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L’ordine pubblico processuale e la tutela dei diritti di difesa tra Corti europee e italiane

Abstract

Procedural public order, which is intended to guarantee respect for the principles of procedure and the rights of the defence associated with a fair trial, is one of the limits that remain in place to prevent the effects, in the European judicial area, of a decision rendered in contempt of fundamental procedural guarantees. Some of the specific contents of procedural public policy identified by the Court of Justice have also been examined by the European Court of Human Rights, which has had to rule on the compatibility of the principle of mutual recognition with Article 6 ECHR. From the analysis carried out it emerges that both Courts maintain a restrictive approach to the exception of procedural public order, and the Strasbourg Court seems to have less occasion to intervene to guarantee the rights examined, since the European Union, also at the jurisdictional level, appears to be capable of autonomously guaranteeing the protection of rights inspired by fair trial. At the end of the work, the obligations that the interpretation provided by the Court of Justice imposes on national judges (in this case Italian) when invoking procedural public policy as a ground for refusing to recognise or enforce a foreign decision will be examined.

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L’ordine pubblico processuale e la tutela dei diritti di difesa tra Corti europee e italiane

Author: Capozzolo, Michela
Year: 2022
DOI: http://dx.doi.org/10.14273/unisa-4275
Source: http://elea.unisa.it/xmlui/bitstream/10556/6185/5/FSJ.1.2022.3.CAPOZZOLO%29.pdf
F eedom, Secu i y & Jus ice:
Eu opean Legal S udies
Ri is a giu idica di classe A
2022, n. 1
DIRETTORE
Angela Di S asi
O dina io di Di i o In e nazionale e di Di i o dell’Unione eu opea, Uni e si à di Sale no
Ti ola e della Ca ed a Jean Monne 2017-2020 (Commissione eu opea)
"Judicial P o ec ion o Fundamen al Righ s in he Eu opean A ea o F eedom, Secu i y and Jus ice"
COMITATO SCIENTIFICO
Se gio Ma ia Ca bone, P o esso e Eme i o, Uni e si à di Geno a
Robe a Cle ici, O dina io . . di Di i o In e nazionale p i a o, Uni e si à di Milano
Nigel Lowe, P o esso Eme i us, Uni e si y o Ca di
Paolo Mengozzi, P o esso e Eme i o, Uni e si à "Alma Ma e S udio um" di Bologna - già A oca o gene ale p esso la Co e di gius izia dell’UE
Massimo Panebianco, P o esso e Eme i o, Uni e si à di Sale no
Guido Raimondi, già P esiden e della Co e EDU - P esiden e di Sezione della Co e di Cassazione
Sil ana Scia a, P o esso e Eme i o, Uni e si à di Fi enze - Giudice della Co e Cos i uzionale
Giuseppe Tesau o, P o esso e . . di Di i o dell'UE, Uni e si à di Napoli "Fede ico II" - P esiden e Eme i o della Co e Cos i uzionale
An onio Tizzano, P o esso e Eme i o, Uni e si à di Roma “La Sapienza” - Vice P esiden e Eme i o della Co e di gius izia dell’UE
Ennio T iggiani, P o esso e Eme i o, Uni e si à di Ba i
Ugo Villani, P o esso e Eme i o, Uni e si à di Ba i
COMITATO EDITORIALE
Ma ia Ca e ina Ba u i, O dina io di Di i o In e nazionale, Uni e si à di Ve ona
Giandona o Caggiano, O dina io . . di Di i o dell’Unione eu opea, Uni e si à Roma T e
Al onso-Luis Cal o Ca a aca, Ca ed á ico de De echo In e nacional P i ado, Uni e sidad Ca los III de Mad id
Pablo An onio Fe nández-Sánchez, Ca ed á ico de De echo In e nacional, Uni e sidad de Se illa
Inge Go ae e, Di ec o o he Eu opean Legal S udies Depa men , College o Eu ope, B uges
Paola Mo i, O dina io di Di i o dell'Unione eu opea, Uni e si à "Magna G aecia" di Ca anza o
Lina Panella, O dina io di Di i o In e nazionale, Uni e si à di Messina
Nicole a Pa isi, O dina io . . di Di i o In e nazionale, Uni e si à di Ca ania - già Componen e ANAC
Lucia Se ena Rossi, O dina io di Di i o dell'UE, Uni e si à "Alma Ma e S udio um" di Bologna - Giudice della Co e di gius izia dell’UE
COMITATO DEI REFEREES
B uno Ba el, Associa o di Di i o dell’Unione eu opea, Uni e si à di Pado a
Ma co Ben enu i, Associa o di Is i uzioni di Di i o pubblico, Uni e si à di Roma "La Sapienza"
Ra aele Cadin, Associa o di Di i o In e nazionale, Uni e si à di Roma “La Sapienza”
Ruggie o Ca a i Panico, O dina io . . di Di i o dell’Unione eu opea, Uni e si à di Milano
Ida Ca acciolo, O dina io di Di i o In e nazionale, Uni e si à della Campania - Giudice dell’ITLOS
