TEMAS LABORALES núm. 99/2009. Págs. 135-154.
CRISIS ECONÓMICA Y ACTUACIÓN DE LA
ADMINISTRACIÓN LABORAL EN LOS EXPEDIENTES
DE REGULACIÓN DE EMPLEO
JOSÉ MANUEL GÓMEZ MUÑOZ
P o eso Ti ula de De echo del T abajo y de la Segu idad Social
Ca ed á ico Jean Monne -Eu opan Law
Uni e sidad de Se illa
EXTRACTO Palab as Cla e: ERE, Adminis ación labo al
La in e ención de la Adminis ación Labo al en la esolución de los expedien es de egu-
lación de empleo, debe ía se obje o de un in enso deba e en los ac uales momen os de c isis econó-
mica global. El papel ga an e de de echos e in e eses gene ales que desempeñan an o la Adminis a-
ción Labo al como la Inspección de T abajo puede e se comp ome ido, hoy más que nunca, si la
adicional ac uación au o izan e de las ex inciones colec i as de empleo o la ac i idad inspec o a no
se e isan en cuan o a con enidos y alcance. Una ez cons a adas las ca encias p opias de los sis emas
económicos ausen es de con oles adminis a i os e inspec o es, que han degene ado en la ac ual
si uación de c isis, se ía opo uno eplan ea se la posibilidad de una mayo in e ención adminis a-
i a e inspec o a en el ámbi o de los expedien es de egulación de empleo, sob e la base de es p in-
cipios ec o es: especialización de los ó ganos esolu o ios, descen alización adminis a i a y coo -
dinación de adminis aciones labo ales, pa icula men e en e las au onómicas. Es a expe iencia
obse ado a debe se enida en cuen a pa a a anza soluciones de e o ma que puedan eposiciona el
papel de la Adminis ación en el ma co de unas elaciones labo ales que, segu amen e, ya no ol e án
a se lo que ue on.
ABSTRACT Key wo ds: Redundancy p ocedu e, Labou Adminis a ion
In he con ex o he cu en si ua ion o global economic c isis, he Spanish Public Labou
Adminis a ion’s in e en ion in edundancy p ocedu e’s esolu ion should be a key opic o be
discussed. The ‘sa egua d ole’ ensu ing o p o ec ce ain igh s and gene al ci il in e es s unde he
Spanish Public Labou Adminis a ion, such as Labou Inspec ions, could be jeopa dized oday mo e
han e e , i collec i e dismissals a e no se iously moni o ed, and i s co e elemen s and ou come a e
deem e ised.
Fi s , we shall analyse he economic sys em’s allacies which lack an adminis a i e con ol,
and ha in ce ain way, p o oked he cu en c isis. We should hink abou he possibili y o ha ing
mo e adminis a i e in e en ion, and edundancy p ocedu e inspec ions based on h ee p emises:
con lic - esolu ion specialisa ion, adminis a i e decen alisa ion and he Spanish Public Labou
Adminis a ion coo dina ion in pa icula he au onomous communi ies (a coo dina ion among he
h ee Minis e io de T abajo y Asun os Sociales e Inmig ación de España, Conseje ías de T abajo y
Empleo de las Comunidades Au ónomas and Concejalías de T abajo y Empleo de las Co po aciones
Locales). This p oposal is a pa h o sea ch o solu ions, while eminding ha he Adminis a ion has
a key ole o play on indus ial ela ions, which ce ainly, will ne e be wha hey used o be.
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José Manuel Gómez Muñoz
ÍNDICE
1. BREVE ALUSIÓN A LA EVOLUCIÓN DE LA ACTUACIÓN ADMINISTRATIVA EN LOS PROCESOS
EMPRESARIALES DE REDUCCIÓN DE PLANTILLA
2. NATURALEZA JURÍDICA DE LA ACTUACIÓN DE LA ADMINISTRACIÓN
2.1. Ac i idad eglada o disc ecional: ¿un deba e ya ce ado?
2.2. El con ol ju isdiccional de las esoluciones adminis a i as sob e expedien es de
ex inción de empleos
2.3. Hacia un cambio de modelo de in e ención de la Adminis ación Labo al.
3. BREVE ALUSIÓN A LA INCIDENCIA DE LA LEY CONCURSAL EN LOS ERE
1. BREVE ALUSIÓN A LA EVOLUCIÓN DE LA ACTUACIÓN
ADMINISTRATIVA EN LOS PROCESOS EMPRESARIALES DE
REDUCCIÓN DE PLANTILLA
Aunque la ac ual si uación de c isis económica y inancie a global haya
pues o en el p ime plano del in e és ju ídico labo al la ac uación de la Admi-
nis ación en los p ocesos emp esa iales con incidencia en el olumen de
plan illa, lo cie o es que en el pano ama no ma i o español la p o ección del
abajado po la Adminis ación median e la limi ación de las acul ades
ex in i as del emp esa io ha sido un asgo ca ac e izado de nues o De echo
del T abajo. Algún au o (Desden ado Bone e, 1999:10) lo llamaba el “mal de
pied a” o el “pecado o iginal” del De echo del T abajo español, e i iéndose
al exceso de in e encionismo adminis a i o en España en las elaciones
labo ales.
