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T ibunal ConsTiTuCional en esTado
Plu inaCional: el eTo
ConsTiTuyenTe de boli ia
ba Tolomé Cla e o
1. inT oduCCión y ConCePTo.—2. T ibunales ConsTiTuCionales enT e Pode-
es dados y libe Tades Po da .—3. T ibunal Plu inaCional enT e T ibunales no
Plu inaCionales.—4. boli ia y no esPaña: T ibunal ConsTiTuCional Plu inaCional y
ju isdiCCión indígena.—5. obsolesCenCia de la ju isP udenCia ConsTiTuCional anTe
el eTo de la Plu inaCionalidad.—6. ju isP udenCia Colombiana enT e eduCCión
Colonial y P ejuiCio CulTu al.—7. Colombia y Tal ez boli ia: ju isdiCCión ConsTiTu-
Cional Como agenTe PolíTiCo.—8. boli ia en soliTa io: desa ollo ConsTiTuCional y
eTo ConsTiTuyenTe.—9. Colo ón abie To.
1. inT oduCCión y ConCePTo
un país se cons i uye po el de echo en su in eg idad, no solo po la Cons-
i ución ni ampoco po la ju isp udencia cons i ucional, pe o es a úl ima, de
habe la, puede con e i se en una agencia cons i uyen e p o ogando la un-
ción que debie a en p incipio ago a la no ma cons i ucional. boli ia se ha
do ado de una nue a Cons i ución que, en ando el año 2011, conoce ya un
p ime desa ollo legisla i o, así como oda ía una ape u a, o ince idum-
b e si p e ie e deci se, del diseño cons i uyen e. la Cons i ución es ablece
un T ibunal Cons i ucional Plu inacional (TCP en adelan e), una ju isdicción
cons i ucional exen a que se dis ingue con dicho cali ica i o de plu inacional,
cuya u u a ju isp udencia pod á en e ec o ene un alcance ma e ialmen e
cons i uyen e. Pa a ap ecia se la posibilidad, con iene ubica y compa a ,
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ubica ese nue o TC en e los congéne es de la egión y compa a unos con
o os (1).
Comencemos po un eco da o io suma ísimo. en 1980, la Cons i ución
de Chile ins i uye un T ibunal Cons i ucional pa a «eje ce el con ol de cons-
i ucionalidad». en 1985, la Cons i ución de gua emala es ablece una Co e de
Cons i ucionalidad como « ibunal pe manen e de ju isdicción p i a i a, cuya
unción esencial es la de ensa del o den cons i ucional» (a . 268), incluyendo
el ampa o de los de echos cons i ucionales (a . 272). en 1991, la Cons i ución
de Colombia ins au a una Co e Cons i ucional a la que «se le con ía la gua da
de la in eg idad y sup emacía de la Cons i ución» con unciones de con ol de
cons i ucionalidad accionable po la ciudadanía (a . 241). en 1993, la Cons i u-
ción del Pe ú se do a de un nue o T ibunal Cons i ucional pa a con ol de cons-
i ucionalidad y ga an ías de ampa o (a . 200). en 2008, la Cons i ución del
ecuado ec ea ambién una Co e Cons i ucional como «máxima ins ancia de
in e p e ación de la Cons i ución (y) de los a ados in e nacionales de de echos
humanos», e o zando con es o sus unciones de ampa o jun o a las de un con-
ol de cons i ucionalidad anqueado al acceso ciudadano (a s. 436 y 437).
en 2009, la Cons i ución de boli ia abunda en es a úl ima di ección y añade
algo más. abunda: «el T ibunal Cons i ucional Plu inacional ela po la su-
p emacía de la Cons i ución, eje ce el con ol de cons i ucionalidad, y p ecau-
ela el espe o y la igencia de los de echos y las ga an ías cons i ucionales»
(a . 196.1). y iene a con inuación lo nue o, elacionándose con ese cali ica i o
plu inacional de es e T ibunal Cons i ucional. «son a ibuciones del T ibunal
Cons i ucional, además de las es ablecidas en la Cons i ución y la ley, conoce
y esol e : [...] los con lic os de compe encias en e el gobie no plu inacional,
las en idades e i o iales au ónomas y descen alizadas, y en e es as. [...] las
(1) la p incipal uen e de es e a ícu lo es la comunicación di ec a. He e ec uado una nue a
isi a a boli ia que, los días 2 y 3 de sep iemb e, 2010, en la Paz, me ha pe mi ido abaja in-
ensamen e en alle es con equipos de p og amación del desa ollo de la Cons i ución, de la ó bi a
an o del legisla i o como del ejecu i o. no odas las deudas puedo consigna las. ag adezco ini-
cia i a a idón Chi i, di ec o gene al de adminis ación Pública Plu inacional del minis e io de
Cul u as, y apoyo a denis acico , ep esen an e en boli ia del al o Comisionado de las naciones
unidas pa a los de echos Humanos. mi ag adecimien o se ex iende a la deu sche gesellscha ü
Technische zusammena bei (gTz; en é minos pe sonales, a e ena blickwede), po la in i ación
a un encuen o en san a C uz, los días 30 de agos o y p ime o de sep iemb e, en e cons i uciona-
lis as del ámbi o hispanohablan e (pa a ac as, Hacia la Cons ucción del ibunal Cons i ucional
plu inacional, la Paz, gTz – icep esidencia del es ado Plu inacional, 2010). es e a ícu lo desa-
olla mi con ibución a dicho encuen o pasada po las enseñanzas de aquellos alle es y omando
en cuen a las no edades ul e io es, en especial la que ep esen a la ley de deslinde ju isdiccional
p omulgada el 31 de diciemb e de 2010. en es a echa cie o.
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consul as de las au o idades indígena o igina io campesinas sob e la aplicación
de sus no mas ju ídicas aplicadas a un caso conc e o» (a . 202.3 y 8). Pa a la
Cons i ución, en e las e e idas en idades e i o iales au ónomas se encuen-
an las naciones y pueblos indígena o igina io campesinos que cuen an con
el de echo «a la lib e de e minación y e i o ialidad» (a . 30.ii.4), así como
o os e i o ios indígena o igina io campesinos pues és os no se ago an en los
pueblos o naciones indígenas (a s. 289-296).
el TCP hab á de acomoda la ins i ucionalidad indígena con las ins i u-
ciones cen ales y con las o as e i o ialidades au ónomas. Ha de conjuga la
plu inacionalidad cons i u i a de boli ia. He ahí dónde adica la no edad pa a
una ju isdicción cons i ucional, una plu inacionalidad que ha de se ac i a pues
no consis e en una me a cons a ación de hecho, sino en un empeñado manda o
di igido al es ado pa a que emp enda polí icas conducen es a la descoloniza-
ción, polí icas an e odo de econs i ución an o e i o ial como ins i ucional de
los pueblos indígenas (2). es un manda o de ac i ismo cons i ucional que hab á
de se lo ambién de la jus icia en gene al, inclusi e la indígena, y del TCP en
pa icula , como hab emos de e a con inuación. es el manda o nuclea de la
Cons i ución, el que esencialmen e lle a a la descali icación de la ieja epú-
blica, po colonial, y a la cali icación del nue o es ado como plu inacional. Tal
debe se la base de pa ida (3).
(2) ley del T ibunal Cons i ucional Plu inacional, a ículo 3.1: «Plu inacionalidad. es la
exis encia de naciones y pueblos indígena o igina io campesinos, comunidades in e cul u ales y
a oboli ianas y boli ianas y boli ianos que en su conjun o cons i uyen el pueblo boli iano». el
con ex o que le imp ime sen ido lo de ine jus amen e la Cons i ución: «dada la exis encia p eco-
lonial de las naciones y pueblos indígena o igina io campesinos y su dominio ances al sob e sus
e i o ios, se ga an iza su lib e de e minación en el ma co de la unidad del es ado, que consis e
en su de echo a la au onomía, al au ogobie no, a su cul u a, al econocimien o de sus ins i uciones
y a la consolidación de sus en idades e i o iales, con o me a es a Cons i ución y la ley» (a . 2);
«son ines y unciones esenciales del es ado [...]: 1. Cons i ui una sociedad jus a y a moniosa,
cimen ada en la descolonización, sin disc iminación ni explo ación, con plena jus icia social, pa a
consolida las iden idades plu inacionales» (a . 9).