Fede ico Casola i, Associa o di Di i o dell’Unione eu opea, Uni e si à “Alma Ma e S udio um” di Bologna
Luisa Casse i, O dina io di Is i uzioni di Di i o Pubblico, Uni e si à di Pe ugia
Gio anni Cellama e, O dina io di Di i o In e nazionale, Uni e si à di Ba i
Ma cello Di Filippo, O dina io di Di i o In e nazionale, Uni e si à di Pisa
Rosa io Espinosa Calabuig, Ca ed á ica de De echo In e nacional P i ado, Uni e si a de València
Ana C. Gallego He nández, P o eso a Ayudan e de De echo In e nacional Público y Relaciones In e nacionales, Uni e sidad de Se illa
Pie o Ga giulo, O dina io di Di i o In e nazionale, Uni e si à di Te amo
Gianca lo Gua ino, O dina io . . di Di i o In e nazionale, Uni e si à di Napoli “Fede ico II”
Elspe h Guild, Associa e Senio Resea ch Fellow, CEPS
Vic o Luis Gu ié ez Cas illo, P o eso de De echo In e nacional Público, Uni e sidad de Jaén
I an Ing a allo, Associa o di Di i o In e nazionale, Uni e si à di Ba i
Paola I aldi, O dina io di Di i o In e nazionale, Uni e si à di Geno a
Luigi Kalb, O dina io di P ocedu a Penale, Uni e si à di Sale no
Luisa Ma in, Ma ie Cu ie Fellow, Eu opean Uni e si y Ins i u e
Simone Ma inai, Associa o di Di i o dell’Unione eu opea, Uni e si à di Pisa
Fab izio Ma ongiu Buonaiu i, O dina io di Di i o In e nazionale, Uni e si à di Mace a a
Ros ane Medhi, P o esseu de D oi Public, Uni e si é d’Aix-Ma seille
S e ano Mon aldo, Associa o di Di i o dell’Unione eu opea, Uni e si à di To ino
Viole a Mo eno-Lax, Senio Lec u e in Law , Queen Ma y Uni e si y o London
Claudia Mo iducci, P o esso e Senio di Di i o dell’Unione eu opea, Uni e si à Roma T e
Michele Nino, Associa o di Di i o In e nazionale, Uni e si à di Sale no
Anna O iolo, Associa o di Di i o In e nazionale, Uni e si à di Sale no
Leona do Pasquali, Associa o di Di i o dell'Unione eu opea, Uni e si à di Pisa
Pie o Penne a, O dina io . . di Di i o In e nazionale, Uni e si à di Sale no
Emanuela Pis oia, O dina io di Di i o dell’Unione eu opea, Uni e si à di Te amo
Conce a Ma ia Pon eco o, O dina io di Di i o In e nazionale, Uni e si à di Napoli “Fede ico II”
Pie o Pus o ino, O dina io di Di i o In e nazionale, Uni e si à LUISS di Roma
San iago Ripol Ca ulla, Ca ed á ico de De echo in e nacional público, Uni e si a Pompeu Fab a Ba celona
Te esa Russo, Associa o di Di i o dell'Unione eu opea, Uni e si à di Sale no
Alessand a A. Souza Sil ei a, Di e o a do Cen o de Es udos em Di ei o da UE, Uni e sidad do Minho
Ángel Tinoco Pas ana, P o eso de De echo P ocesal, Uni e sidad de Se illa
Chia a En ica Tuo, O dina io di Di i o dell’Unione eu opea, Uni e si à di Geno a
Tali ha Vassalli di Dachenhausen, O dina io . . di Di i o In e nazionale, Uni e si à di Napoli “Fede ico II”
Alessand a Zanobe i, O dina io di Di i o In e nazionale, Uni e si à “Alma Ma e S udio um” di Bologna
COMITATO DI REDAZIONE
F ancesco Buonomenna, Associa o di Di i o dell’Unione eu opea, Uni e si à di Sale no
Angela Fes a, Rice ca o e di Di i o dell’Unione eu opea, Uni e si à della Campania “Luigi Van i elli”
Ca e ina F a ea, Associa o di Di i o dell’Unione eu opea, Uni e si à di Ve ona
Anna Ie mano, Rice ca o e di Di i o In e nazionale, Uni e si à di Sale no
Angela Ma one, Do o e di ice ca in Di i o dell’Unione eu opea, Uni e si à di Sale no
Michele Messina, Associa o di Di i o dell’Unione eu opea, Uni e si à di Messina
Rossana Palladino (
Coo dina o e
), Rice ca o e di Di i o dell’Unione eu opea, Uni e si à di Sale no
Re isione linguis ica degli abs ac s a cu a di
F ancesco Campo eda
,
Do o e di ice ca in Di i o In e nazionale, Uni e si à di Sale no
Ri is a quad imes ale on line “F eedom, Secu i y & Jus ice: Eu opean Legal S udies”
www. sjeu os udies.eu
Edi o iale Scien i ica, Via San Biagio dei Lib ai, 39 - Napoli
CODICE ISSN 2532-2079 - Regis azione p esso il T ibunale di Noce a In e io e n° 3 del 3 ma zo 2017
Indice-Somma io
2022, n. 1
NUMERO TEMATICO
Il uolo delle Co i nella cos uzione dello Spazio eu opeo di libe à,
sicu ezza e gius izia
P esen azione
Angela Di S asi
Edi o iale
Co i eu opee e giudici nazionali nel p isma della u ela dei di i i ondamen ali
Gae ano De Amicis
Saggi, A icoli e Commen i
L’o dine pubblico p ocessuale e la u ela dei di i i di di esa a Co i eu opee e i aliane
Michela Capozzolo
Alla ice ca di una de inizione del di i o d’asilo nell’o ica di una i o ma di sis ema: quale
uolo pe le Co i eu opee?
