en el caso de au os, pues la conside ación
pa icula del p ecep o in ingido —a ículo 35.1 de la LISOS (ac ual a ículo 37.1 del
RDLeg. 5/2000)— y su co ec a in e p e ación e idencian que la in acción come ida es
la u ilización de abajado es ex anje os sin habe ob enido con ca ác e p e io el pe -
miso de abajo, aunque no se haya celeb ado con a o de abajo alguno; de ahí que, an e
la mani ies a incu sión de la emp esa española en la conduc a ipi icada, sea p oceden e
la sanción impues a, "incluso en el caso de que no debié amos ap ecia que exis e una
ac i idad solida ia o una concu encia con la obligación de las emp esas del mismo
g upo de espe a el de echo de cada país al en ia al mismo abajado es ex anje os,
que además no p o enían de un país que pe enecie a en onces a las Comunidades
Eu opeas".
Decisión que, po an o, se adop a eniendo en cuen a simplemen e la ipi icación de la
in acción en nues o o denamien o ju ídico, pe o que no impide que es e da o "se ea
complemen ado, en i ud de la unidad que debe p edica se del conjun o del o dena-
mien o ju ídico español, po la endencia ju isp udencial an es ci ada que ap ecia la ac i-
idad solida ia de emp esas del mismo g upo, lo que sucede en el caso de au os aunque
se a a en és e de una in acción y no de las cues iones examinadas en cada una de las
Sen encias an e io es de la ju isdicción social".
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P
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c ónicas de ju isp udencia
4. CONTRATAS
A)
Noción de p opia ac i idad
La ya abundan e doc ina ju isp udencial ace ca de la in e p e ación de noción an deci-
didamen e ambi alen e y con o e ida como la de "p opia ac i idad", esidencia en
muchas ocasiones su in e és más en la ejempli icación p ác ica que el supues o de hecho
ep esen a de la cons ucción he menéu ica acogida que en la p opia na u aleza de és a,
ei e ación simple de o os muchos p onunciamien os an e io es. A es e géne o pe ene-
ce la
STSJ de Na a a de 14 de ab il de 2000,
I.L. J 881, que
con undamen o en las esis
ju isp udenciales que iden i ican la p opia ac i idad con aquélla inhe en e al in de la
emp esa, de al mane a que de no habe se conce ado la con a a "las ob as o se icios
debie an habe se ealizado po el p opio emp esa io comi en e so pena de pe judica
sensiblemen e su ac i idad emp esa ial", llega a la conclusión de que la ac i idad de edi-
icación es cali icable como ac i idad p opia espec o de la de p omoción inmobilia ia,
dado que és a:
" (...) no iene esencia po sí misma, y (...) pa a eje ci a su in emp esa ial debe ma e ia-
liza se en una con a a de ob as y se icios que son así pa e undamen al de su esencia,
pues no puede exis i sin ella, y sin que la pu a sus an i idad especula i a pueda econo-
ce se subsis en e po sí a e ec os labo ales".
B)
Responsabilidad
El alcance de la esponsabilidad solida ia del emp esa io p incipal consag ada en el
a ículo 42 del ET es, jun o con la co ec a delimi ación del p esupues o de hecho que
la gene a, el o o g an ema del deba e ju isp udencial en es e ámbi o. El p eciso alcan-
ce de lo que haya de en ende se po deudas de na u aleza sala ial, la cues ión de i ada
del ca ác e indemniza o io o no de los sala ios de ami ación a ales e ec os o el ma co
empo al en el que se desen uel e la ci ada esponsabilidad son algunas de las p egun as
a las que los di e sos p onunciamien os judiciales han debido esponde , y de las que
encon amos ejemplos en las sen encias que a con inuación se elacionan.