(3) idón moisés CHi i Va gas, «los caminos de la descolonización po amé ica la i-
na: ju isdicción indígena o igina io campesina y el iguali a ismo plu inacional comuni a io»,
en Ca los EsPinosa Gallegos-Anda y danilo CaiCedo TaPia (eds.), De echos ances ales.
Jus icia en Con ex os plu inacionales, Qui o, minis e io de jus icia y de echos Humanos, 2009,
págs. 297-355; Cons i ucionalismo emancipa o io, desa ollo no ma i o y ju isdicción indígena,
en au o es a ios, boli ia. nue a Cons i ución polí ica del Es ado. Concep os elemen ales pa a su
desa ollo no ma i o, la Paz, icep esidencia del es ado Plu inacional, 2010, págs. 73-93. Pa a
con as e de la posición que in en a desplaza la base y minimiza el núcleo, la que es á inspi ando
el p ime desa ollo no ma i o de la Cons i ución, los capí ulos p edominan es y en posición de
p e e encia en au o es múl iples, Mi adas. nue o ex o Cons i ucional, la Paz, uni e sidad ma-
yo de san and és- icep esidencia del es ado Plu inacional, 2010.
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¿es adical la no edad? ¿Hab á en cambio de esul a limi ada y ela i a?
ambas cosas pod án desde luego ocu i dependiendo undamen almen e del
desempeño de la asamblea legisla i a Plu inacional, pode legisla i o supe io
al de odas las au onomías que aho a ya se econocen, como la indígena, ya se
ins i uyen, como la depa amen al, y dependiendo ambién, ac o seguido, del
TCP y del plan eamien o y desen ol imien o de las mismas au onomías (4). no
odo se juega po supues o en el es ablecimien o, la pues a en ma cha y el a an-
que de la ob a ju isp udencial del TCP, pe o la sue e del nue o cons i uciona-
lismo boli iano en una buena pa e a segu amen e a di imi se po el abajo de
la ju isdicción cons i ucional.
a e ec os p ác icos, ¿pod á el TCP con inua en la línea de la ju isp uden-
cia cons i ucional sob e de echos indígenas exis en e po amé ica, inclusi e la
boli iana an e io a la nue a Cons i ución, desa ollándola aho a con o me a los
eque imien os de la plu inacionalidad o, po es e mismo pa áme o, hab á de
a on a de aíz la c eación ju isp udencial p opia de ese alcance cons i ucional?
el í ulo del p opio a ícu lo ya es á anunciando de algún modo la espues a, pe o
hab á de explicá sele mi ando p ime o a la nue a ju isdicción cons i ucional
boli iana y luego a la ju isp udencia de o os es ados la inoame icanos do ados
igualmen e de ibunales cons i ucionales con una u o a denominación. la ju-
isdicción cons i ucional en la inoamé ica iene de más lejos y es más ancha,
pe o la ac ual de co es o ibunales exen os es la que aquí a a in e esa nos (5).
(4) ley del T ibunal Cons i ucional Plu inacional, a ículo 4.iii: «el T ibunal Cons i ucional
Plu inacional en su labo de gua dián de la Cons i ución Polí ica del es ado es el in é p e e sup e-
mo de la ley undamen al sin pe juicio de la acul ad in e p e a i a que iene la asamblea legis-
la i a Plu inacional como ó gano deposi a io de la sobe anía popula »; Cons i ución, a ícu lo 410.
ii: «[...] la aplicación de las no mas ju ídicas se egi á po la siguien e je a quía, de acue do a las
compe encias de las en idades e i o iales: [...] 3. las leyes nacionales, los es a u os au onómicos,
las ca as o gánicas y el es o de legislación depa amen al, municipal e indígena», legislación así
ambién, con o me al eje cicio de la espec i a au onomía, indígena o igina io campesina. Pa a
posición que in en a neu aliza es a mención po segui colonialmen e educiendo el de echo indí-
gena a usos y cos umb es, Ca los Ala Cón Mondonio, «análisis y comen a io de la Quin a Pa e
de la Cons i ución: je a quía no ma i a y e o ma de la Cons i ución», en au o es a ios, Mi adas.
nue o ex o Cons i ucional, ci ado, págs. 227-238.
(5) josé Palomino ManCHego, los o ígenes de los ibunales Cons i ucionales en ibe o-
amé ica (1931-1979), lima, g ijley, 2003; Humbe o Noguei a AlCalá, la Ju isdicción Cons-
i ucional y los ibunales Cons i ucionales de sudamé ica en la albo ada del siglo XXi, Ciudad
de méxico, Po úa, 2004; la Jus icia y los ibunales Cons i ucionales de indoibe oamé ica del
su en la albo ada del siglo XXi, san iago, lexisnexis, 2005; Cochabamba, Kipus, 2006. Pa a caso
al que hab emos de ex ende nos, lau eano Gómez Se ano, El con ol cons i ucional en Co-
lombia. E olución his ó ica, buca amanga, uni e sidad au ónoma de buca amanga, 2001; lina
ma cela EsCoba Ma Tínez, «la ac i idad cons i ucional del Consejo de es ado Colombiano»,
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en iéndase amé ica la ina como la egión así iden i icada in e nacionalmen e
sin ca ac e ización alguna po el apellido.
en es a exposición, con o me al nue o lenguaje de la Cons i ución de bo-
li ia, en iéndase indígena o igina io campesino cada ez que se diga más sen-
cillamen e an solo indígena. la exp esión desglosada esul a po supues o más
comp ehensi a aunque solo sea po que p e iene en e a las in e p e aciones
usuales es ic i as a odos los e ec os en la iden i icación del suje o colec i o
indígena de de echos, es o es aho a en boli ia las naciones y pueblos indígena
o igina io campesinos, alga la insis encia (6).
2. T ibunales ConsTiTuCionales enT e Pode es dados
y libe Tades Po da
la no edad es ela i a desde el pun o de is a de la compe encia pa a
la esolución ju isdiccional de con lic os ins i ucionales, en e los que aho a
compa ece el nue o suje o, a esos e ec os, de las naciones o pueblos indígenas.
Po egla gene al, la ju isdicción cons i ucional en sen ido es ic o, es o es una
ins ancia dis in a, especializada y exen a espec o a la ju isdicción o dina ia
pa a la esolución de asun os de ele ancia incluso cons i uyen e, esponde a
la necesidad de ju idi ica con enciosos polí icos en e ins i uciones cons i u-
cionales, de ca ác e e i o ial en su caso, an es que a la unción de ampa a
libe ades, lo que puede queda en cambio más ácil y e icazmen e con iado
a la jus icia o dina ia, sea o no compa idamen e con la cons i ucional. en su
o igen, la ju isdicción cons i ucional es ic amen e dicha, la que se asigna a
co e o ibunal exen o, se in en ó po eu opa cen al du an e la p ime a mi ad
del siglo XX con dicho obje i o de judicializa polí ica in e ins i ucional. e a
la época del su gimien o del cons i ucionalismo llamado social que comen-
zaba a suma de echos económicos y sociales a los ci iles y polí icos, pe o
en uni e si as ( e is a de la acul ad de Ciencias ju ídicas de la uni e sidad ja e iana de Co-
lombia), núm. 111, 2006, págs. 65-94; jo ge González JáCome, En e la ley y la Cons i ución.
una in oducción a la unción ins i ucional de la Co e sup ema de Jus icia, 1886-1915, bogo á,
uni e sidad ja e iana, 2007, ocupándose de la apa ición an o de la casación como de la acción
de incons i ucionalidad.
(6) den o de un buen pano ama del ho izon e de la au onomía indígena, se o ece una buena
explicación de la necesidad del an icucho (b oche a en quechua) de los es cali ica i os en uno
solo a los e ec os incluso g ama icales, con la declinación de géne o y núme o po el úl imo adje-
i o, y sob e odo, po supues o, a los e ec os de econocimien o cons i uyen e, en Xa ie Albó y
Ca los Rome o, au onomías indígenas en la Realidad boli iana y su nue a Cons i ución, la Paz,
gTz, 2009, en pa e, po el es ilo, del p ime o.