La Ley de 25 de junio de 1935, sob e medidas ansi o ias pa a emedia el
pa o ob e o, ue la p ime a que es ableció la in e ención de los pode es
públicos en el con lic o de despido colec i o. Es a Ley, y su Dec e o de desa-
ollo de 25 de no iemb e de 1935 p e eían la pues a en conocimien o de los
Ju ados Mix os de la decisión del emp esa io de despedi a los abajado es po
al a de abajo. És e debía p oba la causa de su decisión. El Ju ado Mix o
analizaba posibles medidas al e na i as al despido (cambios de u nos, educ-
ción del iempo de abajo) y au o izaba o denegaba los despidos solici ados en
unción de su análisis. La decisión e a ecu ible an e el Minis o, que podía
au o iza o sus i ui la medida po o as menos aumá icas. La si uación econó-
mica, en onces, obligó a pasa de un con ol adminis a i o a pos e io i a un
con ol adminis a i o de ipo p e en i o (Se ano Ga cía, 2002:282).
Du an e el anquismo el con ol adminis a i o de las ex inciones colec-
i as se inc emen ó, lo que e a lógico si se iene en cuen a que la adminis a-
ción e a la p incipal p o agonis a de las elaciones labo ales. Lo que en onces
se denominaba la “c isis labo al” se encon aba bajo el con ol monopolís ico
del Es ado. De es e modo se ap ueba el Dec e o de 26 de ene o de 1944 sob e
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despidos po suspensión o cese de ac i idades en la emp esa que es ablecía un
p ocedimien o pa a la modi icación de las condiciones de abajo, la suspensión
y la ex inción de la elación de abajo, a ibuyendo a la Adminis ación un
pode di ec o de policía de g an in ensidad que iba mucho más allá de la me a
comp obación de las causas ex in i as, es ableciendo, de hecho, una polí ica de
empleo p o eccionis a.
En es e sen ido, y eniendo en cuen a el con ex o his ó ico, polí ico y
económico del momen o, lo que in e esaba al Es ado e a que los despidos
colec i os no queb a an la ágil economía que gene aba el país y que los
despidos ue an los es ic amen e imp escindibles pa a pe mi i el man eni-
mien o de las ac i idades p oduc i as, sin que la iden idad de los despedidos
con a a en ningún momen o (Alonso Olea, 1957:18). La inexis encia de un
sis ema de p o ección con a el pa o o zoso de e minó que, en a as del man e-
nimien o de la paz social, la paz en la calle, la in e ención de la au o idad
pública ue a inexcusable.
Más a de, con el Dec e o 3090/1972, de 2 de no iemb e, sob e polí ica de
empleo, se man end á la exigencia de la au o ización adminis a i a en el caso
de despidos po causa económica, del mismo modo que en la Ley de Relaciones
Labo ales de 8 de ab il de 1976, que no al e ó es e esquema de uncionamien o
adminis a i o de o ma sus ancial. Sin emba go, en o o momen o de al o
desempleo e in lación, acompañado de una si uación social de equilib io
p eca io, el RDLey 17/1977, de 4 de ma zo, in odujo una impo an e modi i-
cación al es ablece en el a ículo 39.1.c) la posibilidad de ex ingui median e
decisión di ec a del emp esa io el con a o de un abajado an e la necesidad
de amo iza su pues o de abajo cuando no p ocedie a emplea al abajado
en o as a eas (Se ano Ga cía, 2002:283).
El ET de 1980, Ley 8/1980, de 10 de ma zo, no ma que nace en una si ua-
ción económica mala y con una asa de desempleo ce cana al 22%, man iene la
p eceden e si uación, sal o en lo que espec a a la o ma de ija las indemni-
zaciones, que ya no se án de e minadas p e iamen e po la Adminis ación
labo al o la ju isdicción social, en la medida en que end án es ablecidas legal-
men e (Valle Villa , 1996:220).
Es e iden e que desde aquel p ime ET la si uación de la economía
nacional y mundial ha cambiado de una o ma d ás ica. La elocidad del
cambio económico, la in e nacionalización de la economía, la dependencia
económica global, han complicado en g ado ex emo el con ol público de las
decisiones emp esa iales, y los modelos in e encionis as, an o de las ela-
ciones económicas y los me cados, como de las elaciones labo ales, han
dejado de exis i en la mayo pa e de los países desa ollados. No obs an e, es a
a i mación, se uel e in e ogación en el ac ual momen o de ince idumb e
económica mundial. ¿Puede deci se hoy, a la is a de las p ime as medidas de
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in e ención económica global, que la Adminis ación Labo al puede segui en
esa senda de no in e ención? ¿Cabe pensa en una Adminis ación Labo al
ausen e cuando el es o de las Adminis aciones han comenzado a in oduci
mecanismos de con ol e in e ención en las elaciones económicas como
consecuencia de la g a edad de la c isis económica mundial?