a) Limi ación a las deudas de na u aleza sala ial pe o sin es icción en su cuan ía
Acep ada la p ocedencia de la esponsabilidad solida ia del emp esa io p incipal cues ión
adicional es la de conc e a su alcance, an o en su e ien e cuali a i a, ceñida al exac o
en endimien o de lo que sea deuda sala ial, como en su aspec o cuan i a i o, ep esen a-
do po la ijación del impo e que de lo p e iamen e cali icado como sala io pueda exi-
gi se. Ambas pe spec i as se con emplan en la
STSJ de Na a a de 14 de ab il de 2000,
I.L. J 881, en la cual, as conclui se que:
"la esponsabilidad solida ia se e ie e a la demanda sala ial, lo que implica que la ju is-
p udencia haya excluido la esponsabilidad espec o de las mejo as olun a ias a la
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[no]
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III. Emp esa io
Segu idad Social o a las indemnizaciones po despido, y en gene al las in acciones y san-
ciones, que no ienen na u aleza sala ial",
se especi ica el lími e cuan i a i o al que la ci ada esponsabilidad es á suje o. Lími e que
aun p econ igu ado po el legislado en "lo que co esponde ía si se hubiese a ado de
su pe sonal ijo en la misma ca ego ía o pues o de abajo", no excluye que:
"
es ablecido
es ablecido el ca ác e sala ial de la p e ensión [la esponsabilidad] comp ende [a] oda
la deuda sala ial, y sin que pueda aplica se lími e alguno de i ado de un ic icio pe sonal
ijo de la misma ca ego ía y pues o de abajo, que cob a ía según Con enio".
La esponsabilidad solida ia del emp esa io p incipal se ex iende pues:
"a odo su sala io, si en los lími es ijados y
los sala ios es ablecidos no hay sospecha algu-
na de p econs i ución audulen a de si uaciones abusi as, ni los sala ios p e endidos
esul an desp opo cionados con las can idades que o dina iamen e se pagan en las emp e-
sas del sec o ".
b)
Responsabilidad emp esa ial po deudas nacidas du an e la igencia de la con a a
y pos e io con a ación del abajado ac eedo
El supues o de hecho ecogido en la
STSJ de Ca aluña de 26 de mayo de 2000,
I.L.
J 1240, esul a especialmen e signi ica i o: los ac o es susc iben con a o de abajo de
ca ác e inde inido, al ampa o de la Ley 63/1997, con la emp esa XXX, dedicada a la
ac i idad de la cons ucción y a la que la emp esa YYY había subcon a ado la ealización
de abajos de albañile ía. T as la ex inción del con a o de los abajado es con el con-
a is a po
cese de ac i idad, son con a ados como " ijos de ob a" po la emp esa YYY;
con a o que, ago a su igencia, se ex ingue y espec o del cual abajado es i man el
co espondien e iniqui o, en el que se oma como echa pa áme o a e ec os liquida o-
ios la de la o mal susc ipción de los con a os con la emp esa YYY ci ada. An e la ecla-
mación de aquéllos de la esponsabilidad solida ia de la emp esa p incipal po las deudas
nacidas du an e la igencia de la con a a, és a alega el ca ác e libe a o io del iniqui o
así como la exis encia de una única elación labo al —la que nació de la celeb ación del
con a o de abajo con la emp esa XXX— , a lo que se opone la Sala a gumen ando que:
" (...) los incues ionados e ec os libe a o ios de i ados de la susc ipción del documen o
li igioso esul an, únicamen e, impu ables a la elación su gida del úl imo de los con a os
(de ijo de ob a),sin que puedan ex ende se los mismos al c édi o insa is echo du an e el
pe íodo obje o de con a a (con inculación 'inde inida')".