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el susodicho in en o no se inculó con es a no edad; no se plan eó ni si ió
pa a la de ensa ni la p omoción de iejos ni de nue os de echos, sino pa a
una educción sus ancial del ámbi o de la disc ecionalidad polí ica en las e-
laciones en e ins i uciones cons i ucionales in en ando así neu aliza abusos
y con lic os. nació pa a que la Cons i ución como no ma o gánica inculase
a los pode es cons i ucionales allí donde la jus icia o dina ia ca ecía de al
capacidad (7).
ue en un segundo momen o cuando la ju isdicción cons i ucional cob ó
una ele ancia especial en el campo de la ga an ía de las libe ades, lo que
ocu ió po azones muy conc e as de alencia de la jus icia o dina ia en la
a ención y el ampa o a los de echos y libe ades cons i ucionales o ambién del
abuso conc e o de los pode es, an o del legisla i o como del ejecu i o, en su
a opello y des ucción. el mo imien o de asunción decidida de compe encia
di ec a en libe ades po la ju isdicción cons i ucional exen a se lanzó a media-
dos del siglo XX as la de o a de los o alismos eu opeos, los cuales deja on
bas an e empañada la imagen de la ley o del de echo y de la polí ica que con
ella se iden i ica y legi ima, así como no menos mal echa la c edibilidad y la
capacidad de la unción judicial pa a la de ensa e ec i a de de echos an e la
ins ancia de sus i ula es. se acen uó es e mo imien o pocas décadas después,
du an e los años se en a de dicho mismo siglo, con la caída de o as dic adu as
eu opeas en e las que se encon aba la que españa su ie a du an e cua en a
la gos años (8).
si a su caso, el español, como ilus ación. an e la ue e descon ianza
en e a la jus icia he edada de la dic adu a anquis a y la enuncia polí ica a
econs i ui la de aíz, el T ibunal Cons i ucional se e igió no solo pa a la eso-
lución ju isdiccional de con lic os en e ins i uciones, aho a en luga p io i a io
las de ca ác e e i o ial po el es ablecimien o de un sis ema de au onomía,
sino ambién pa a la ga an ía de libe ades que no se le quiso con ia a una jus-
icia o dina ia bas an e incapaci ada po en onces al e ec o y cuya incapacidad
se dio p ác icamen e po cons i u i a. el p ime obje i o, el in e ins i ucional,
e a el genuino del in en o de la ju isdicción cons i ucional. el segundo, el ga-
an is a, su gía y a aigaba, su ge y a aiga, po un e ec o de incapaci ación de
(7) Ped o C uz Villalón, la o mación del sis ema eu opeo de con ol de cons i ucionali-
dad (1918-1939), mad id, Cen o de es udios Cons i ucionales, 1987.
(8) alb ech Webe , «la ju isdicción cons i ucional en eu opa occiden al: una compa a-
ción», en Re is a Española de De echo Cons i ucional, núm. 17, 1986, págs. 47-83; Pe e Hä-
be le, «la ju isdicción cons i ucional en la ase ac ual del es ado cons i ucional», en eo ía y
Realidad Cons i ucional, núm. 14, 2004, págs. 153-176.
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la unción más na u al de la jus icia o dina ia en un sis ema cons i ucional y de
su consiguien e suplencia po una ju isdicción exen a (9).
3. T ibunal Plu inaCional enT e T ibunales no Plu inaCionales
en e dichas coo denadas pa ece ambién ubica se la o mación de ju is-
dicciones cons i ucionales po di e sos es ados la inoame icanos cuyo úl imo
capí ulo has a el momen o es el de boli ia. las co es o ibunales cons i ucio-
nales apa ecen po amé ica con la doble unción de judicialización de elacio-
nes in e ins i ucionales y de ga an ía de libe ades, es o segundo compa ido
en di e so g ado y de dis in a o ma con la jus icia o dina ia según los casos.
a nues as al u as, las al u as de la nue a Cons i ución de boli ia, cunde la
imp esión de que la ju isdicción cons i ucional si e an e odo pa a la ga an ía
de libe ades, pe o me emo que podemos es a su iendo el desen oque de un
espejismo o quizás ambién el sesgo de un eli ismo.
el mejo modo de ga an iza de echos y libe ades es, con sus e os p opios,
a a és de la jus icia o dina ia más asequible, en su caso la comuni a ia que po
amé ica a menudo no es ni siquie a es a al, y no po medio de ju isdicciones
concen adas o supe io es de ninguna especie. es as, de de ini se con espe o a
la capacidad y el espacio de las ju isdicciones capila es, pueden a ala ga an-
ías, pe o no gene a las si de base no las hay. la jus icia que debe oma se an e
odo en conside ación si ealmen e p eocupan las libe ades no es p ecisamen e
la que pueden o ece unas ins ancias supe pues as en e las que se encuen a
la llamada cons i ucional, como si ue a la única de es e ca ác e . digámoslo en
é minos incluso de que no es necesa iamen e la jus icia o icial o del es ado la
que enga po qué p es a las ga an ías más elemen ales (10).
en el caso de la nue a Cons i ución de boli ia, las llamadas acciones de
de ensa se plan ean como ga an ías de de echos y libe ades con p ecedencia a
(9) Con odo el desa ollo habido y en cu so de la li e a u a cons i ucionalis a en españa, no
conozco a amien o que se concen e en el e ec o p oblemá ico de la suplencia judicial. en cuan o
a p oblemas de ondo, el que p incipalmen e se abo da y deba e es el del dé ici de legi imidad
ciudadana: íc o Fe e es, Jus icia cons i ucional y democ acia, Cen o de es udios Cons i u-
cionales, 1997, lo cual no a ec a en p incipio al caso ac ual de boli ia pues la nue a Cons i ución
con empla la elección del ibunal po su agio uni e sal (a . 198).
(10) boa en u a de sousa SanTos y mau icio Ga Cía V illegas (eds.), El caleidoscopio de
las jus icias en Colombia. análisis socio-ju ídico, bogo á, ins i u o Colombiano de an opología
e His o ia y o os, 2001, especialmen e el olumen segundo sob e jus icias mul icul u al, comuni-
a ia y pa aes a al.
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la conside ación del TCP po econocé sele la compe encia de en ada a odo el
sis ema judicial (P ime a Pa e: bases Fundamen ales del Es ado. De echos, De-
be es y Ga an ías; Tí ulo i : Ga an ías Ju isdiccionales y acciones de De ensa;
Capí ulo ii: acciones de De ensa). incluso una acción de ampa o cons i ucional
en e a «ac os u omisiones ilegales o indebidos de los se ido es públicos, o de
pe sona indi idual o colec i a, que es injan, sup iman o amenacen es ingi
o sup imi los de echos econocidos po la Cons i ución y la ley» cabe in e -
pone se an e cualquie au o idad judicial (a s. 128 y 129). es la egla gene al
pa a la se ie de acciones de de ensa. la acción de cons i ucionalidad en e a
«no ma ju ídica con a ia a la Cons i ución» esul a en cambio ya compe encia
«en única ins ancia» del TCP (a s. 132 y 202.1). espec o a o as acciones de
de ensa, al TCP solo le co esponde una ins ancia de e isión que además no
pod á cau ela men e suspende «la aplicación inmedia a y obliga o ia» de la
esolución judicial p ima ia (a . 202.6), inclusi e pa a la Cons i ución la de
ju isdicción indígena pues no la excluye (11).