La Exposición de Mo i os de la Ley 11/1994, de 19 de mayo, de modi i-
cación del ET, la LPL y la LISOS, decla aba que “cuando la necesidad de ex in-
ción iene ca ác e colec i o y se encuen a basada en la c isis de unciona-
mien o de la ac i idad emp esa ial, en ella con luyen elemen os de ascen-
den al impo ancia, los cuales, según las soluciones que se adop en, pueden
llega a a ec a en épocas de especiales di icul ades a la p opia iabilidad,
incluso, de los sis emas económicos y sociales”.
¿Pod íamos en es e momen o alida es as a i maciones de la E. de M. de
aquella Ley de hace ca o ce años? La exis encia de esos in e eses económicos
y sociales jus i ica que ac ualmen e se man enga el égimen au o iza o io sólo
pa a los supues os en los que po el ele ado núme o de abajado es a ec ados
dichos in e eses puedan e se a ec ados (Se ano Ga cía, 2002:284). Como se
ha des acado (Se ano Ga cía, 2002:284, ci ando a Baylos G au, 1999:19, y
Du án López, 1998:869;), hay un con lic o, po an o, en e la libe ad de
inicia i a económica y o os p incipios consag ados cons i ucionalmen e,
como la subo dinación de la iqueza del país al in e és gene al y el comp o-
miso del Es ado de ga an iza el empleo y la p o ección social de los abaja-
do es. En ese di ícil equilib io en e la noción causal de despido colec i o y
la ele ancia de los in e eses en juego, el legislado in odujo en 1994 el
denominado “plan social”, llamado “plan de acompañamien o social” po el
a ículo 6.1.c) de RD 43/1996, de 19 de ene o, o ambién conocido como
“plan de iabilidad”.
La cues ión ca o ce años después es si dicha igu a –el plan social– ha
u elado con enien emen e los in e eses colec i os y públicos, ga an izando
a la ez la obje i idad de los p oyec os emp esa iales de ca ác e ex in i o
y la necesidad de los despidos solici ados (Se ano Ga cía, 2002:285), o ha
sido, simplemen e un ámi e adminis a i o cuyo con enido y iabilidad no
han podido e alua co ec amen e los ó ganos adminis a i os po al a de
medios de e aluación o po imposibilidad écnica pa a ello. A es a cues ión,
hemos de inco po a un deba e que es necesa io ab i y que iene que e
con el papel u u o que debe espe a se de la ac uación de la Adminis ación
que ap ueba y isa las ex inciones colec i as y sus co espondien es planes
sociales, deba e que iene impues o ambién po la necesidad de pone al
día no mas, como son las que egulan el expedien e de egulación de
empleo, que comienzan a mos a sín omas de a iga o de obsolescencia
no ma i a.
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2. NATURALEZA JURÍDICA DE LA ACTUACIÓN DE LA ADMI-
NISTRACIÓN
Si que emos islumb a posibilidades de ac uación de la Adminis ación
Labo al en los expedien es de egulación de empleo dis in as de las ac uales, es
p eciso delimi a el ma co cons i ucional y legal en el que la misma se mue e.
Es pun o de pa ida habi ual en es e análisis el a ículo 103 CE que a a de e -
mina que el conjun o de las Adminis aciones Públicas iene como obje i o
se i al in e és gene al median e la acción. La Adminis ación Labo al iene en
es e sen ido un papel complejo, una posición ju ídica compleja (Se ano Ga cía,
2002:285). El p incipio de legalidad exige que la Adminis ación Labo al, en
an o que ó gano público que in e iene en un p ocedimien o como el expe-
dien e de egulación de empleo, se limi e en la in e p e ación y aplicación de la
no ma i a p e ia pe inen e al ma co de legalidad azado po la no ma, que
es á di ec amen e inculado con la inalidad de la misma buscada po el legis-
lado . La Adminis ación no puede c ea el de echo en su ac i idad de in e -
p e ación y aplicación, pues de lo con a io ac i a á el mecanismo de con ol
ju isdiccional co espondien e que anula á el exceso de in e ención o el e o
de ap eciación no ma i a.
Al mismo iempo, el a ículo 106 CE de e mina á que oda la ac uación
adminis a i a es á some ida plenamen e a la ley, al de echo y a los ines que la
jus i ican. Sin emba go, en el análisis de un expedien e de egulación de
empleo, la Adminis ación se en en a con g an can idad de aspec os sociales y
económicos pa a los que el es echo ma co legal no da soluciones alo a i as,
lo que implica un g ado de libe ad in e p e a i a y aplica i a que puede
comp ome e la p opia ac uación adminis a i a. Es o ha gene ado un deba e,
ya clásico, ace ca de ca ác e eglado o disc ecional de la ac uación de la Admi-
nis ación, deba e que se ea i a en los ac uales momen os.