E ika Colombo
Di i o di adi e un giudice nel sis ema “in eg a o” CEDU-UE e s umen i “de la i i” del
con enzioso a pa i e dal caso Succi e al i c. I alia
Claudia Colucci
Il uolo delle giu isdizioni nazionali in ma e ia di aiu i di S a o nell’ambi o dello Spazio
eu opeo di libe à, sicu ezza e gius izia
Sil ia Ma ino
Ju isdic ion, Recogni ion and En o cemen o Judgmen s in Claims A ising ou o Sma
Con ac s unde he B ussels I Regula ion ( ecas ) and on he Blockchain
Ana Me cedes López Rod íguez
P edisposizione ai appo i di schia i ù e uolo del di i o in e nazionale p i a o al aglio della
giu isp udenza CEDU sulla ma e ni à su oga a
Lo edana Mu a
La giu isp udenza “conco enziale” della Co e di gius izia UE e della Co e EDU ispe o alla
u ela dei singoli sogge i a sanzioni
Daniele Musmeci
p. 1
p. 5
p. 40
p. 73
p. 97
p. 128
p. 151
p. 172
p. 209
Dialogo a Co i eu opee e giudici nazionali in ema di ma e ni à su oga a: e so un
bilanciamen o a limi e dell’o dine pubblico e supe io e in e esse del mino e
Ege ia Nalin
Judicial Dialogue be ween Na ional Cons i u ional Judges and EU Judges in he Con ex o he
Single Supe iso y Mechanism: Oppo uni y o a Re e se P elimina y Ruling?
Ila ia O a iano
Il manca o in io p egiudiziale d’in e p e azione nello spazio giudizia io eu opeo: quale u ela
mul ili ello pe i singoli?
Cinzia Pe a o
P esunzione di innocenza, in o mazione giudizia ia e di i i ondamen ali
F ancesco Ro ondo
Lo spazio eu opeo di u ela dei mino i di e à e il c escen e uolo del p incipio dei bes in e es s
o he child in elazione alla “Di e i a impa i” con pa icola e i e imen o alla causa C-
112/20
Sab ina Vannuccini
p. 237
p. 258
p. 279
p. 308
p. 338
F eedom, Secu i y & Jus ice: Eu opean Legal S udies ISSN 2532-2079
2022, n. 1, pp. 40-72 DOI:10.26321/M,CAPOZZOLO.01.2022.03
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L’ORDINE PUBBLICO PROCESSUALE E LA TUTELA DEI DIRITTI DI DIFESA
TRA CORTI EUROPEE E ITALIANE
Michela Capozzolo*
SOMMARIO: 1. Piano dell’indagine e conside azioni in odu i e. – 2. La coope azione
giudizia ia in ma e ia ci ile, il mu uo iconoscimen o e l’o dine pubblico p ocessuale.
– 3. O dine pubblico p ocessuale ed equo p ocesso: compa ibili à con l’a . 6, pa . 1
della Con enzione eu opea e p incipio della p o ezione equi alen e. – 4. L’o dine
pubblico p ocessuale e i mo i i os a i i ispi a i al di i o all’equo p ocesso. – 4.1. Il
di i o di di esa e le «cong ue» modali à di comunicazione della domanda. – 4.2.
L’obbligo di mo i azione quale «co olla io» del di i o di di esa. – 5. L’applicazione
delle di e i e e meneu iche della Co e di gius izia e della Co e EDU da pa e della
Co e di Cassazione in ema di o dine pubblico p ocessuale. – 6. Qualche i lessione
conclusi a.
1. Piano dell’indagine e conside azioni in odu i e
Il p esen e con ibu o si p e igge l’obie i o di esamina e il con enu o dell’o dine
pubblico p ocessuale, ol o a ga an i e il ispe o dei p incipi di na u a p ocedu ale e il
di i o di di esa, quale limi e alla libe a «ci colazione» delle decisioni nello Spazio
giudizia io eu opeo
1
.
De o is i u o e à esamina o so o la len e del di i o all’equo p ocesso al ine di
acce a e la compa ibili à delle no me di na u a p ocedu ale dell’o dinamen o s anie o,
pos e a ga anzia del di i o di agi e e con addi e e del di i o di di esa, con l’o dine
pubblico p ocessuale dello S a o memb o ichies o. L’analisi e à condo a icos uendo,
dunque, il «dialogo» a la Co e di gius izia e la Co e eu opea dei di i i dell’uomo,
A icolo so opos o a doppio e e aggio anonimo.
* Do o e di ice ca in Scienze Giu idiche, Cu iculum Spazio eu opeo di libe à, sicu ezza e gius izia e
coope azione di polizia e giudizia ia in ma e ia penale; P o esso e a con a o p esso la Scuola di
specializzazione pe le p o essioni legali, Uni e si à degli S udi di Sale no. Indi izzo e-mail:
michela.capo[email p o ec ed].
1
Esula da ques a indagine la nozione di o dine pubblico e la ema ica dell’esis enza di un o dine pubblico
comuni a io ed in e nazionale. Sull’a gomen o si in ia pe u i a: C. CAMPIGLIO, O dine pubblico (di . in .
p i .), in Di i o on line, 2013; O. FERACI, L’o dine pubblico nel di i o dell’Unione eu opea, Milano, 2012;
F. SALERNO, La cos i uzionalizzazione dell’o dine pubblico in e nazionale, in Ri is a di di i o
in e nazionale e p ocessuale, 2018, n. 2, pp. 29-61.