¿Qué nos dice odo es o? nos es á diciendo que la unción ga an is a del
TCP no puede abo da se y comp ende se sino en el seno de odo el sis ema ju-
dicial y en elación cons an e al mismo, a un sis ema judicial en el que, con iene
de con inuo des aca se, esul a que se comp ende, en posición no subo dinada
a la ju isdicción o dina ia, la ju isdicción indígena o, como ya sabemos que
es exp esión bas an e más comp ehensi a de la Cons i ución, la ju isdicción
indígena o igina io campesina (segunda Pa e: Es uc u a y o ganización
Funcional del Es ado; Tí ulo iii: Ó gano Judicial y ibunal Cons i ucional
plu inacional; Capí ulo i : Ju isdicción indígena o igina io Campesina). es
una ju isdicción la indígena que « espe a el de echo a la ida, el de echo a la
de ensa y demás de echos y ga an ías es ablecidos en la p esen e Cons i ución»,
pe o es o an e odo po el p opio eje cicio de su unción con la e e ida posibi-
lidad de e isión ul e io , acción median e, po pa e del TCP (a . 190.ii). es
ambién una ju isdicción que aplica «sus p incipios, alo es cul u ales, no mas
y p ocedimien os p opios» (a . 190.i). la e e encia a alo es cul u ales p o-
pios esul a cla e pa a en ende la a iculación del en e o sis ema.
Tiene que e na u almen e con la plu inacionalidad, con es a ealidad que
no solo se oma en cuen a pa a la composición del TCP (a . 197.i: «el T ibunal
(11) Cons i ución, a ículo 125: «... pod á in e pone acción de libe ad y acudi , de mane a
o al o esc i a, po sí o po cualquie a a su nomb e y sin ninguna o malidad p ocesal, an e cualquie
juez o ibunal compe en e en ma e ia penal...». ley del T ibunal Cons i ucional Plu inacional, a -
ícu lo 58.i: «la acción de libe ad pod á in e pone se an e cualquie juez o ibunal compe en e
en ma e ia penal». el juez o jueza indígena es na u almen e juez compe en e en ma e ia penal
den o de su ámbi o.
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Ribunal Cons i uCional En Es aDo pluRinaCional... ba Tolomé Cla e o
Cons i ucional Plu inacional es a á in eg ado po magis adas y magis ados ele-
gidos con c i e ios de plu inacionalidad, con ep esen ación del sis ema o dina io
y del sis ema indígena o igina io campesino») (12). Pues exis e la plu inaciona-
lidad y como es a an e odo se debe a la p esencia de pueblos indígenas con cul-
u as p opias, la ju isdicción indígena debe se compe en e pa a las acciones de
de ensa de de echos y libe ades que se de e minan en un con ex o comuni a io.
siendo su núcleo esencial po supues o el mismo, no esul a lo mismo el eje cicio
de libe ad y el eque imien o de esponsabilidad en una cul u a indi idualis a
que en cul u as comuni a ias, digámoslo así de suma iamen e. y la una como las
o as ienen de echo a la exis encia y el desen ol imien o, un de echo humano
donde los haya (13). es po ello po lo que la ju isdicción cons i ucional se de ine
como plu inacional y po lo que la compe encia cons i ucional p ima ia debie a
se , en su caso, indígena o, siemp e mejo dicho, indígena o igina io campesina.
Tal es el escena io donde la o alidad de la nue a ju isp udencia cons i ucional
hab á de esponde a una plu icul u alidad de alcance ans e sal. los alo es
cul u ales de los pueblos indígenas no debe án educi se a un apa ado es anco en
sus espacios ju isdiccionales, sino que, muy al con a io, hab án de pe mea , en
concu encia con o os alo es, oda la ju isp udencia cons i ucional. de no se
así, ni el T ibunal Cons i ucional ni el es ado mismo se án plu inacionales.
Todo es o pod ía eque i algo que no se ha omado oda ía en conside a-
ción, pe o que se e ela á con enien e, po espe o debido a la plu inacionalidad,
cuando empiece a p ac ica se la nue a ju isdicción cons i ucional. las decisio-
nes sus an i as inales en las co espondien es acciones de de ensa con end á
p obablemen e que no se p oduzcan po la ins ancia de e isión, la del TCP,
sino, median e casación o anulación y de olución o eposición, po la ju isdic-
ción indígena o igina io campesina (14). el TCP hab ía así de au o es ingi se
(12) ley del T ibunal Cons i ucional Plu inacional, a ículo 13.2: «al menos dos magis a-
das y magis ados [en e sie e] p o end án del sis ema indígena o igina io campesino, po au o-
iden i icación pe sonal», añadido es e úl imo muy p oblemá ico pues solo las au o idades indíge-
nas pod ían ac edi a que alguien ep esen a al sis ema indígena o p ocede del mismo, según la
exp esión cons i ucional o la legisla i a espec i amen e. la ac edi ación, a los e ec os de elección
de los miemb os del TCP po su agio uni e sal, cons i ucionalmen e co esponde a la asamblea
legisla i a Plu inacional, pe o, po cuan o se di á, la del cupo indígena no debe ía hace se sin con-
sul a al sis ema indígena. la au o-iden i icación pe sonal no encuen a sus en o alguno en la lógica
cons i ucional si no a comple ada, aunque el desa ollo legisla i o de momen o no lo con emple,
de la ac edi ación de pa e indígena.
(13) b. Cla e o, «mul icul u alismo cons i ucional, con pe dón, de e as y en ío», en
Re is a Vasca de Es udios in e nacionales, núm. 47, 2002, págs. 35-62.
(14) en los o ígenes eu opeos de las p ác icas de casación de las que aho a ambién, con
o os nomb es, hacen uso los ibunales cons i ucionales, se dio una p ác ica bien lógica de la
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sul a es é ya ga an izada en boli ia, sino que aquí no se necesi a pa a unda-
men a la ju isp udencia compa ada.
Tal ju isp udencia es á además laqueando en es os úl imos iempos. la-
quea en el momen o en el que se pasa de los p onunciamien os solemnes a los
e ec os conc e os. incluso la Co e Cons i ucional del ecuado no se mues a
exigen e espec o a la consul a como ga an ía de los de echos de los pueblos
indígenas que equie e la p opia Cons i ución (24). el T ibunal Cons i ucional
del Pe ú, o ciendo su p opia ayec o ia de a i mación ne a del alo no ma i o
di ec o del Con enio 169, acaba de da un gi o p onunciado con a la exigibili-
dad de la consul a (25). Tampoco es que la Co e Cons i ucional de Colombia se
mues e úl imamen e muy exigen e en el esc u inio de la misma as habe asen-
ado igualmen e con i meza el alo no ma i o del Con enio 169 (26). la Co -
e de Cons i ucionalidad de gua emala man iene al menos los p incipios y no se
ha desdicho o no ha enido ocasión de suma se a la endencia gene alizada a la
ebaja, una ebaja que el p opio gobie no gua emal eco es á impulsando (27).
en Chile se es á en un momen o inicial de igencia del Con enio 169 en el que
la jus icia o dina ia de ins ancia in e media es á equi iendo la consul a, con el
espaldo de un p onunciamien o del T ibunal Cons i ucional p e io a la a i i-
cación con epa os an e la misma, igno ando un eglamen o manipulado del
gobie no y sin espe a a un p oyec o es ic i o de ley eglamen a ia pendien e
en el Cong eso. la posición del T ibunal Cons i ucional de Chile as la en ada
en igo del Con enio 169 es á po e (28).
el T ibunal Cons i ucional de boli ia an e io a la nue a Cons i ución no
puede deci se que lle a a una ayec o ia ap opiada al e ec o. ni hacía ale el
alo inculan e del Con enio 169 ni lo aplicaba con igo cuando debía hace lo.
en sen encias de ampa o en e a de echo indígena, en endiéndolo como con-
la Cons i ución, se aplica án de mane a p e e en e sob e es a» (a . 256.i). o as e e encias cons-
i ucionales al alo de los a ados son más es ic i as, inclusi e en el capí ulo de las acul ades
in e p e a i as del TCP, pe o es a es la disposición especí ica sob e ins umen os y no solo Pac os
o Con enciones de de echos humanos.
(24) Co e Cons i ucional del ecuado , sen encia 001/2010; el ex o y mi comen a io en
h p://cla e o.de echosindigenas.o g/?p=5843.
(25) T ibunal Cons i ucional del Pe ú, sen encia de 2009 en expedien e de ampa o
06316/2008; el ex o y mi comen a io en h p://cla e o.de echosindigenas.o g/?p=6686.