2.1. Ac i idad eglada o disc ecional: ¿un deba e ya ce ado?
Es adicional en nues a doc ina y ju isp udencia es ablece las di e en-
cias en e po es ades egladas y disc ecionales. En las de ca ác e eglado la ley
ago a odas y cada una de las condiciones de eje cicio de dicha po es ad, mien-
as que en las disc ecionales su eje cicio se halla sólo pa cialmen e p og a-
mado po sus espec i as no mas de a ibución (Ga cía de En e ía, T. y Ramón
Fe nández, 1999:447).
La po es ad disc ecional puede se econocida legalmen e, e implica la
necesidad de ene en conside ación c i e ios no es ic amen e ju ídicos pa a
adop a la decisión, es deci , c i e ios polí icos, écnicos, económicos, de me a
con eniencia, según los casos. Po an o, “la disc ecionalidad no es un me o
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p oceso in elec i o de aplicación de la ley y del de echo, es deci , no implica
un p oceso lógico ín eg amen e guiado, dominado po el azonamien o ju ídico,
sino que es ambién, al mismo iempo, un p oceso oli i o de decisión que ha
de ene en cuen a o os elemen os, cuyo con ol judicial no puede se pleno”
(Se ano Ga cía, 2002:287). En los años no en a hubo una la ga y p o unda
ba alla doc inal en el ámbi o del De echo Adminis a i o ace ca del alcance y
la in ensidad cons i ucional exigidos del con ol judicial del eje cicio de po es-
ades disc ecionales a ibuidas a la Adminis ación y en o no a los p esu-
pues os y condiciones de legi imidad cons i ucional de su a ibución en un
Es ado social y democ á ico de De echo (Bacigalupo, 1997:45).
En la po es ad eglada la acción adminis a i a se encuen a de e minada
de o ma comple a, ma e ial o sus an i amen e, de o ma que la Adminis ación
se limi a a cons a a , que la causa ex in i a alegada en a den o del supues o
ípico de la no ma i a aplicable. En el a ículo 51.6 pá a o 2º ET, se es ablece
que “la au o ización p ocede á cuando de la documen ación ob an e en el expe-
dien e se desp enda azonablemen e que las medidas p opues as po la emp esa
son necesa ias a los ines p e is os en el apa ado 1 de es e a ículo”. Pa ece
deduci se de ese eno li e al que el legislado no deja ma gen a la Adminis a-
ción pa a alo a o ap ecia los in e eses públicos en juego y “en unción del
esul ado de es a ponde ación decidi si la solici ud emp esa ial es o no pe i-
nen e, en an o que la u ilización del iempo impe a i o –p ocede – e ela la
exis encia de una po es ad eglada” (Se ano Ga cía, 2002:289; Ga cía T e i-
jano Fos, 1964:381).
Si lo que el emp esa io solici a se adecua a la disposición legal aplicable,
a la Adminis ación labo al no le cabe más que au o iza la ex inción, dado que
la denegación de la solici ud no puede depende de que aquélla conside e
iables o as al e na i as más a o ables pa a el in e és de los abajado es, de
la economía en gene al e, incluso, de la p opia emp esa. ¿Puede e igi se la
Adminis ación en ga an e del p opio in e és del emp esa io solici an e dene-
gándole la solici ud de ex inción? Pa ece que el p ecep o del ET deja cla o que
si de la documen ación ob an e en el expedien e se desp ende azonablemen e
que las medidas p opues as se equie en pa a alcanza los ines la Adminis a-
ción labo al “p ocede á a au o iza ”. Es más, la no ma hace e e encia exp esa
ambién a los c i e ios que debe aplica el ó gano público en es a ac i idad de
con on ación, como son la azonabilidad, la necesidad, la mo i ación y la
cong uencia. Siguiendo el esquema de análisis de Se ano Ga cía, 2002:289 y
ss., eamos b e emen e dichos c i e ios.
a) Necesidad: El equisi o de necesidad ga an iza a los abajado es que el
emp esa io aplica á aquellas medidas que siendo su icien emen e ap as pa a la
sa is acción del in pe seguido, son las menos lesi as pa a sus de echos. Sin
emba go la necesidad no jus i ica odas las medidas (Valdés Dal–Ré, 1994:403)
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Sólo se án ju ídicamen e co ec as, y, po an o, no censu ables po los ó ganos
de con ol, aquellas medidas que dic adas en unción de la necesidad, es én
some idas a cie os lími es; en e ellos los de su ca ác e e ec i amen e indis-
pensable, los de su adecuación y los de su es ic a p opo cionalidad a la
conc e a inalidad po ella pe seguida (Al a ez Ga cía, 1996:484).