c)
Sala ios de ami ación
El o uoso deba e ace ca de la na u aleza p opia de los sala ios de ami ación
a e ec os
de esponsabilidad emp esa ial en los casos de elaciones emp esa iales iangula es
—pues no sólo en ámbi o del a ículo 42 del ET se si úa el p oblema, dado que muy simi-
la es la cues ión desde la óp ica de la p es ación de se icios pa a la Emp esas de T abajo
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[in]
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c ónicas de ju isp udencia
Tempo al— , pa ece que alcanza p og esi a y cons an e solución —no del odo unánime,
sin emba go, como la p opia
STS de 10 de julio de 2000, u.d., I.L. J
1439, e idencia al
comen a la exis encia aislada de p onunciamien os en con a io— desde la a i mación de
su ca ác e indemniza o io. Así lo ei e a la
STS de 10 de julio de 2000,
u.d., I.L. J 1439,
señalando que:
"La igu a de los sala ios de ami ación o sala ios de ámi e iene una e iden e y cla a
na u aleza indemniza o ia, pues con ellos se p e ende, an o en los despidos nulos como
en los imp oceden es, compensa al abajado uno de los pe juicios que pa a él se de i-
an del hecho del despido, cual es el no pe cibi e ibución alguna desde la echa del des-
pido y du an e la ins ucción del despido
co espondien e".
En plena consonancia con los comen a ios ecién ealizados se mues a la
STS de 12 de
junio de 2000, u.d., I.L.
J 1277, que, si bien no en a en el ondo del asun o po azo-
nes o males, sí eseña sin é icamen e cuál es el es ado de la cues ión que analizamos en
sede ju isp udencial. Así, ecue da la STS de 14 de julio de 1998 que decla ó "el p edo-
minio del ca ác e indemniza o io que la Sala ha con e ido a los sala ios de ámi e", y
donde pese a odo se a gumen a indicando que:
"(...) los sala ios de ámi e ienen e ien es sala iales,
como la obligación de co iza po
ellos, y una inalidad indemniza o ia (...), y po ello an o si se concluye que cons i uyen
un concep o p opio como si se admi e su exclusi a na u aleza indemniza o ia, nunca pue-
den se concep uados como obligaciones de es ic a na u aleza sala ial, únicas de las que
es esponsable solida io el con a is a p incipal".
d) Alcance en ma e ia de salud labo al
Aunque la emá ica de la Segu idad y Salud en el abajo excede del ámbi o p opio de
es a c ónica c eemos con enien e aludi , siquie a a í ulo de me o apun e, a la
STS de 3
de julio de 2000, u.d., I.L. J
1384, especialmen e po lo que de in e és iene en la de e -
minación de la esponsabilidad del emp esa io p incipal de ga an iza la segu idad de los
abajado es del con a is a. La sen encia ci ada pond á de mani ies o la di e en e con-
cepción que al espec o se desp ende de lo que en su momen o es ableció el a ículo 153
de la O denanza de Segu idad e Higiene en el T abajo de 1971, lo que pos e io men e
ecogió el a ículo 40, pá a o 21, de la Ley 8/1988 y lo que, más a de, señaló el
a ículo 42.2 de la Ley 31/1995 —de ogado po la Disposición De oga o ia del RDLeg.
5/2000, de 4 de agos o, que e unde su con enido en su a ículo 42.3—. En palab as de
la Sala:
" (...) el p ecep o de la O denanza es ablecía explíci amen e una esponsabilidad solida ia
de la emp esa p incipal con los con a is as y subcon a is as del cumplimien o de las obli-
gaciones que imponía la O denanaza. Po el con a io, el a ículo 40, pá a o segundo
(sus i uido, po cie o, po el a ículo 42.2 de la Ley 31/1995, de 8 de no iemb e, de
P e ención de Riesgos Labo ales, con una edacción más pa ecida en es e pun o al de la
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III. Emp esa io
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O denanza) es ableció una esponsabilidad en p ime g ado (Con enio 155 OIT) , y no
solida ia, del emp esa io p incipal de ga an iza la segu idad de los abajado es del con-
a is a o subcon a is a cuyo incumplimien o gene aba la esponsabilidad di ec a, en la
que, lógicamen e, es necesa ia la exis encia de dolo o culpa como elemen o necesa io pa a
que pudie a se enida como in acción y sancionada adminis a i amen e".