(26) Co e Cons i ucional de Colombia, sen encia C-608/2010; el ex o y mi comen a io en
h p://cla e o.de echosindigenas.o g/?p=7099.
(27) Co e Cons i ucional de gua emala, sen encia de 2009 en expedien e de ampa o
3878/2007; el ex o y mi comen a io en h p://cla e o.de echosindigenas.o g/?p=5085.
(28) la in o mación más a en a y comple a se encuen a en el si io del Cen o de Polí icas
Públicas y de echo indígena: h p://www.poli icaspublicas.ne .

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sue udina io, lo limi aba sin la debida a ención a las p e isiones del Con enio al
espec o o lo in e p e aba es ic i amen e (29). e a un indicio de insensibilidad
y desconside ación pa a con las cul u as de e minan es de la plu inacionalidad
dada y oda ía no econocida cons i ucionalmen e, lo que inhabili a en de ini-
i a su ju isp udencia pa a los nue os iempos. la inhabili ación ambién es
o mal. Cuando se a gumen a que aquella ju isp udencia cons i ucional sigue
cons i uyendo p eceden e po encima del de echo o dina io (30), se ol ida que
la legi imidad de la ju isdicción cons i ucional p ocede hoy de una plu inacio-
nalidad de la que en onces se ca ecía. ningún alo puede en in gua da la an-
e io ju isp udencia cons i ucional boli iana pa a la labo del TCP, aunque hay
quienes sigan empeñados en que no solo lo enga, sino que sea p e alen e (31).
lo mejo que puede ocu i en onces con la ob a de aquel T ibunal Cons i-
ucional es, a mi juicio, que se le deje pasa anquilamen e a la his o ia. espec-
o a los p ocedimien os de ga an ías de los de echos de los pueblos indígenas,
lo mejo que se puede hace con la ju isp udencia cons i ucional de la egión es,
a mi en ende , no oma la ampoco como guía o hace lo a bene icio de in en-
a io exigen e. la ju isp udencia del TCP hab á de inspi a se di ec amen e en
el nue o cons i ucionalismo de boli ia. Hab á de o ece y no ecibi modelo,
cons ui lo y no eplica lo (32).
(29) i. m. CHi i Va gas, «jus icia indígena y ju isdicción cons i ucional: boli ia, 2003-
2005», en De echos Humanos y acción De enso ial. Re is a Especializada del De enso del pue-
blo en boli ia, núm. 1, 2006, págs. 45-71. se man ienen accesibles ma e iales de aquel T ibunal:
h p://www. ibunalcons i ucional.gob.bo. a no icia de las e e idas sen encias se llega pulsando
Á bol de Ju isp udencia, luego De echos Fundamen ales y inalmen e De echos colec i os o de
los pueblos.
(30) Ho acio Andaluz VegaCenTeno, «la o ganización ju ídica del pode : el sis ema de
uen es en la Cons i ución boli iana del 2009», en uni e si as ( e is a de la acul ad de Ciencias
ju ídicas de la uni e sidad ja e iana de Colombia), núm. 120, 2010, págs. 17-59, en especial
págs. 40-44.
(31) in en ando neu aliza el cons i ucionalismo plu inacional con la ju isp udencia cons i-
ucional an e io y conc e ando un escena io en el que no ienen cabida los de echos de los pueblos
indígenas como ales: e nando EsCoba PaCHeCo, Ju isp udencia Cons i ucional en la nue a
Cons i ución polí ica del Es ado, suc e, mi ju isp udencia, 2009. la ju isdicción indígena no es-
aba a la is a de los undamen os de aquella jus icia cons i ucional: obe o Co ales, Jus icia
cons i ucional en boli ia hacia el o alecimien o del égimen democ á ico, Qui o, uni e sidad
andina simón bolí a -abya yala, 2003.
(32) Pa a p oblemá ica p eceden e ya cons i ucionalmen e en e inse ible e insu icien e en
boli ia, aun alen ándosele a in de in lui sob e los p ocesos cons i uyen es boli iano y ecua o iano
en onces en cu so, au o es a ios, Jus icia o dina ia y Jus icia Consue udina ia ¿un ma imonio
imposible? sis ema izazión de p opues as de complemen ación en sudamé ica, en boli ia y en el
ma co de la asamblea Cons i uyen e, la Paz y Qui o, Kon ad adenaue s i ung, 2007.
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6. ju isP udenCia Colombiana enT e eduCCión Colonial
y P ejuiCio CulTu al
la más e ec i a ga an ía cons i ucional de los de echos de los pueblos indí-
genas en la boli ia econs i uida no es desde luego, como en o os es ados oda-
ía, la consul a, sino la au onomía, una au onomía inco po ada a las es uc u as
del es ado Plu inacional de pleno de echo, como o ma de eje cicio de la lib e
de e minación. en es e e eno, pod ía espe a se alguna inspi ación y asis encia
de la ju isp udencia cons i ucional del ecuado y de Colombia, dado que las
espec i as Cons i uciones ambién con emplan la au onomía indígena. no es el
caso del p ime o, pues su Co e Cons i ucional no ha a ado oda ía la cues ión
bajo su nue a Cons i ución. Puede se lo de la segunda, pues la suya, su Co e
Cons i ucional, lle a ya ce ca de dos décadas elabo ando ju isp udencia con o -
me a una Cons i ución que con empla en e ec o la au onomía indígena y que lo
iene además haciendo en una línea es imable en compa ación y con as e an o
con las polí icas del Cong eso y del gobie no de la misma Colombia como,
sob e odo, con las posiciones del es o de las ju isdicciones cons i ucionales
exen as y no exen as de amé ica la ina (33).
en conc e o, la ju isp udencia de la Co e Cons i ucional de Colombia (CCC
en adelan e) ha llegado a la ap eciación de la au onomía indígena en é minos
de au ogobie no y jus icia p opia sin asimilá sele ni subo diná sele con o os
espacios e i o iales de au onomía den o del es ado y con la consecuencia
p ác ica de que la indígena debe maximiza se (34). no es de ex aña que es e
capí ulo de la ob a en cu so de la CCC sea uno de los p incipales en lo que se ha
llamado jus amen e la con e sión del es ado colombiano en «expo ado ne o
(33) o ganización nacional indígena de Colombia (h p://www.onic.o g.co), p opues a de
acción de los pueblos indígenas de Colombia en e al cumplimien o po pa e del Gobie no na-
cional de la sen encia -025 de 2004 y el au o 008 de 2009 p o e idas po la Co e Cons i ucional
de Colombia, mayo de 2010, a chi o del au o .
(34) Ca los Pa a Dussán, «ju isp udencia ele an e pa a la comunidad indígena en
Colombia», en C. Pa a Dussán y glo ia ampa o Rod íguez (eds.), Comunidades é nicas
en Colombia. Cul u a y ju isp udencia, bogo á, uni e sidad del osa io, 2005, págs. 114-179;
ank SemPe , «los de echos de los pueblos indígenas de Colombia en la ju isp udencia de la
Co e Cons i ucional», en anua io de De echo Cons i ucional la inoame icano, núm. 12, 2006,
págs. 761-778; liba do A iza, De echo, sabe e iden idad indígena, bogo á, siglo del Homb e,
2009, págs. 202-212. la línea ju isp udencial comienza a o mula se emp anamen e, aun no sin
i ubeos y al ibajos, desde la sen encia de u ela 257/1993. el ma e ial ju isp udencial de la Co e
Cons i ucional de Colombia se iene bien coleccionado en su si io o icial: h p://www.co econs-
i ucional.go .co.