Michela Capozzolo
41
a endo igua do ai casi in cui ques ’ul ima ha do u o p onuncia si sulla compa ibili à con
l’a . 6 CEDU del p incipio del mu uo iconoscimen o.
L’indagine si inse isce, con le sue speci iche peculia i à, nell’ambi o della cos uzione
del ole della coope azione giudizia ia ci ile con implicazioni ansnazionali, dando
ilie o al a o e della « ecip oca iducia» che, a sua ol a, impone un u ilizzo es i i o
dei mo i i os a i i al iconoscimen o e all’esecuzione dei «p odo i» giudizia i nello
Spazio eu opeo di libe à sicu ezza e gius izia, quale «luogo» di alo i e p incipi giu idici
condi isi
2
.
In ul imo, sa à poi di in e esse aglia e gli obblighi che l’in e p e azione o ni a dalla
Co e di gius izia impone ai giudici nazionali (in al caso i aliani) nell’in oca e l’o dine
pubblico p ocessuale quale mo i o os a i o al diniego del iconoscimen o o
dell’esecuzione di una decisione s anie a. In pa icola e, eme ge à come le Co i i aliane
si siano mos a e disponibili ad accoglie e nell’o dinamen o l’u ilizzo es i i o
dell’is i u o in esame quale limi e alla «ci colazione dei p odo i giudizia i»
3
.
Se ques o è l’obie i o dell’indagine, è necessa io an icipa e alcune conside azioni che
unge anno da linee-guida pe la speci ica a azione successi a.
Com’è no o, l’o dine pubblico cos i uisce – in p ospe i a comuni a ia – un con ine
in alicabile (a de e mina e condizioni) pe il iconoscimen o e l’esecuzione delle
decisioni a gli S a i memb i. Pa endo, quindi, dal da o no ma i o cos i ui o dagli a icoli
che disciplinano i c.d. mo i i os a i i al iconoscimen o ed all’esecuzione delle decisioni
con enu i nei egolamen i di di i o p ocessuale ci ile in e nazionale, ondamen ale è il
uolo nomo ila ico s ol o della Co e di gius izia nel issa e le condizioni alle quali i
giudici nazionali possano ico e all’o dine pubblico pe nega e l’accesso, nel p op io
o dinamen o, ad una decisione s anie a.
È bene ico da e, pe ò, che sussis e anco a una so a di «geome ia a iabile» nella
disciplina della ci colazione in acomuni a ia delle decisioni, p obabilmen e do u a alla
ma e ia egolamen a a in ciascun a o di di i o p ocessuale ci ile in e nazionale eu opeo,
ma sop a u o alla mancanza di una solida disciplina p eg essa pe alcuni di essi.
In e o, se da una pa e, sebbene solo pe alune ma e ie, è s a a aboli a la p ocedu a di
exequa u , dall’al a es ano in piedi speci ici mo i i os a i i al iconoscimen o ed
all’esecuzione delle decisioni emesse in un al o S a o memb o
4
.
Taluni degli aspe i p ocessuali che cos i uiscono l’is i u o in esame, sono ol i, in a i,
a ga an i e il di i o di di esa del con enu o (di enu o sogge o ichies o e/o esecu a o)
allo quando occo e p ocede e con il iconoscimen o o l’esecuzione di una decisione in
2
A. DI STASI, Tu ela mul ile el dei di i i ondamen ale e cos uzione dello spazio eu opeo di gius izia, in
A. DI STASI (a cu a di), Tu ela dei di i i ondamen ali e spazio eu opeo di gius izia. L’applicazione
giu isp udenziale del Ti olo VI della Ca a, Napoli, 2019, p. 24.
3
Rela i amen e all’impa o che la coope azione giudizia ia ci ile ha negli o dinamen i nazionali si legga:
F. SALERNO, La poli ica eu opea di coope azione giudizia ia in ma e ia ci ile e il suo impa o negli
o dinamen i nazionali, in F eedom Secu i y & Jus ice: Eu opean Legal S udies, 2021, n. 3, pp. 1-8.
4
Pe maggio i app o ondimen i sul ema della «libe a ci colazione» delle decisioni mi sia concesso di
in ia e a M. CAPOZZOLO, In oduzione alla libe a ci colazione delle decisioni in ma e ia ci ile e
comme ciale nello Spazio giudizia io eu opeo, Napoli, 2019.
O dine pubblico p ocessuale e u ela dei di i i di di esa
42
www. sjeu os udies.eu
uno S a o memb o di e so da quello in cui è s a a emessa. In e o, il ispe o di alune
ga anzie p ocessuali sugge isce al i e di e si mo i i os a i i, come ad esempio, il i iu o
di iconosce e o esegui e una decisione con umaciale p onuncia a in iolazione dei di i i
di di esa.
S umen ale al di i o di app on a e una di esa u ile ed e e i a è l’obbligo di
mo i azione della decisione che, pe come a e ma o dalla Co e di S asbu go, de e
esse e non me amen e o male. Si ed à, in a i, come en ambe le Co i, sebbene
a a e so a gomen azioni in pa e di e en i, con engono nell’a e ma e che la
mo i azione app esen a lo s umen o con cui è possibile aglia e l’i e logico segui o dal
giudice pe giunge e alla decisione. In e o, men e la Co e di S asbu go si so e ma
maggio men e sulla mo i azione quale elemen o inde e ibile di equi à p ocessuale, la
Co e di gius izia ne e idenzia il ca a e e “s umen ale” all’ese cizio della di esa, la cui
assenza non pe me e alla pa e di ese ci a e il suo di i o all’impugnazione.