5. EMPRESAS DE TRABAJO TEMPORAL
A) Aplicabilidad a las ETT de la excepción a la egla del Es ado miemb o de empleo con enida en el a ículo 14,
apa ado 1, le a a), del Reglamen o núm. 1408/1971 ela i o a la aplicación de los Regímenes de Segu idad
Social a los abajado es po cuen a ajena y a sus amilias que se desplazan den o de la Comunidad
Los p onunciamien os del TJCE, especialmen e los ecaídos en la esolución de cues io-
nes p ejudiciales, deben se obje o de conside ación eniendo siemp e muy p esen e el
supues o de hecho enjuiciado y las pa icula idades conc e as que se dan en el caso de
au os, así como, po o a pa e, los é minos exac os en que se o mula la p egun a obje-
o de análisis.
Con ales p ecauciones comen amos la
STJCE de 10 de eb e o de 2000,
I.L. J 1258,
cuyo deba e p incipal gi a en o no a la posible aplicación a las ETT de la excepción no -
ma i a —con enida en el a ículo 14, apa ado 1, le a a) , del Reglamen o núm.
1408/1971— , en i ud de la cual se puede inaplica la egla del Es ado de empleo' en
el caso de abajado es desplazados empo almen e.
La solución a ales e ec os acogida po el TJCE se á la siguien e:
"el a ículo 14, apa ado 1, le a a), del Reglamen o núm. 1408/1971 debe in e p e a se
en el sen ido de que, pa a bene icia se de la en aja o ecida po es a disposición, una
emp esa de abajo empo al que, desde un p ime Es ado miemb o, pone abajado es a
disposición de emp esas si uadas en el e i o io de o o Es ado miemb o debe eje ce no -
malmen e sus ac i idades en el p ime Es ado".
En elación a los c i e ios que pe mi en comp oba que una ETT eje ce no malmen e sus
ac i idades en el Es ado miemb o en el que es á es ablecida, el T ibunal señala que la ins-
i ución compe en e de es e Es ado es á obligada a examina la o alidad de los c i e ios
que ca ac e izan las ac i idades eje cidas po dicha emp esa, en e los que des aca, en
pa icula :
"el luga
del domicilio social de la emp esa y de su adminis ación, la plan illa de pe so-
nal adminis a i o que abaja espec i amen e en el Es ado miemb o de es ablecimien o y
en el o o Es ado miemb o, el luga donde se con a a a los abajado es desplazados y
donde se celeb an la mayo pa e de los con a os con la clien ela, la ley aplicable a los con-
(3) Regla o mulada en el a ículo 13.2.a) del Reglamen o 1408/1971, en los siguien es é minos: "La pe sona que eje -
za una ac i idad po cuen a ajena en el e i o io de un Es ado miemb o es a á some ida a la legislación de es e Es ado,
incluso cuando esida en el e i o io de o o Es ado miemb o o aunque la emp esa o el emp esa io que la ocupa enga
su sede o su domicilio en el e i o io de o o Es ado miemb o".
113]
c ónicas de ju isp udencia
a os de abajo celeb ado po la emp esa con sus abajado es, po una pa e, y con sus
clien es, po o a, así como el olumen de negocios ealizado du an e un pe íodo su i-
cien emen e signi ica i o en cada Es ado miemb o de que se a e".
Lis a
que, po lo demás no conside a exhaus i a, pues o que la elección de los c i e ios
ha de adap a se a cada caso especí ico.
En a ención a lo expues o
se conclui á que:
"una ETT eje ce no malmen e sus ac i idades en el Es ado miemb o en el que es á es a-
blecida cuando e ec úa habi ualmen e ac i idades signi ica i as en el e i o io de dicho
Es ado".
Jun o a
es e ema, el ó gano ju isdiccional nacional plan ea o a cues ión p ejudicial, des-
inada a dilucida si los ce i icados expedidos po la ins i ución designada po la au o-
idad compe en e de un Es ado miemb o, con a eglo al a ículo 11, apa ado 1, le a a),
del Reglamen o núm. 574/1972, son inculan es pa a las ins i uciones de Segu idad
Social de o o Es ado miemb o y en qué medida.