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Ribunal Cons i uCional En Es aDo pluRinaCional... ba Tolomé Cla e o
de ju isp udencia cons i ucional», jun o al ca é y al me obús (35). la in luencia
de la CCC alcanzó incluso al T ibunal Cons i ucional p eceden e de boli ia,
aunque no desde luego, po la misma dis ancia exis en e en onces en e plan-
eamien os cons i ucionales, en el capí ulo indígena (36). ¿Puede o ece a es e
e ec o inspi ación y guía al TCP? an es de esponde , con iene que si uemos la
ob a de la CCC en el con ex o que le co esponde, el de su p opia Cons i ución,
la colombiana.
la Cons i ución de Colombia econoce la au onomía allí exis en e, la de
los llamados esgua dos, como base pa a el es ablecimien o de en idades e-
i o iales indígenas que ecomponga e i o ios y si úe el co espondien e
au ogobie no a un ango y con unas ga an ías cons i ucionales. los esgua -
dos son educciones o ese as de o igen colonial que se han man enido pos-
e io men e g acias sob e odo a una ley con nomb e que lo dice odo, la ley
po la cual se de e mina la mane a como deben se gobe nados los sal ajes
que ayan educiéndose a la ida ci ilizada, de 1890 (37). Pues bien, la CCC
aplica sus eque imien os de au onomía indígena a los esgua dos exis en es,
no exigiendo el es ablecimien o cons i ucional de unas en idades e i o iales
indígenas que, al cabo de ce ca de ein e años, aún b illan po su ausencia.
Po mucho que la CCC p oclame o a cosa en el e eno de los p incipios,
los esgua dos siguen en la p ác ica some idos a la adminis ación cen al
e incluso, a algunos e ec os, a los municipios. la misma CCC lo pe mi e al
man ene en igo , ía in e p e ación, buena pa e de aquella ley de ondo o-
da ía colonialis a, la de 1890. nunca se ha plan eado su lag an e incons i u-
cionalidad. en de ini i as cuen as, la CCC con ibuye al bloqueo de la debida
(35) au o es a ios, i ine a io de la ju isp udencia colombiana de con ol de cons i ucio-
nalidad como mecanismo de p o ección de de echos humanos, bogo á, uni e sidad del osa-
io, 2009. Pa a la g á ica exp esión, Césa Rod íguez Ga a iTo y diana Rod íguez F anCo,
Co es y cambio social: Cómo la Co e Cons i ucional ans o mó el desplazamien o o zado en
Colombia, bogo á, dejus icia, 2010, pág. 15. Pa a james Anaya, ac ual ela o especial del Con-
sejo de de echos Humanos de las naciones unidas sob e los de echos de los Pueblos indígenas,
«la Cons i ución Polí ica de Colombia econoce a los pueblos indígenas sus de echos colec i os e
indi iduales. las sen encias de la Co e Cons i ucional han desa ollado es e ma co cons i ucional
y cons i uido una ju isp udencia ejempla en el mundo» (la si uación de los pueblos indígenas
en Colombia, 2010, in o me al susodicho Consejo en línea: h p://uns .jamesanaya.o g/pDFs/Co-
lombia%20sp.pd , pa . 7).
(36) alejand o Mansilla A ias, «el de echo indígena y las pau as pa a la con o mación de
una línea ju isp udencial cons i ucional en boli ia», en Cuade nos Elec ónicos de Filoso ía del
De echo (h p://www.u .es/CEFD), núm. 10, 2004, cua o a ículo.
(37) h p://www.alcaldiabogo a.go .co/sisju /no mas/no ma1.jsp?i=4920, edición de la ley
de 1890 en su es ado ac ual de igencia.
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cons i ucionalización de los e i o ios indígenas y encub e el man enimien o
de una es uc u a de sujeción de los esgua dos indígenas de índole oda ía
colonial (38).
Hagamos la compa ación con boli ia. la nue a Cons i ución boli iana e-
conoce las ie as comuni a ias de o igen (TCos) como una de las bases, jun o
a la del municipio, pa a la o mación de e i o ios indígenas con la au onomía
cons i ucional e e ida (disposición T ansi o ia sép ima). las TCos se cons i-
uye on po la legislación de pa icipación polí ica de los años no en a del siglo
pasado y no equi alen po supues o a los esgua dos colombianos, pe o las unas
y los o os ienen en común que son p econs i ucionales y que no esponden al
es ánda cons i ucional espec i o (39). adop a la ju isp udencia colombiana
sob e au onomía indígena supond ía igno a es a ci cuns ancia consag ando
las TCos como ó mula de ini i a o no ansi o ia hacia el e i o io indígena.
supond ía llanamen e de auda , como en Colombia se ienen de audando,
las expec a i as cons i ucionales. mejo se á que el TCP emp enda su p opio
camino a la luz de la Cons i ución p opia y no a la somb a de cue pos de ju-
isp udencia más ajenos de lo que la comunidad egional pueda hace supone .
bueno se á que la in luencia se p oduzca en su momen o en la di ección in e sa,
de boli ia a Colombia y no de Colombia a boli ia.
¿Hay, pese a odo, o as p ác icas de ju isp udencia cons i ucional en Co-
lombia que esul en ap o echables pa a el TCP? ¿Puede se lo el pe i aje an o-
pológico al que la CCC ha ecu ido de o ma bas an e sis emá ica pa a esol e
asun os indígenas? implica ob ene in o mación, no di ec a y ancamen e de
pa e indígena, sino ica ia y en ílocuamen e de pa e no indígena al es imá -
sele, po académicamen e expe a, la compe en e (40). ¿Puede ealmen e man-
ene se es a p ác ica ju isdiccional en la e a del de echo indígena a la consul a y
a la au onomía? en el ondo de la misma la e oda ía el p ejuicio sup emacis a
de la cul u a no indígena de ma iz eu opea, un p ejuicio que en la p opia ju is-
(38) daniel Bonilla Maldonado, la Cons i ución mul icul u al, bogo á, siglo del Hom-
b e-uni e sidad de los andes, 2006; b. Cla e o, «naciones en Colombia y po amé ica en e
Cons i ución, Conco da o y Con enio (1810-2010)», a publica se en la Re is a de His o ia del
De echo a gen ina. También puedo emi i me a mi comen a io en línea sob e di e sas sen encias
y au os de la CCC: h p://cla e o.de echosindigenas.o g/wp-con en /uploads/2010/07/Genocidio-
en-Colombia.pd .
(39) b. Cla e o, «de echo ag a io en e Código ancés, Cos umb e ayma a, o den in-
e nacional y Cons i ución boli iana», en Geog a ía Ju ídica de amé ica la ina, ci ado, capí ulo
segundo.
(40) es he SánCHez BoTe o, El pe i aje an opológico: Jus icia en Cla e Cul u al, bogo-
á, gTz- iscalía gene al de la nación, 2010.
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p udencia de la CCC se pone a eces de mani ies o con e ec os no solo ideoló-
gicos, sino incluso ope a i os (41).
el TCP ecibe p ecisamen e el manda o cons i ucional de supe a al sup e-
macismo como elemen o colonial, un impe a i o que se es á p edicando po su
p opio cali ica i o bien dis in i o de plu inacional. dicho de o ma compa a i-
a, el TCP, al con a io que la CCC, es á cons i ucionalmen e comp ome ido con
el obje i o de la descolonización, como bien nos cons a (a s. 2 y 9.1 ci ados).
7. Colombia y Tal ez boli ia: ju isdiCCión ConsTiTuCional
Como agenTe PolíTiCo
¿Concluimos que el TCP no pod á con a con la guía o al menos con el
acompañamien o ni siquie a de la ju isp udencia de la CCC? Pod ía se p ecipi-
ado. Hay un campo en el que Colombia puede o ece o ien ación y ayuda. Po
los úl imos iempos, algunas ju isdicciones cons i ucionales han comenzado a
oma a su ca go y hace ale en se io de echos que la doc ina cons i ucional
ha enido adicionalmen e eniendo en cambio po no jus iciables. el cons i-
ucionalismo social puede inalmen e esul a ele an e pa a el con ol de cons-
i ucionalidad (42). en el ámbi o de amé ica la ina, la CCC se ha dis inguido
en es a línea no solo po adop a en sus sen encias e dade as polí icas públicas
en ma e ias como i ienda, pensiones o desplazamien o o zoso alcanzando de
o ma exp esa a población que no ha ecu ido a la ju isdicción cons i ucional,
sino ambién po e ene ju isdicción plena pa a la ejecución de dichas polí icas
median e la ealización de audiencias y dic ado de au os obligando a los pode es
públicos bajo amenaza de p ocede con acusación de desaca o. la CCC es á
elabo ando odo un código de indicado es de la sa is acción de de echos pa a el
esc u inio de las obligaciones del es ado. la misma ya ha ido con odo es o más
allá, bas an e más allá, de lo que la Cons i ución y la p opia legislación de de-
(41) Paulo BaCCa, «las con a na a i as cons i ucionales en el seguimien o ju isp udencial
de las ju isdicción especial indígena», en pensamien o Ju ídico, núm. 22, an opología, de echo y
polí ica, 2008, págs. 193-232.