Analizzando, quindi, l’e oluzione della giu isp udenza della Co e di gius izia
( ela i a all’in e p e azione p ima dell’a . 27 della Con enzione di B uxelles del 1968,
poi dell’a . 34 del egolamen o CE n. 44/2001, ed oggi dell’a . 45 del egolamen o UE
n. 1215/2012) eme ge come pe aggiunge e gli obie i i, di pe sé me i e oli, di e icien e
e cele e amminis azione della gius izia, non si può limi a e o annichili e il ondamen ale
p incipio del ispe o del di i o di di esa
5
.
In p oposi o al la pena e idenzia e che gli aspe i p ocedu ali ed il di i o di di esa
cos i uiscono quel «segmen o» dell’o dine pubblico che ha maggio men e isen i o del
uolo nomo ila ico s ol o dalla Co e di gius izia, al ine di acili a e lo s iluppo del
p incipio del mu uo iconoscimen o delle decisioni ci ili e comme ciali quale «pie a
angola e» pos a a ondamen o della coope azione giudizia ia in ma e ia ci ile a gli S a i
memb i dell’UE. In ale o ica sa à in e essan e p o a e ad e e ua e una le u a
« as e sale»
6
dell’o dine pubblico p ocessuale e degli au onomi e dis in i mo i i os a i i
al iconoscimen o e all’esecuzione indi izzandola, u a ia, nell’ambi o dell’equo
p ocesso.
Non bisogna so ace e che se da un la o il p incipio del iconoscimen o ecip oco delle
decisioni giudizia ie ed ex agiudiziali cos i uisce il ulc o della poli ica di coope azione,
dall’al o la ealizzazione conc e a di de o p incipio incon a un limi e nel di i o alla
u ela giu isdizionale e e i a ga an i o dall’a . 47 della Ca a dei di i i ondamen ali
7
,
in modo speci ico nella ga anzia del ispe o dei di i i di di esa.
5
Co e di gius izia, sen enza del 11 giugno 1985, Leon Emile Gas on Ca los Debaecke , causa C-49/84,
pa . 10.
6
A. LEANDRO, L’equo p ocesso nel di i o p ocessuale ci ile in e nazionale eu opeo, in Ri is a di di i o
in e nazionale p i a o e p ocessuale, 2016, n. 1, p. 50.
7
Pe una app o ondi a disamina dell’a . 47 Ca a dei di i i ondamen ali dell’UE, si in ia a G. D’AVINO,
Il di i o alla u ela giu isdizionale e e i a nell’a . 47 pa . 1 della Ca a dei di i i ondamen ali dell’UE
e A. MARTONE, Il di i o ad un “equo p ocesso” nell’a . 47 (pa . 2 e 3) della Ca a dei di i i
ondamen ali dell’UE, en ambi in A. DI STASI (a cu a di), Tu ela dei di i i ondamen ali e spazio eu opeo
di gius izia, ci ., ispe i amen e pp. 151-205 e pp. 207-252; K. LÖRCHER, A icle 47 - Righ o an E ec i e
Remedy and o a Fai T ial, in F. DORSSEMONT, K. LÖRCHER, S. CLAUWAERT, M. SCHMITT (eds.), The
Michela Capozzolo
43
Il p incipio del mu uo iconoscimen o è, pe an o, s e amen e connesso con
l’esigenza di assicu a e il di i o di accesso alla gius izia. In e o, nell’analisi delle
ispe i e disposizioni degli s umen i di di i o p ocessuale in e nazionale uni o me
ope an i nell’UE, ine en i alla «ci colazione» delle decisioni, e e ua a dalla Co e di
gius izia ci ca i imedi da espe i e con o il iconoscimen o e l’esecuzione e gli s essi
mo i i os a i i da in oca e, eme ge come essi siano esp essione di un bilanciamen o di
in e essi con appos i. Allo ché si ponga, dunque, una ques ione ela i a al
iconoscimen o o all’esecuzione di una decisione in uno S a o memb o di e so da quello
in cui essa è s a a emana a, si do à di ol a in ol a e e ua e un bilanciamen o a la
«libe a ci colazione» e la sal agua dia di un nucleo ondamen ali di di i i che ien ano
nella più ampia ca ego ia dell’equo p ocesso che non possono in alcun modo esse e
comp essi. Ciò po a ad esclude e che il p incipio del iconoscimen o ecip oco abbia
alo e assolu o e impone di so opo lo a limi azioni che – sebbene non p e is e nei T a a i
– sono coe en i con le u ele assicu a e dall’a . 47 della Ca a che u ela anche i di i i
della di esa
8
. D’al o can o, pe ò, non bisogna so ace e che sia la Co e di gius izia che
la Co e EDU – a endo igua do all’ambi o di ope a i i à (gli S a i appa enen i allo
Spazio giudizia io eu opeo) – man engono un app occio es i i o all’eccezione
dell’o dine pubblico p ocessuale quale limi e alla «ci colazione» delle decisioni.
Dalla disamina e dal con on o a le p onunce delle due Co i, pa e e ince si che la
Co e eu opea dei di i i dell’uomo, quando ope a come ga an e dei di i i ondamen ali
in S a i che appa engono allo Spazio giudizia io eu opeo, semb a in e eni e meno
ispe o alla Co e di gius izia.