b) Razonabilidad: Una decisión se á azonable cuando se adop e en si ua-
ciones en las que no sea posible una decisión es ic amen e acional, como es
el caso del a ículo 51 ET, se acomode a una ealidad obje i a y se p esen e
debidamen e jus i icada, sus en ada en las azones de De echo y “p ecedida de
la a gumen ación que la undamen e” de o ma que se “puede comp oba que
la solución dada es consecuencia de una exégesis acional del o denamien o y
no el u o de la a bi a iedad”, es o es, de la me a olun ad o simple cap icho
de su au o , cuando “ esponde a una de e minada in e p e ación del De echo”,
y, en consecuencia, es capaz de “pe mi i su e en ual con ol ju isdiccional
median e el e ec i o eje cicio de los de echos”. (Se ano Ga cía, 2002:316, que
ci a la STC 199/1991, de 28 de oc ub e).
c) Mo i ación: “La exigencia de mo i ación del a . 51.6 ET es básica-
men e un equisi o que se de i a del p incipio de p opo cionalidad y azonabi-
lidad, en i ud del cual, en las esoluciones limi a i as de de echos el ó gano
ju isdiccional debe plasma el juicio de ponde ación en e el de echo unda-
men al a ec ado y el in e és cons i ucionalmen e p o egido pa a e idencia la
necesidad de la medida (STC 37/1989, de 15 de eb e o). La mo i ación es un
medio écnico de con ol de la causa del ac o, po ello no es un simple equisi o
o mal sino de ondo. La mo i ación de la decisión adminis a i a, a su ez,
ma ca la di e encia en e lo disc ecional y lo a bi a io, en an o que si no exis e
mo i ación el único apoyo de la decisión se á la olun ad de quien la adop a”
(Se ano Ga cía, 2002:318).
d) Cong uencia: In oducido as la e o ma de 1994, el p incipio de
cong uencia se halla en el in e és del o denamien o po acaba con el uso de lo
que se llamó la “laxi ud de la cong uencia adminis a i a” (Alonso Olea,
1962:293 y ss., ci ado po Se ano Ga cía, 2002:320), que se aducía en que las
medidas au o izadas podían se di e en es de las solici adas po la emp esa, al
y como sucedía con lo dispues o po el de ogado a . 15 RD 696/1980 (se
podían au o iza suspensiones cuando se pedían ex inciones). De con o midad
con los a s. 89 y 113 de LRJPAC “la cong uencia de la esolución inal se mide
en unción, no sólo de lo alegado y p e endido po los in e esados, sino ambién
de lo que esul e del expedien e mismo con independencia de aquellas p e en-
siones, espe ando los de echos de de ensa de las pa es (a . 84 LRJPAC)”
(Se ano Ga cía, 2002:321). La cong uencia no exige un seguimien o es ic o y
me iculoso de las alegaciones o azonamien os apo ados po los in e inien es
en un p ocedimien o adminis a i o pa a la de ensa de sus in e eses. Así, no
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se ía incong uen e una esolución que concedie a menos ex inciones que las
solici adas po el emp esa io, “pues una sen encia que concede menos de lo
pedido no es, po es e simple hecho incong uen e, ya que la cong uencia se
e ie e, como ya se ha señalado, al juego de las p e ensiones con apues as, de
mane a que cabe, po ejemplo, o o ga 50 al que pide 100” (De la Oli a San os,
ci ado po Se ano Ga cía, 2002:323)
La cues ión, en de ini i a, es de e mina en qué pun o del deba e doc inal
debemos si ua la cues ión de la ac uación de la adminis ación labo al en la
esolución del ERE. F en e a quienes de ienden la ac i idad eglada de la admi-
nis ación (Ma ín Val e de, Ga cía Mu cia, Se ano Ga cía, Sánchez Ce e a)
es án los que conside an que las sucesi as e o mas legales an sólo se han limi-
ado a educi sus ancialmen e la disc ecionalidad (Valdes Dal–Ré, del Rey
Guan e ), o que la adminis ación eje ce unciones a bi ales, cuasi–a bi ales,
pa ajudiciales o cuasi–ju isdiccional (Ma ía P im, Desden ado Bone e). Una
cua a posición, ecléc ica, es la que en iende que los es ue zos po a ibui na u-
aleza au o izan e a la ac uación de la adminis ación o na u aleza ju isdiccional
o cuasi ju isdiccional, pueden se equí ocos pues o que la ac uación de la admi-
nis ación puede se suscep ible de se analizada desde ambas pe spec i as sin
que dicha doble óp ica sea necesa iamen e incompa ible (Ma ín Jiménez,
Ma eos Bea o). Consiguien emen e, no puede habla se, ni mucho menos, de
que el deba e doc inal en es a cues ión es é ce ado en España (Ma ín Jiménez
y Ma eos Bea o, 2004:444, desa ollan p o usamen e es e deba e).