(42) íc o Ab amo iCH y Ch is ian Cou Tis, los de echos sociales como de echos exigi-
bles, mad id, T o a, 2002; lenio luis ST eCK, «la ju isdicción cons i ucional y las posibilidades
de conc e ización de los de echos undamen ales sociales», en eo ía y Realidad Cons i ucional,
núm. 16, 2005, págs. 241-270; a un Gau i y daniel m. B inKs (eds.), Cou ing social Jus ice:
Judicial En o cemen o social and Economic Righ s in he De eloping Wo ld, new yo k, Cam-
b idge uni e si y P ess, 2008; ma k TusHneT, Weak Cou s, s ong Righ s: Judicial Re iew and
social Wel a e Righ s in Compa a i e Cons i u ional law, P ince on, P ince on uni e si y P ess,
2008.

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sa ollo con emplan pa a la conc eción y el desen ol imien o de come idos de
de ensa de de echos de odo ipo que las mismas no mas le encomiendan (43).
He amien a esencial de es as ac uaciones de la CCC ha sido la cons uc-
ción de una ca ego ía de es ado de cosas incons i ucional po acciones u omi-
siones de los pode es públicos que p o ocan ulne ación masi a y con inua de
de echos undamen ales, en cuyo caso sus sen encias y au os se ex ienden ex-
p esamen e a oda la población a ec ada, y no solo a quienes han in e pues o la
acción, median e polí icas que la p opia Co e de ine con la pa icipación de la
sociedad ci il en las audiencias públicas que celeb a al p opósi o. se en a con
es o ambién en unas p ác icas judiciales de democ acia delibe a i a ampoco
p e is as po la Cons i ución. Pues bien, la CCC ha enido epe idas ocasiones
pa a decla a el man enimien o de los esgua dos coloniales como causa de un
es ado de cosas cons i ucional po ulne ación masi a y con inua de de echos
undamen ales de suje os indígenas, y pa a ab i así un espacio especí icamen e
indígena de democ acia delibe a i a median e las audiencias públicas consi-
guien es que con ibuyesen al comp omiso y la inculación de odos los pode es
públicos, pe o nunca se le ha ocu ido hace nada de es e géne o (44). esul a
un e ec o indudable del sesgo cul u al is o. mas nada qui a que el TCP se ins-
pi e en es as p ác icas de la CCC pa a hace p ecisamen e lo que es a no hace en
bene icio de de echos indígenas.
en boli ia, ni la Cons i ución ni la ley del T ibunal Cons i ucional Plu i-
nacional acul an exp esamen e a es e pa a la de e minación di ec a de polí icas
públicas obligando a los pode es públicos. la si uación de pa ida es simila po
an o a la de Colombia. ¿Puede el TCP, pod á en su momen o, aden a se po
dicha ía? ¿Hab á necesidad de que lo haga? Con un in en o de espues a a es as
p egun as p e endo, en lo que quepa y a lo que alcanzo, pasa a conclusiones
o zosamen e p o isionales. se á cues ión de ol e a ellas cuando el TCP es é
(43) b. SanTos y m. Ga Cía Villegas (eds.), El caleidoscopio de las jus icias en Colom-
bia, ci ado, olumen p ime o; manuel josé CePeda EsPinosa, «judicial ac i ism in a iolen
Con ex : The o igin, ole, and impac o he Colombian Cons i u ional Cou », en Washing on
uni e si y Global s udies law Re iew, núm. 3, 2004, págs. 529-700; C. Rod íguez Ga a iTo y
d. Rod íguez F anCo, Co es y cambio social, ci ado.
(44) de hecho, ep esen aciones indígenas pa icipan en las audiencias de seguimien o y
ejecución de la sen encia T-025 de 2004 sob e desplazamien o o zoso a la que se e ie e la p o-
pues a ci ada de la o ganización nacional indígena de Colombia. C. Rod íguez Ga a iTo y
d. Rod íguez F anCo, Co es y cambio social, ci ado, no p es an p ác icamen e a ención a es a
pa icipación indígena. la p e e ición doc inal es lo usual: e nando CasTillo Cadena, «la in-
cidencia de la acción de u ela en la implemen ación de polí icas públicas», en uni e si as ( e is a
de la acul ad de Ciencias ju ídicas de la uni e sidad ja e iana de Colombia), núm. 119, 2009,
págs. 35-54.
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cons i uido y haya comenzado a ac ua . T a ándose de la de ensa de de echos,
no odo iene que se au o es icción. Como ya hemos is o, la Cons i ución
dice que «son a ibuciones del T ibunal Cons i ucional, además de las es ableci-
das en la Cons i ución y la ley», las que elaciona, no limi ando la e e encia a
ley, pa a o as posibles, a la espec i a ley especí ica, la ley del TCP. y aún sin
habili ación legisla i a, ¿pod ía ac ua el p opio T ibunal po inicia i a p opia
en la o ma polí ica de la CCC como es a Co e lo ha hecho?
Pudie a se . Cabe plan ea se. aun sin la habili ación legisla i a que la Cons-
i ución pe mi e, al ez el TCP pudie a segui , de plan ea se la necesidad, la lí-
nea del CCC en la con ibución a polí icas públicas pa a la de ensa más e ec i a
de de echos. la p ime a imp esión es la de que, con la ac ual asamblea legis-
la i a Plu inacional y el ac ual gobie no, di ícilmen e puede da se de momen o
en boli ia si uaciones como las que en Colombia han eque ido la in e ención
de la CCC. obse ada más de ce ca la coyun u a, esa imp esión no se con i ma.
los ejemplos pudie a se incluso que cundan, pe o pe mí aseme apun a al más
lag an e. si hay en boli ia un caso de es ado de cosas incons i ucional po
ulne ación masi a y con inua de de echos undamen ales, al es el que se da
en el Chaco con comunidades gua aníes cau i as de haciendas, po encon a se
den o o po es a odeadas de ellas, y con pe sonas gua aníes, inclusi e niños y
niñas, suje as a o mas de se idumb e o de abajo o zoso que, pa a el de e-
cho in e nacional de los de echos humanos, equi alen a la escla i ud (45). es e
es el caso que quie o oma en conside ación.
no bas a con que el caso exis a pa a que el TCP es é legi imado pa a ac ua
ex endiendo a oda la población a ec ada sus esoluciones an e el p ime ecu so
indi idual o de algún colec i o más limi ado que eciba. Hace al a que exis an
acciones u omisiones de los pode es públicos sos eniendo dicha si uación de
cosas incons i ucional po ulne ación masi a y con inua de de echos unda-
men ales del pueblo, las comunidades y las pe sonas gua aníes. ¿ocu e así?
Tampoco lo pa ece a p ime a is a. el gobie no boli iano ha p ocedido a una
e o ma de la e o ma ag a ia, lo que se llama su econducción comuni a ia, con
is as a capaci a se pa a ac ua an e al géne o de si uaciones a a o de de echos
de libe ad pe sonal y au onomía de comunidades median e el saneamien o de
í ulos pa a la de olución de ie as (dec e o sup emo 29802, de 2008), lo que
ha sido además sus ancialmen e e alidado po la Cons i ución (a s. 397-401).
mas hay e idencias de que pos e io men e se ha p oducido un cie o impasse.
(45) o o Pe manen e de las naciones unidas pa a las Cues iones indígenas, Misión a boli-
ia. in o me y Recomendaciones, 2009, disponible en h p://www.un.o g/esa/socde /unp ii/docu-
men s/unpFii_Mission_Repo _boli ia_Es.pd .