La espues a a es e in e ogan e se á que dicho ce i icado:
"es inculan e pa a las ins i uciones
de Segu idad Social de los demás Es ados miemb os
en la medida en que ac edi e la a iliación de los abajado es desplazados po una emp e-
sa de abajo empo al al égimen de Segu idad Social del Es ado miemb o en el que és a
es á es ablecida. No obs an e, cuando las ins i uciones de los demás Es ados miemb os
aduzcan dudas sob e la exac i ud de los hechos en los que se basa el ce i icado o sob e la
ap eciación ju ídica de es os hechos y, en consecuencia, sob e la con o midad de las men-
ciones de dicho ce i icado con el Reglamen o núm. 1408/1971 y, en pa icula , con su
a ículo 14, apa ado 1, le a a) , la ins i ución expedido a
es á obligada a eexamina su
undamen ación y, en su caso, a e i a lo".
6. SUCESIÓN DE EMPRESAS
A) Elemen os del supues o de hecho
a) Es equisi o esencial la ansmisión de ac i os pa imoniales
La STS
de 22 de mayo de 2000, u.d.,
I.L. J 860, ei e a la ya abundan e doc ina ju is-
p udencial ace ca de los equisi os esenciales pa a que se dé el supues o de la sucesión
de emp esas egulado en el a ículo 44 del ET. Requisi os iden i icados en "la ansmi-
sión al cesiona io de los elemen os pa imoniales que con igu an la in aes uc u a u
o ganización emp esa ial básica de la explo ación. T ansmisión que puede a ec a a la
emp esa, cen o de abajo o unidad p oduc i a".
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III. Emp esa io
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Inexcusable p esencia de ales equisi os que lle a a la Sala a nega la exis encia de suce-
sión emp esa ial en el caso de e minación de una con a a de p es ación de se icios de
es au ación cuando dicho se icio —"que no es una unidad p oduc i a sino una acili-
dad o en aja en especie pa a quienes p es an abajo en la emp esa"— se in e umpe y
no hay con inuación del mismo po la emp esa comi en e. En ales supues os —en los que
no se ha p oducido ansmisión alguna de ac i os pa imoniales— , con inúa la sen encia,
la única ía de una sub ogación obliga o ia se ía la que pudie a impone la no ma con-
encional aplicable a la emp esa supues amen e obligada a la sucesión.
b) Sucesión
de concesiones adminis a i as
De nue o —y decimos es o po que el ema en cues ión o ma ya pa e casi inexcusable de
odas nues as c ónicas de ju isp udencia— nos encon amos con un p onunciamien o
judicial
—
STS de 17 de mayo de 2000, u.d., I.L.
J 857—,
cen ado en la de e minación si
es o no cons a able el enómeno de la sucesión de emp esas en e la adjudica a ia de una
concesión adminis a i a que cesa po inalización del plazo es ablecido y la pos e io
emp esa que se hace ca go de aquélla. No obs an e, pese a que el ema ya ha sido obje-
o de doc ina consolida po la Sala Cua a del T ibunal Sup emo — éanse los núme os
p eceden es de Jus icia Labo al—, el plan eamien o de la sen encia en examen, p opiciado
po un supues o de hecho cie amen e peculia , me ece un comen a io pa icula . Y ello
po que no se es udia di ec amen e la exis encia de una no ma con encional o un pliego
de condiciones adminis a i as que impongan la obligación sub oga o ia —da o que, e i-
den emen e ambién es á p esen e en el con ex o de la undamen ación y, consiguien e,
decisión— sino más especí icamen e las condiciones sus anciales y ma e iales en las que
se p oduce la concesión, singula men e si en e ellas es pe cep ible la concu encia de los
elemen os exigidos po el a ículo 44 del ET pa a a i ma la exis encia de una sucesión
de emp esas. Desde es a pe spec i a, y dado que los an eceden es de hecho e idencian la
exis encia de una a iada se ie de concesiones adminis a i as de ca ac e ís icas di e en-
ciadas, la Sala en iende jus i icado que mien as en algunos supues os sí es posible ap e-
cia la igu a sub oga o ia, en o os no cabe conclui en idén ico sen ido.