Ha habido una e olución cla a en la p opia o mulación no ma i a que ha
enido mo i ada po la necesidad de adap a la ac uación de la Adminis ación
Labo al a los iempos y al momen o social y económico. En la egulación del
a ículo 15.2 del RD 696/1980, de 14 de ab il, sob e p ocedimien os de egula-
ción de empleo, la au o ización adminis a i a enía p ecedida de una ac i idad
p e ia de búsqueda de soluciones idóneas pa a esol e el p oblema emp esa-
ial que gene aba los despidos. Dicha solución podía excede la p opia
p opues a emp esa ial. El plan social e a e aluado desde el pun o de is a de las
causas cons i u i as de la c isis de emp esa y, pos e io men e, se de e minaba
su iabilidad de con o midad con lo p opues o po el emp esa io.
Ac ualmen e, la adminis ación, en ausencia de acue do p e io, iene
compe encia pa a el con ol de la decisión del emp esa io de despedi colec i-
amen e, pe o ambién puede, en caso de que haya habido acue do con la ep e-
sen ación colec i a de abajado es, alo a si dicho acue do se ajus a a de echo
–el consen imien o no es á iciado o su con enido no es con a io a de echo– al
obje o de au o iza las ex inciones que el emp esa io solici e. No hay ealmen e
un con ol de opo unidad, en el sen ido de que la Adminis ación no puede
juga con di e en es al e na i as de solución ideadas po ella misma. En odo
caso a a p e alece el p oyec o p esen ado po el emp esa io, si en iende la
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C isis económica y ac uación de la Adminis ación labo al en los expedien es...
concu encia de las causas alegadas y la idoneidad gene al de las medidas
p opues as. Po an o no hay ma gen de disc ecionalidad en es e sen ido.
Suele ci a se como demos ación ma e ial de es a posición doc inal la
Resolución de la DGT 51/1999, de 3 de diciemb e, en el caso del ERE de la
Sociedad Ibé ica de Mol u ación SA, que se mani es ó en con a de la ac i idad
mediado a desa ollada po la adminis ación labo al de una de las CCAA en
las que es aba ubicada la emp esa, en conc e o, señala que “el desa ollo de un
p oceso de mediación como el que se ha p oducido en es e expedien e sin duda
que aumen a la in o mación sob e las posiciones y las azones de las pa es,
pe o el ó gano adminis a i o que esuel e el expedien e no puede, debido al
modelo legal de au o ización adminis a i a, ac ua como una especie de
segunda o de ini i a ins ancia mediado a, sino que debe alo a si concu en o
no las causas alegadas po la emp esa, es deci , si en la emp esa exis e una
si uación económica u o ganiza i a nega i a a cuya supe ación pueden con i-
bui medidas labo ales como las que se p oponen, y si hay una p opo ción o
adecuación en e la en idad de la causa cons a ada y la magni ud o ca ac e ís-
icas de las mediadas labo ales p opues as” (Se ano Ga cía, 2002:291).
Sin emba go, quienes sos ienen la esis de la na u aleza disc ecional,
cuasi–ju isdiccional o cuasi–a bi al de la ac uación adminis a i a, se basan en
el ca ác e iangula o en la elación ila e al a que da luga la p esen ación del
ERE (González Na a o, Ma ía P im), iángulo en el que se elacionan la
adminis ación, el emp esa io y los abajado es, y que se sepa a de la ípica
elación bila e al que se en abla en e la adminis ación y los in e esados en
ob ene la au o ización. No obs an e, es cla o que exis en en es e p oceso o os
in e eses dis in os a los del solici an e, lo que no des i úa necesa iamen e la
na u aleza au o iza o ia de la in e ención adminis a i a (Ma ín Jiménez, R. y
Ma eos Bea o, A., 2004:445).
No puede pe de se la pe spec i a p ác ica de i ada del hecho de que nada
impide que un ac o o malmen e au o iza o io consis a sus ancialmen e o ma e-
ialmen e en la esolución de un con lic o en e emp esa io y abajado es, pues
la au o ización y la esolución de con lic os son dos ac os ju ídicos que se
si úan compa a i amen e en planos dis in os al se on ológicamen e di e en es
(Ma ínez Jiménez, R. y Ma eos Bea o, A.: 2004:445), lo que in alida cualquie
con on ación u oposición que quie a en abla se en e ellos (Ga cía–T e ijano
Fos). No esul a ía, pues, con adic o io en ende que es amos an e una au o i-
zación que esuel e un con lic o subyacen e o, an e un ac o adminis a i o que
cons i uye una au o ización con e ec os esolu o ios de un con lic o nacido en
el seno de una elación ju ídico p i ada (Ma ínez Jiménez, R. y Ma eos Bea o,
A.: 2004:445).