2. La coope azione giudizia ia in ma e ia ci ile, il mu uo iconoscimen o e l’o dine
pubblico p ocessuale
La giu isp udenza che si è s iluppa a nell’ambi o dei con ini dello Spazio eu opeo di
libe à, sicu ezza e gius izia, ha igua da o, ol e a p incipi es ensibili a u o
l’o dinamen o eu opeo in ema di di i i ondamen ali
9
, anche aspe i più speci ici, quali
le modali à di s iluppo della coope azione giudizia ia ci ile a a e so il p incipio del
mu uo iconoscimen o e i limi i che a ques ’ul imo possono de i a e al ine di ga an i e
la u ela dei di i i ondamen ali
10
.
Cha e o Fundamen al Righ s o he Eu opean Union and he Employmen Rela ion, Ox o d, 2019, pp.
609-631.
8
G. BIAGIONI, A o iņš c. La ia. The Uneasy Balance Be ween Mu ual Recogni ion o Judgmen s and
P o ec ion o Fundamen al Righ s, in Eu opean Pape s, 2016, n. 2, p. 579 ss.
9
A. DI STASI, L.S. ROSSI, P esen azione, in A. DI STASI, L.S. ROSSI (a cu a di), Lo spazio di libe à,
sicu ezza e gius izia a en ’anni dal Consiglio eu opeo di Tampe e, Napoli, 2020, p. 10.
10
Pe maggio i app o ondimen i in o dine al con ibu o da o dalla Ca a dei di i i ondamen ali al
unzionamen o della coope azione giudizia ia in ma e ia ci ile con implicazioni ansnazionali si eda: G.
BIAGIONI, Ca a UE dei di i i ondamen ali e coope azione giudizia ia in ma e ia ci ile, Napoli, 2018.
O dine pubblico p ocessuale e u ela dei di i i di di esa
44
www. sjeu os udies.eu
P esuppos o del mu uo iconoscimen o è, come è no o, la ecip oca iducia a gli S a i
memb i. Le decisioni giudizia ie ed ex agiudizia ie e gli a i non sa ebbe o susce ibili di
iconoscimen o e/o esecuzione negli S a i memb i di e si da quello in cui sono s a i
ado a i se non i osse ecip oca iducia. Essa ope a pa endo dall’assun o di una
equi alenza a i sis emi giu idici nazionali che, di a o pe ò, è a enua a, dalle di e en i
no ma i e ma e iali e p ocedu ali.
L’impo anza del p incipio in ques ione dipende dal a o che il mu uo iconoscimen o
delle decisioni in o ma au oma ica o (in alcuni casi anco a) semiau oma ica,
accompagna o dall’uni o mazione delle compe enze e delle egole di con li o applicabili,
ha ini o pe c ea e, nei se o i in cui ques i isul a i sono s a i aggiun i, uno spazio
giu idico sos anzialmen e uni a io, a ibuendo ca a e e eccezionale alle ipo esi in cui
ico ono legi imi mo i i di i iu o del iconoscimen o
11
.
Pe quan o conce ne più speci icamen e – pe quel che qui ci igua da – il ole della
coope azione giudizia ia in ma e ia ci ile con implicazioni ansnazionali, il p incipio del
mu uo iconoscimen o si conc e izza nel « iconoscimen o ecip oco delle decisioni
giudizia ie ed ex agiudizia ie»
12
. Esso di iene, dunque, il mezzo a a e so il quale «in
pa icola e»
13
l’Unione « acili a l’accesso alla gius izia»
14
.
Non è di poco con o e idenzia e che negli ul imi anni il pe ezionamen o della
coope azione giudizia ia (anche ci ile) nello Spazio di libe à, sicu ezza e gius izia, sia
s a o conno a o dal a o zamen o della u ela dei di i i ondamen ali in un sis ema
mul ile el, non solo in senso sos anziale ma anche p ocedu ale. Ciò ha a u o quale
conseguenza necessa ia che le ga anzie p ocessuali sono s a e «des a ualizza e» pe
ga an i e una maggio e ce ezza del di i o e il a icinamen o dei sis emi p ocessuali (sia
ci ili che penali)
15
. È p op io in de o con es o che si o a ad ope a e il mu uo
iconoscimen o, il quale non può agi e se non in con o mi à a quan o s a ui o dall’a . 6
TUE che iconosce i di i i, le libe à, i p incipi sanci i dalla Ca a, i di i i ondamen ali
ga an i i dalla CEDU e isul an i dalle adizioni cos i uzionali comuni agli S a i
memb i
16
.
I di i i della di esa e di accesso alla gius izia ien ano ce amen e a essi. Pe an o
se, da un la o il mu uo iconoscimen o nella ma e ia ci ile e comme ciale ha o a o la
11
A. DAVÌ, I p incipi gene ali del di i o in e nazionale p i a o eu opeo, in P. PALCHETTI (a cu a di)
L’Incidenza del di i o non sc i o sul di i o in e nazionale ed eu opeo. A i del XX Con egno SIDI,
Mace a a 5-6 giugno 2015, Napoli, 2016, p. 209.
12
A . 81, pa . 1, TFUE
13
A . 67, pa . 4, TFUE.