"En e ec o, (...) has a la concesión de 1 de ene o de 1994 (...) el CIEMAT ponía a 'dispo-
sición de la emp esa adjudica a ia de la concesión el cen o de abajo, la maquina ia,
he amien as y en gene al odos los medios necesa ios pa a el desempeño de las uncio-
nes encomendadas'. Tal si uación a ió sensiblemen e en la concesión adminis a i a de 1
de ene o de 1996 que impulsó al ac o a inicia es e p ocedimien o. Y no solamen e po -
que en es a ocasión se di idie a la concesión, has a en onces única de man enimien o y
adminis ación, (...) La a iación ue mucho más sus ancial, pues a ec ó además a las con-
diciones esenciales de la concesión. Así el CIEMAT ya no ansmi ió, como has a en onces,
los elemen os pa imoniales esenciales (...) pa a la p es ación de los se icios p opios de
la concesión, sino que con o me a los pliegos de cláusulas adminis a i as y condiciones
écnicas igen es en ese momen o ue on las emp esas adjudica a ias (...) las que asumie-
on la obligación de apo a 'la o alidad de los elemen os pa imoniales y pe sonales nece-
sa ios pa a la ealización del con a o, especi icándose igualmen e que co esponde a ales
adjudica a ias la apo ación de sus p opios medios
humanos'.
Posiblemen e esa ue la
azón po la que, mien as que en 1994
`MOMPRESA, S.A.' se sub ogó en oda la plan illa
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III. Emp esa io
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ma co global de una o ganización p oduc i a cuya isonomía puede a ia no ablemen-
e as el cambio de i ula idad en la emp esa. A es a cues ión se e ie e la
STSJ de
Valencia de 13 de ene o de 2000,
I.L. J 1017.
La si uación es la siguien e: la abajado a ep esen an e
p es a se icios en el ma co de
una con a a de limpieza espec o de la cual se p oduce una doble sub ogación emp e-
sa ial, es deci , un cambio de i ula idad que sucesi amen e uel e a la si uación o igi-
na ia. Habiendo sido elegida miemb o del Comi é de Emp esa de la p ime a emp esa
con a is a, pie de su condición al cambia la emp esa esponsable de la con a a; dán-
dose pos e io men e la ci cuns ancia de que aquella p ime a con a is a uel e a se la
esponsable de la mencionada con a a de limpieza. An e es a si uación, a la abajado a
inicialmen e elegida como ep esen an e le es econocida nue amen e al condición
—pues aún no había anscu ido el manda o de cua o años— , a lo que se opone la a-
bajado a que ocupó la acan e ep esen a i a dejada po aquélla.
La a gumen ación básica de la sen encia se esume en es os é minos:
"La condición de ep esen an e de los abajado es a ibuye a és os una cualidad de la que
no pueden queda desp o is os po la ci cuns ancia de que se al e e la i ula idad de la
explo ación en la que siguen p es ando sus se icios (...) sino que la misma sólo puede
se a iada de con o midad con los p ecep os egulado es del manda o ep esen a i o (...)
Es po ello que la elación con ac ual de la codemandada (...) y su condición de ep e-
sen an e de los abajado es no puede e se al e ada po la doble sub ogación emp esa ial
de la con a a de limpieza en la que iene p es ando sus se icios."