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el ejecu i o ac ual, aun bajo la misma P esidencia, no man iene con el mismo
igo las polí icas conducen es a la libe ación de pe sonas, emancipación de
comunidades y econs i ución de pueblos que lo necesi an (46). si es a al a de
diligencia se con i ma y pe sis e o se acen úa y ag a a, el TCP pod ía emp en-
de el camino que en amé ica la ina es á ma cando la CCC. debe á en onces
hace lo con la sensibilidad hacia las cul u as y los pueblos de la que el congéne-
e colombiano po aho a ca ece (47).
Hay más base cons i ucional pa a odo ello en boli ia que en Colombia. en
p ime luga , la Cons i ución boli iana emi e el manda o is o de la descoloni-
zación pa a alcanza se una plu inacionalidad de de echo y no solo de hecho.
Hay aquí un impe a i o de ac i ismo an e el que no debe cabe au o es icción.
el TCP, p ecisamen e el T ibunal Cons i ucional Plu inacional, no se puede sus-
ae an e casos que le pongan an e si uaciones coloniales, como e ec i amen e
lo es la del pueblo gua aní. en segundo luga , la posibilidad de acciona an e la
ju isdicción cons i ucional en e a omisiones de las au o idades públicas es á
econocida con más dis inción y ue za en la Cons i ución de boli ia que en la
de Colombia. es en el cons i ucionalismo boli iano la acción de cumplimien o
en e a «disposiciones cons i ucionales o de la ley po pa e de se ido es pú-
blicos, con el obje o de ga an iza la ejecución de la no ma omi ida», la cons i-
ucional así inclusi e (a . 134.i). la CCC ha ap o echado ambién la p e isión
cons i ucional de acción en e a omisiones pa a undamen a y cons ui su
p ác ica de decla ación de es ado de cosas incons i ucional a in de hace se ca -
go de las subsiguien es polí icas públicas. an e casos como el gua aní, el TCP
end á una mejo base cons i ucional pa a ac ua de al modo.
en onces, en la e en ualidad, pod á deci se que, sin des ia le de su unción,
alguna ju isp udencia cons i ucional de la egión la inoame icana le esul a ú il
al T ibunal Cons i ucional Plu inacional an e el desa ío inédi o, desa ío absolu-
(46) bas e eco da los se ios desencuen os pos cons i ucionales habidos con la aPg y con
la Cidob, la asamblea del Pueblo gua aní y la Con ede ación de Pueblos indígenas (del o ien e)
de boli ia, en cuyas icisi udes, que pueden segui se po los media digi ales, inclusi e indígenas,
no hay necesidad de en a aquí. las agencias in e nacionales se han especializado en desin o -
ma incluso cuando in o man sob e es os asun os. Pa a in o mación sob e los úl imos acue dos
o males, h p://www.cons i uyen esobe ana.o g/3/no icias/indice-no -ac.h ml, en adas de junio a
agos o, 2010.
(47) en el in o me al Comi é de las naciones unidas pa a la eliminación de la disc imi-
nación acial, pa a su p ime a sesión de 2011 (h p://www2.ohch .o g/english/bodies/ce d/docs/
CERD.C.bol.17-20_sp.doc), el p opio gobie no boli iano econoce la pa alización empo al de
la polí ica de abolición de la se idumb e con la pe eg ina jus i icación aho a de que necesi a el
acue do de una p opiedad que se esis e: «hace al a la olun ad de aquellos que de en an un in e-
és pa icula sob e las ie as» (pa . 161).
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amen e sin p eceden es en oda la egión, de con ibui a la e undación de bo-
li ia como es ado al, plu inacional, incluso en lo que in e esa a las libe ades
pe sonales y a los de echos comuni a ios. el e o inédi o se ci a en la econs-
i ución e i o ial y polí ica de los pueblos indígenas median e una au onomía
que incluye la jus icia y en la a iculación de es a jus icia con la jus icia del
es ado Plu inacional a in de que es e es ado lo sea po in y e ec i amen e de
odas y odos, de odas las pe sonas y de odos los pueblos. en onces es cuando
me ece á el cali ica i o. no solo lo segundo, la a iculación en e jus icias, sino
ambién lo p ime o, la econs i ución de pueblos, ha de comp ome e al TCP,
a su ob a ju isp udencial en de ensa de de echos no solo de pe sonas o indi-
iduos.
8. boli ia en soliTa io: desa ollo ConsTiTuCional
y eTo ConsTiTuyenTe
las cues iones inmedia as que hab án de pla eá sele al TCP end án que
e , di ec a o cola e almen e, con la ela i a al a de cong uencia en e la Cons-
i ución y su desa ollo no ma i o, inclusi e el que se le ha an icipado po la
inicia i a incons i ucional de algunos depa amen os de do a se de es a u os de
au onomía sin espe a a la Cons i ución. es a misma ha e alidado la inicia i-
a, pe o no el esul ado: «los depa amen os que op a on po las au onomías
depa amen ales en el e e endo del 2 de julio de 2006, accede án di ec amen e
al égimen de au onomías depa amen ales, de acue do con la Cons i ución. los
depa amen os que op a on po la au onomía depa amen al en el e e éndum
del 2 de julio de 2006, debe án adecua sus es a u os a es a Cons i ución y su-
je a los a con ol de cons i ucionalidad» (disposición T ansi o ia Te ce a). la
e isión de la legislación de desa ollo no es en cambio un eque imien o de o i-
cio, pe o, apa e el eje cicio ciudadano de la acción de cons i ucionalidad, cual-
quie caso de p ocedencia indígena pod á susci a cues iones de incong uencia
en e la Cons i ución y las p ime as leyes de desa ollo.
es as cues iones ya han enido ocasión de plan ea se. lo han hecho po la
ía del e e ido de echo a la consul a de los pueblos indígenas espec o a leyes
que les a ec en. aunque aho a el ó gano legisla i o sea plu inacional y cuen e,
po lo an o, con ep esen ación indígena, el de echo especí ico de los pueblos
indígenas a se consul ados sigue siendo necesa io según la p opia Cons i ución
y el de echo in e nacional que incula a boli ia, como hemos is o. dada la
misma au onomía po de echo a la lib e de e minación, no puede p oduci se
una subsunción de los pueblos en la ciudadanía de la que pa icipan. la p ime a
consul a a e ec os legisla i os se ha dado pa a la ley de deslinde ju isdiccional
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Ribunal Cons i uCional En Es aDo pluRinaCional... ba Tolomé Cla e o
la inoame icano. es as páginas p oceden a una e isión de la ju isp udencia cons i ucio-
nal de los es ados la inoame icanos pa a e si pueden encon a se o ien aciones. Tan
sólo en Colombia se encuen a algún elemen o ele an e de p ác ica ju isdiccional que
puede en algo asis i . Pa a odo el es o de opciones plausibles, el T ibunal Cons i ucio-
nal Plu inacional de boli ia a on a un e o ealmen e inédi o.
palabRas ClaVE: es ado plu inacional; ju isp udencia cons i ucional; de echo com-
pa ado; amé ica la ina; Colombia; boli ia.
abs RaC
boli ia aces he challenge o building up a Plu ina ional s a e in acco dance wi h
he ules es ablished by he b and new 2009 Cons i u ion. o his pu pose, he Plu ina-
ional Cons i u ional Cou may become a key de ice since i is he only domes ic ju is-
dic ional body placed upon bo h he s a e judicial sys em and he judicial sys em o indi-
genous peoples. such a cons i u ional app oach is unique in he la in ame ican egion.
This pape e iews he cons i u ional ju isp udence among la in ame ican s a es in
sea ch o possible guidelines. only Colombia o e s a signi ican piece o ju isdic ional
p ac ice ha may lend a hand in his ega d. as o he es o easible op ions, he Plu i-
na ional Cons i u ional Cou o boli ia ac ually aces an unp eceden ed challenge.
KEy WoRDs: Plu ina ional go e nmen ; cons i u ional ju isp udence; compa a i e
law; la in ame ica; Colombia; boli ia.