14
A . 67, pa . 4, TFUE
15
Sulla «in e sezione» a di i i ondamen ali e coope azione giudizia ia (anche) in ma e ia ci ile, si eda:
A. DI STASI (a cu a di), Tu ela dei di i i ondamen ali e Spazio eu opeo di gius izia. L’applicazione
giu isp udenziale del i olo VI della Ca a, Napoli, 2019; A. DI STASI, L’incidenza i uosa della u ela dei
di i i ondamen ali nel comple amen o dello Spazio eu opeo di gius izia, in F eedom Secu i y & Jus ice:
Eu opean Legal S udies, 2019, n. 1, p. 1 ss., in pa . p. 8; G. BIAGIONI, Ca a UE dei di i i ondamen ali e
coope azione giudizia ia in ma e ia ci ile, ci .
16
Anche l’a . 67, pa . 1, e e ua il medesimo in io, ope a o dall’a . 6 TUE, al ispe o dei «di i i
ondamen ali, nonché dei di e si o dinamen i giu idici e delle di e se adizioni giu idiche degli S a i
memb i».
Michela Capozzolo
51
I a i so opos i al aglio della G ande Chamb e le hanno consen i o di esamina e
l’osse anza dell’a . 6, pa . 1 CEDU nell’ambi o del mu uo iconoscimen o delle
decisioni ci ili nello Spazio eu opeo di gius izia, con pa icola e i e imen o alla ela i a
disciplina enuclea a nel egolamen o CE n. 44/2001 (oggi egolamen o UE n. 1215/2012).
In ale p onuncia la Co e ha inol e i enu o applicabile il p incipio della p esunzione di
equi alenza della u ela dei di i i ondamen ali, come s iluppa a pe la p ima ol a dalla
s essa Co e eu opea nella causa Bospho us c. I landa
46
, assicu a a dal di i o dell’Unione
eu opea ispe o a quella ga an i a dalla CEDU in un se o e, quale la coope azione
giudizia ia ci ile, onda o sul ispe o del p incipio della iducia ecip oca a gli S a i
memb i e, quindi, della sindacabili à delle no me comuni a ie (in al caso a . 34, n. 2
egolamen o n. 44/2001) alla luce dei p incipi sanci i dalla Con enzione
47
.
Il p oblema che si pone è capi e se e come sia possibile ga an i e la compa ibili à con
l’a . 6, pa . 1 CEDU dell’obbligo di assicu a e la «libe a ci colazione» delle decisioni in
ma e ia ci ile e comme ciale nello Spazio giudizia io eu opeo, in cui gli S a i memb i
hanno delega o alla Unione eu opea pa e della p op ia so ani à pe ga an i e de o
p incipio a a e so l’osse anza dei mo i i os a i i al iconoscimen o ed all’esecuzione
impos i dagli a i di di i o de i a o
48
.
La p esunzione che uno S a o che adempie agli obblighi de i an i dall’appa enenza
all’Unione non iola la CEDU, può esse e supe a a solo qualo a la Co e EDU i enga
che sussis a una «mani es a ca enza» di p o ezione del sis ema eu opeo in un de e mina o
se o e p o e o dalle no me della Con enzione
49
.
Com’è no o, il p incipio della p esunzione della p o ezione equi alen e
dell’o dinamen o dell’UE è so opos o a due condizioni: l’assenza di ma gine di mano a
delle au o i à nazionali e lo s iluppo di un meccanismo di supe isione p e is o dal di i o
UE
50
. La p ima condizione isul a ispe a a. In e o, poiché nel caso A o iņš si discu e
46
Co e eu opea dei di i i dell’uomo, G ande Came a, sen enza 30 giugno 2005, ico so
n. 45036/98, Bospho us c. I landa, In do ina si eda, a gli al i, O. DE SCHUTTER, Bospho us Pos -
Accession: Ride ini e le elazioni a la Co e eu opea dei di i i dell'uomo e le pa i della Con enzione, in
V. KOSTA, N. SKOUTARIS, VP TZEVELEKOS (eds.), The Adesione dell'UE alla CEDU , Ox o d e Po land,
Ha Publishing, 2014, p. 177 ss.
47
Con la di e enza che nella sen enza Bospho us c. I landa la p esunzione di equi alenza della u ela dei
di i i ondamen ali igua da l’applicazione di disposizioni sos anziali del di i o dell’UE, men e nel caso
A o iņš c. Le onia la p esunzione di equi alenza ope e ebbe in elazione agli a i di di i o de i a o che
acili ano la «ci colazione» delle decisioni. Sul pun o si legga G. BIAGIONI, A o iņš c. Le onia, ci ., p. 584,
secondo cui «In ale quad o de e esse e p esa in conside azione l’equi alenza a la u ela dei di i i
ondamen ali non da pa e dell'Unione eu opea, ma da di e si S a i memb i».
48
De a ques ione assume pa icola e ilie o se si conside a che la sen enza in esame app esen a la p ima
eazione della G ande Came a al pa e e 2/13 (Co e di gius izia, pa e e 2/13 del 18 dicemb e 2014 sul
p oge o di acco do di adesione dell’Unione alla CEDU) con il quale, com’è no o, la Co e di gius izia
dell’Unione eu opea ha dichia a o incompa ibile con le ca a e is iche e peculia i à del di i o dell’Unione
il p oge o di acco do di adesione dell’Unione alla CEDU.
49
Co e eu opea dei di i i dell’uomo, G ande Came a, Bospho us c. I landa, ci ., pa . 156.