El p oblema gene al es que la legislación igen e en ma e ia de sucesión de emp esa no
con empla exp esamen e los e ec os de i ados de la sub ogación con ac ual en lo que
e ie e a la ep esen ación de los abajado es, ni la legislación en ma e ia de comi és de
emp esa y delegados de pe sonal con empla exp esamen e las causas de ex inción an e
empus de manda o ep esen a i o. De un lado el a . 44 del ET se limi a a deci que el
nue o emp esa io queda sub ogado en los de echos y obligaciones labo ales del an e-
io : aunque pa ece que lo e ie e básicamen e a la pe spec i a indi idual pod ía e e i -
se ambién a la colec i a, in e p e ando que pe i e el ó gano ep esen a i o pese a la
as e encia emp esa ial. Aho a bien, ello no susci a p oblemas cuando se as ie e una
en idad económica coinciden e con la unidad elec o al desde el pun o de is a ep esen-
a i o, pe o p o oca p oblemas cuando se as ie e una unidad p oduc i a au ónoma de
ámbi o meno a la unidad elec o al de e e encia. En ese caso, el colec i o de abajado-
es que se man iene al se icio del empleado ceden e y que no son obje o de cesión
puede man ene el mismo ó gano de ep esen ación, si bien los ep esen an es del
mismo que expe imen an el cambio de i ula idad, de p incipio ya no pueden o ma
pa e de un ó gano a cuya base ep esen an i a no pe enecen, pues ya es pe sonal de
o a emp esa. Po su pa e, la legislación sob e comi és de emp esa ambién omi e es-
pues a sob e el pa icula ; en conc e o, el a . 67.4 del Es a u o de los T abajado es con-
empla el p ocedimien o de cobe u a del ó gano ep esen a i o "en el caso de p odu-
ci se acan e", pe o sin enume a ni la Ley ni el Reglamen o cuándo se p oducen ales
acan es. Pa ece cla o que es condición insepa able de la conse ación de la condición de
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c ónicas de ju isp udencia
de la an e io concesiona ia, en 1996 las emp esas (...) no se hicie an ca go de la an e io
plan illa (...) Pues no cabe con undi una sub ogación impues a po ley, con el hecho de
que es as úl imas emp esas, po que así con ino a su in e és de con a con pe sonal espe-
cializado, con a a an empo almen e a los abajado es que has a en onces habían p es a-
do se icios en la pla a o ma."
c)
Ti ula de la concesión adminis a i a y sucesión de emp esas en el uso de la
concesión
La
STSJ de Ca aluña de 25 de ab il de 2000, I.L. J 1130,
es ima la p e ensión del
aba-
jado de amplia la ejecución de una de e minada sen encia a la emp esa, a su juicio,
suceso a de la sociedad me can il ejecu ada, undamen ando su decisión en la dis inción
en e la i ula idad de una concesión adminis a i a y el uso —cedido en el caso de au os—
de la misma. Cesión de uso de la concesión en i ud del cual se lle a a cabo la ac i idad
en el me cado (come cio de pescado) y que en el supues o examinado pe mi e ap ecia
la exis encia de una e dade a con inuidad de la ac i idad emp esa ial jus i icado a de la
aplicación del a ículo 44 del ET.
d)
Sucesión de emp esas, aude de ley y esponsabilidad del FOGASA
La al a de concu encia del p esupues o de la con adicción exigido po el a ículo 217
de la LPL obliga a la
STS de 26 de junio de 2000,
u.d., I.L. J 1292, a deses ima el ecu -
so de casación pa a la uni icación de doc ina y no en a en el ondo de un asun o pa -
icula men e in e esan e. La cues ión deba ida puede esumi se en los siguien es é mi-
nos: la esponsabilidad del FOGASA en los supues os de insol encia del emp esa io
¿implica que, en caso de sucesión de emp esas, el abajado iene a su disposición dos
ías de ga an ía de sus c édi os labo ales o, po el con a io, en ales ocasiones, la es-
ponsabilidad del FOGASA sólo ope a ía cuando los bienes de la emp esa suceso a no ue-
an su icien es pa a cub i las deudas po c édi os labo ales econocidos? Ambas posi-
ciones han sido man enidas po sendas sen encias de dis in os T ibunales Supe io es de
Jus icia.
e)
Finalización de la con a a y al a de con inuidad en la p es ación del se icio
obje o de aquélla
Véase el apa ado 6.A.a) de es a c ónica al que nos emi imos.
B)
Man enimien o de la condición de ep esen an e de los abajado es y cambio en la i ula idad de la emp esa
Jun o a la pe i encia de la elación labo al más allá del cambio en la pe sona del emple-
ado , el o o g an deba e del enómeno de la sucesión de emp esas es el ep esen ado po
el man enimien o o no de aquellas condiciones, señaladamen e en el caso que nos ocupa
la de la condición de ep esen an e de los abjado es, más especí icamen e ligadas al
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