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Tí ulo: Exp opiación legisla i a e sus con iscación egula o ia. Una dis inción con
ocasión de los p ocedimien os de esolución de en idades de c édi o.
Au o : José Zapa a Se illa
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Desc ipción:
En el o denamien o ju ídico español, el econocimien o cons i ucional del de echo de
p opiedad como un de echo cuyo con enido esencial esul a indisponible pa a el
legislado implica que los pode es públicos no pueden p i a les de ella sin que exis a una
causa de u ilidad pública o in e és social y una jus a compensación. Toda p i ación o
exp opiación que enga luga sin la concu encia de es os elemen os se epu a una lesión
del de echo de p opiedad. Po es e mo i o, cuando nos en en amos a algo que, p ima
acie, pueda conside a se una lesión del de echo de p opiedad, su ge la cues ión de si al a
el p esupues o causal o habili an e de la exp opiación , bien la jus a indemnización, bien
ambos elemen os.
Tiene sen ido que los mo i os de impugnación de de e minadas ope aciones de esolución
de en idades de c édi o lle adas a cabo po las au o idades de esolución (Jun a Única de
Resolución-JUR- y Fondo de Rees uc u ación O denada Banca ia- FROB-) consis en es
en la ansg esión del de echo de p opiedad se basen po pa e de los a ec ados en el
en endimien o de que dichas ope aciones consis en en una exp opiación o zosa sin jus a
compensación.
Po su pa e, las au o idades de esolución sos ienen que los ac os que adop an únicamen e
cons i uyen una delimi ación del alo de los de echos de los in e esados, po lo que la
amo ización, con e sión y ansmisión o zosa de es os a e ce os no eque i ía se
indemnizada. En el esquema de ga an ías de los de echos de los pa icula es que ha
azado la no ma i a de esolución, an o la p opia del denominado Mecanismo Único de
Resolución (MUR) como la Di ec i a cuya ansposición condiciona las no ma i as
nacionales, se es ablecen alo aciones de los de echos de los i ula es cuyo obje o es
jus i ica que, en un escena io de liquidación sin ayudas de Es ado, el alo de los
de echos es nega i o; po es e mo i o, no p ocede ía en es e escena io compensación a
los in e esados al p oduci se una simple delimi ación de de echos.
Aho a bien, conside o que la disyun i a en e conside a a las ope aciones de esolución
banca ia, bien como una simple delimi ación de los de echos de los i ula es de las
in e siones en las en idades, bien una exp opiación sin compensación, esul a incomple a
dada la peculia idad del ámbi o económico en el que se desen uel en es as ope aciones
de esolución banca ia. De ahí que plan ee conside a una e ce a igu a sus i u i a de la
exp opiación o zosa, en cuan o que igualmen e en aña una lesión del de echo de
p opiedad de los a ec ados que esul a más adecuada: la con iscación egula o ia.
El pun o de pa ida de dicha eo ía es coinciden e con el de la exp opiación o zosa, si
bien es cie o que se encuen a en el o denamien o ju ídico de EE.UU, se a a de la quin a
enmienda de la Cons i ución de los Es ados Unidos de Amé ica. Es a disposición
cons i ucional p ohíbe las ap opiaciones de los de echos de p opiedad de los pa icula es
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Depa amen o de De echo Público (Uni e sidad de Málaga). P oyec o de Tesis Doc o al “Un nue o ma co
egula o io pa a la digi alización del sec o inancie o: in echs y c ip omonedas”.
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po pa e de los pode es públicos pa a un uso de in e és público sin jus a compensación,
al igual que ocu e en el a ículo 33 de la Cons i ución Española de 1978. No obs an e, y
a di e encia de los ju is as de nues o país y en o no, los ope ado es ju ídicos de EE.UU,
a la ho a de alo a las in e enciones que los pode es públicos ealizan sob e los
de echos de los pa icula es, dis inguen en e las ap opiaciones ísicas (que end ía a
coincidi con el concep o de exp opiación como p i ación singula de bienes y de echos
consag ado en nues a Ley de Exp opiación Fo zosa) y las ap opiaciones o
“con iscaciones” de o den egula o io, en ambos casos aco dadas po los pode es
públicos.
La con iscación egula o ia no se con empla ía como al en nues o de echo posi i o sino
que los supues os que se subsumi ían bajo es e concep o en EE.UU., se econduci ían a
la igu a, sin mayo dis ingo, de exp opiación. Con la inalidad de consegui un égimen
ju ídico ga an is a en lo conce nien e a las ac uaciones del Pode Público sob e los
de echos de p opiedad de los pa icula es, conside o opo uno explo a una igu a que
pueda cap a en mayo medida los ex emos que deben ene se en cuen a pa a enjuicia si
de e minada in e ención es legí ima, po supone una delimi ación de de echos o
imposición de ca gas que el pa icula iene el debe de sopo a o, en cambio, supone una
ansg esión de los de echos de p opiedad de los pa icula es. En es e sen ido, no pa o de
que la eo ía de la con iscación egula o ia dé espues a en exclusi a a la cues ión de si
de e minadas ope aciones de esolución de en idades de c édi o son ju ídicamen e
inadmisibles po desconoce el de echo de p opiedad de los in e esados, si bien, en úl ima
ins ancia, aboga ía po la oma en conside ación de es a doc ina en cuan o que hay
elemen os de ella que pueden esul a ú iles pa a el diseño de un ma co ju ídico más
ga an is a y, po an o, menos a ec ado po las impugnaciones de los in e esados.
Un elemen o a ene en cuen a en es e abajo se á el papel de las ayudas de Es ado en los
p ocedimien os de esolución banca ios, pues la posibilidad de ecu i a es os y en qué
condiciones, de e mina en úl ima ins ancia el a amien o legisla i o de los de echos de
los pa icula es. Po es e mo i o, se hace mención al c i e io sen ado po la Comunicación
Banca ia de 2013 y se elaciona es e c i e io no ma i o con la eo ía de la con iscación
egula o ia.
A e ec os dialéc icos, se oma como ejemplo, como caso al que aplica la eo ía de la
con iscación egula o ia, la Decisión de 7 de junio de 2017, aco dada po la JUR en el
ma co de la esolución del g upo de sociedades del Banco Popula , S.A., po la que se
p ocede a la amo ización de las acciones y con e sión de la deuda híb ida en acciones
que, pos e io men e, se ansmi i ían po la p opia Decisión de esolución a la en idad
adqui en e.
Po úl imo, as analiza some amen e la adecuación de la igu a de la con iscación
egula o ia a los p ocedimien os de esolución banca ia en gene al, median e la e e encia
al caso pa icula del Banco Popula , se plan ea á la inco po ación de alguno de sus
elemen os al égimen ju ídico de la esolución banca ia con o me a nues a p opues a de
lege e enda de modi icación del c i e io del bail-in ( ecapi alización de la en idad de
c édi o a cos a de los de echos de los in e so es de la en idad, aco dada en i ud de un
p ocedimien o adminis a i o que adolece de la al a de ga an ías adminis a i as
gene ales) como condición p e ia a la inyección de ayudas de Es ado po un juicio de
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p opo cionalidad que ponde e en el caso conc e o la aplicación de los p incipios de
p o ección de los ondos públicos y de p o ección de los de echos de p opiedad de los
pa icula es.