El p oblema de la disc ecionalidad en la in e ención adminis a i a
económica planea necesa iamen e sob e la cues ión, máxime cuando, en si ua-
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En segundo luga , en e a quienes en ienden que los in e eses colec i os
quedan su icien emen e p o egidos po la ac uación de la au o idad labo al
(Casas Baamonde, Mon al o Co ea), los de enso es de la sup esión de la au o-
ización adminis a i a a gumen an que las au én icas ga an ías de los de echos
de las pa es se encuen an en las negociaciones del pe íodo de consul as y, en
caso de alcanza se el acue do, en el con ol judicial de la decisión emp esa ial,
sin que el con ol p e io adminis a i o signi ique un e dade o impedimen o a
al decisión ex in i a (Desden ado Bone e), en cuan o que las acul ades de la
adminis ación ela i as al con ol de la decisión pa onal han de limi a se al
análisis de las causas, si bien, de o o lado, no puede ol ida se ampoco la
p esunción legal a o able a la emp esa espec o de la concu encia de las
causas alegadas po el emp esa io en el expedien e: “Se en ende á que concu-
en las causas a que se e ie e el p esen e a ículo, (51.1. ET) cuando la adop-
ción de las medidas p opues as con ibuya….” (Ma ín Jiménez y Ma eos
Bea o, 2004:447)
En e ce luga , es án los a gumen os undamen ados en las no mas in e -
nacionales que de e minan que la negociación colec i a cons i uye el meca-
nismo de ga an ía ju ídica de los ERE. En es e sen ido, la Recomendación
119 OIT, de 1963, y el Con enio 158 OIT, de 1982, sob e la e minación de
la elación po inicia i a del empleado , es ablece que an p on o como se
p e ea una educción de la plan illa, debe á p ocede se lo an es posible a la
consul a p e ia con los ep esen an es de los abajado es sob e odas las
cues iones que esul en adecuadas, en pa icula , “el modo de p e eni los
e ec os de una educción de pe sonal, la disminución de las ho as ex ao di-
na ias, la o mación y eadap ación de los abajado es, las ans e encias
en e se icios, el escalonamien o de las medidas de educción du an e de e -
minado pe iodo, la a enuación al mínimo de las consecuencias de es a educ-
ción pa a los abajado es in e esados y la selección de los abajado es que
hubie an de se obje o de la educción” (a . 13.1 y 2).En es as consul as “las
dos pa es debe ían ene p esen e que puede habe au o idades públicas que
pod ían ayuda las al e ec o” (a . 13.3) (Ma ín Bení ez y Ma eos Bea o,
2004:447). O sea, lo máximo que se admi e es un papel de colabo ación po
pa e de la adminis ación.
En cua o luga , y den o del ámbi o de las no mas comuni a ias, se exige
únicamen e que el emp esa io comunique su decisión ex in i a a una au o idad
pública a los e ec os de publicidad y egis o, sin pe juicio de que es a misma
au o idad pueda media en la negociación y, po ex ensión, pueda coadyu a en
la esolución del con lic o subyacen e (Ma ín Bení ez y Ma eos Bea o,
2004:448, en ci a a Mone eo Pé ez). Hay que eco da que la Di ec i a
98/59/CE, de 20 de julio, sob e despidos colec i os, de e mina que “la au o-
idad pública compe en e ap o echa á el plazo señalado en el apa ado 1 (a .
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4) pa a busca soluciones a los p oblemas plan eados po los despidos colec-
i os conside ados” (a . 4.2). Una in e p e ación li e al del p ecep o, pe mi i ía
es ablece que cabe una in e ención mediado a de la Adminis ación Labo al
que pod ía –y es e se ía el obje o de la in e ención pública– desbloquea en su
caso, el p oceso de negociación o eciendo, incluso, al e na i as no alo adas
p e iamen e po las pa es.
Es a posición he menéu ica nos lle a ía, lógicamen e, a exclui cualquie
ipo de ac i idad de con ol de la Adminis ación sob e la decisión ex in i a del
emp esa io. Po ello, como se ha des acado po la mejo doc ina (Se ano
Ga cía, 2002:280), la implan ación de un con ol p e io o pos e io , eje cido
po un ó gano adminis a i o o judicial, es una opción que pe enece al o de-
namien o de cada Es ado miemb o, pues la imposición de un examen adminis-
a i o p e io es ajeno a la olun ad a monizado a del legislado comuni a io.
De ahí que pueda a i ma se que el o denamien o español, al exigi la au o iza-
ción p e ia a los despidos, ni incumple, ni mejo a, ni empeo a la no ma comu-
ni a ia (Se ano Ga cía, 2002:281).
Hay que añadi , además, que las nume osas modi icaciones legales y
con encionales lle adas a cabo en los países eu opeos en los úl imos años
mues an la endencia a la sup esión de la au o ización p e ia a los despidos
económicos. No obs an e, dicha p ocli idad de los o denamien os a la elimina-
ción del égimen au o iza o io no implica la desapa ición adical de la ac i idad
adminis a i a, en la medida en que la p opia no ma comuni a ia obliga a
comunica a la adminis ación labo al los despidos p oyec ados y a ibuye un
papel de ca ác e mediado a dicho ó gano público.
Finalmen e, hab ía ambién que deci que el doble a amien o que eciben
los despidos colec i os del a . 51 ET y los despidos po causas obje i as del
a . 52 ET desde el pun o de is a del alcance de la in e ención adminis a i a
puede que no es é su icien emen e jus i icado en an o en cuan o pueden exis i
supues os de despidos colec i os con muy pocos abajado es en e a despidos
obje i os muy nume osos, pe o po debajo de los lími es de la escala del a . 51
ET. Quizá no es u ie a de más una e isión legal en es e sen ido.
3. BREVE ALUSIÓN A LA INCIDENCIA DE LA LEY CONCURSAL
EN LOS ERE
A pa i de la en ada en igo el 1 de sep iemb e de 2004, de la Ley
22/2003, de 9 de julio, Ley Concu sal, que de oga el apa ado 10 del a ículo
51 ET (Disp. De og. Única Ley 22/2003) y añade un Sección 5ª al Capí ulo III
del Ti ulo I ET, con el a . 57. bis, ambos bajo la úb ica “P ocedimien o
concu sal”. Señala ese nue o p ecep o que “en caso de concu so, a los
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supues os de modi icación, suspensión y ex inción colec i a de los con a os
de abajo y de sucesión de emp esa, se aplica án las especialidades p e is as
en la Ley Concu sal”. En sín esis, la modi icación implica que la au o idad
labo al deja de se compe en e pa a la au o ización de los despidos, al se el
Juez de lo Me can il quien esuel e el expedien e de egulación de empleo
egulado en el a ículo 64 de la Ley, con exclusión de la pa icipación del juez
de lo social (a . 50 Ley). En es e caso, se con empla la posibilidad de que la
ex inción colec i a de los con a os de abajo en que sea empleado el
concu sado sea solici ada al juez del concu so po la adminis ación
concu sal, el deudo o los abajado es de la emp esa concu sada, a a és de
sus ep esen an es legales.
La Ley modi ica á Igualmen e, el a ículo 32 ET, sob e las ga an ías del
sala io, dejando igen e el a . 274 LPL que es á e e ido a la insol encia aco -
dada po el juez de lo social en ejecución sepa ada, po lo que mien as que no
exis a la decla ación judicial del concu so, la ejecución pod á se lle ada a cabo
po los abajado es en eclamaciones po deudas del emp esa io de na u aleza
sala ial. La Ley Concu sal no a a modi ica las si uaciones de quieb a y en a
judicial a que se e ie e el a . 51 ET. Dado que la compe encia pasa a se del
juez de lo me can il que esol e á el expedien e de egulación de empleo,
ambos supues os legales es a ían igualmen e a ec ados (Ma ín Jiménez y
Ma eos Bea o, 2004:449)
Es e iden e que las lógicas del p oceso concu sal y de la in e ención
adminis a i a en la esolución del expedien e de ex inción colec i a son muy
di e sas y esponden a inalidades no necesa iamen e coinciden es. En el caso
del concu so, el p esupues o obje i o es la insol encia del deudo o emp esa io,
po an o de lo que se a a es de esol e la si uación económica que se plan ea
con una masa de ac eedo es de odo ipo que in en a án hace ale la p imacía
de sus c édi os. Nada que e , po an o, con las mo i aciones p opias de un
expedien e de egulación de empleo que debe au o iza la Adminis ación
Labo al.
Lo cie o es que el a . 64 de Ley habili a al juez me can il pa a que
con oque a los adminis ado es y a los ep esen an es de los abajado es pa a
ealiza unas consul as, que ealmen e consis en en una negociación, cuya du a-
ción es a iable en e quince y ein a días en unción del amaño de la emp esa.
Alcanzado el acue do, el juez no esuel e di ec amen e sino que ins a a la
Adminis ación pa a que in o me en el plazo de quince días, pudiendo és a oí
a las pa es. De no habe acue do, se á el p opio juez me can il quien de e mi-
na á lo que p oceda de con o midad con la legislación labo al.
Es o esul a pa icula men e p oblemá ico. No hay un diseño en la ley
sob e la in e ención eal del juez en el p oceso de negociación. No hay limi-
aciones, ni de e minación de ac i idad conc e a, lo que deja en una g an laguna
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de inde inición la ac uación judicial. De hecho, no queda ampoco cla a la
ac uación de la Adminis ación Labo al en odo el p ocedimien o, pues la
abso ción po pa e de la compe encia judicial me can il de la esolución del
expedien e de ex inción colec i a o o ga a la Adminis ación un disc e o papel
secunda io como ins ancia in o mado a con escasa o nula capacidad de in lui .
En endemos que la u ela sob e la legalidad del acue do y la ausencia de icios
en el mismo co esponde plenamen e al juez, lo que acía comple amen e de
con enidos la adicional compe encia de la Adminis ación Labo al sob e
dicho con ol. Es ob io ambién, que la Inspección de T abajo, que o ma pa e
de esa Adminis ación a la que alude el a . 64 de la Ley, in e end á a eque-
imien o del juez me can il, lo que in oduce a es e ó gano de inspección en
nue os e i o ios p ocedimen ales en los que su papel y come idos hab án de
de ini se en el iempo.
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