50
De e condizioni e ano già s a e indi idua e nella sen enza Michaud, Co e eu opea dei di i i dell’uomo,
sen enza del 6 dicemb e 2012, ico so n. 12323/11, Michaud c. F ancia, ci ., pun i 102-104. Sulla
sussis enza di ques e due condizioni pe alu a e la p esunzione della p o ezione equi alen e nella sen enza
A o iņš c. Le onia, si legga: A. CIAMPI, M. STELLA, P incipio della p o ezione equi alen e a UE e CEDU

O dine pubblico p ocessuale e u ela dei di i i di di esa
52
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ci ca l’applicazione di un a o, il egolamen o, che lascia poco ma gine di disc ezionali à
agli S a i e che i mo i i os a i i p e is i dall’a . 34 del egolamen o CE n. 44/2001
consen ono il i iu o del iconoscimen o (e, dunque, dell’esecuzione) solo in casi speci ici
e che la Co e Sup ema le one si è limi a a ad applica e le egole comuni a ie de i an i
dalla pa ecipazione della Le onia all’UE, è e iden e che manca un po e e disc ezionale
e ciò cos i uisce maggio e ga anzia ci ca il ispe o dei di i i ondamen ali
51
. Inol e, si
i iene che l’Unione eu opea o a una p o ezione equi alen e alla CEDU anche pe ché
pe me e agli indi idui di a ale e di e amen e dinanzi al giudice nazionale
l’inadempimen o dello S a o memb o di un obbligo de i an e dal di i o dell’Unione. T a
l’al o, g azie al egolamen o, è anche assicu a a la possibili à di so opo e una ques ione
di in e p e azione (o di alidi à) dinanzi alla Co e di gius izia a a e so il in io
p egiudiziale. Nel caso A o iņš c. Le onia la Co e EDU ha i enu o sussis en e la
p esunzione Bospho us anche pe ché ha conside a o non decisi o il manca o in io
p egiudiziale da pa e della Co e le one, sop a u o in elazione alla ci cos anza che il
ico en e non a e a solle a o alcuna ques ione di in e p e azione dell’a . 34, n. 2 del
egolamen o CE n. 44/2001
52
.
Com’è e iden e, quindi, nel caso A o iņš c. Le onia, ela i amen e al secondo
equisi o, la Co e si discos a in pa e dal es Bospho us, a e mando che la condizione
debba in e p e a si senza «excessi e o malism»
53
e enendo con o delle peculia i à del
meccanismo di con ollo, quale è il in io p egiudiziale alla Co e di gius izia.
In de ini i a, quindi, conside a e le ci cos anze del caso conc e o e, in pa icola e,
l’ina i i à del ico en e, la p o ezione dei di i i umani da pa e dei giudici le oni non è
s a a mani es amen e lacunosa
54
, con la conseguenza che la p esunzione di con o mi à alla
CEDU del iconoscimen o della sen enza cip io a da pa e della Le onia non appa e
supe a a e, quindi, nessuna iolazione è s a a impu a a a ques ’ul imo S a o.
Già in un al o caso, Po se c. Aus ia
55
, la Co e di S asbu go si e a p onuncia a sulla
compa ibili à con la CEDU della decisione con la quale i giudici aus iaci a e ano
dispos o l’immedia a esecu i i à di un p o edimen o giu isdizionale i aliano che
o dina a il i o no di un mino e i ima di so azione in e nazionale, in base
al egolamen o CE n. 2201/2003.
e mu uo iconoscimen o delle decisioni a S a i memb i: la sen enza della Co e EDU nel caso A o iņš c.
Le onia, in Osse a o iosulle on i.i , 2017, n. 2, p. 15 ss.
51
Co e eu opea dei di i i dell’uomo, G ande Came a, A o iņš c. Le onia, ci ., pa . 106. Sul pun o, S.
MARINO, Il limi e dell’o dine pubblico p ocessuale alla ci colazione delle decisioni nella ecen e
p ospe i a delle Co i eu opee, in Il di i o dell’Unione eu opea, 2017, n. 1, p. 125, nella no a 40 osse a
che «si po ebbe anche dubi a e del a o che l'a . 34 del egolamen o n. 44/2001 non a ibuisca alcuna
disc ezionali à al giudice, sulla base del solo ilie o che la on e è di e amen e applicabile negli S a i
memb i. Il limi e ha almeno un pa ziale ca a e e disc ezionale. Ciò sa ebbe su icien e ad esclude e la
p esunzione di equi alenza. La Co e eu opea, in ece, insis e sulla on e nella quale è con enu o la
disposizione ile an e».
52
Co e eu opea dei di i i dell’uomo, G ande Came a, A o iņš c. Le onia, ci ., pa . 112.
53
Co e eu opea dei di i i dell’uomo, G ande Came a, A o iņš c. Le onia, ci ., pa . 109.
54
Co e eu opea dei di i i dell’uomo, G ande Came a, A o iņš c. Le onia, ci ., pa . 124-125.
55
Co e eu opea dei di i i dell’uomo, P ima Sezione, sen enza del 18 giugno 2013, ico so n. 3890/11,
So ia Po se e Do is Po se c. Aus ia.
Michela Capozzolo
53
In al caso, la censu a mossa dalla pa e ico en e in es i a la compa ibili à di
un’ipo esi pa icola e di abolizione dell’exequa u con il di i o alla u ela della i a
p i a a e amilia e sanci o dall’a . 8 CEDU. Nello speci ico, la Co e s’in e oga sulla
possibili à di de oga e alla p esunzione Bospho us in sede di acce amen o del ca a e e
necessa io dell’inge enza pe la ealizzazione delle inali à ammesse dalla disposizione
con enzionale
56
. De a p onuncia è s a a in e p e a a da au o e ole Do ina come
un’implici a con o mi à alla CEDU dell’abolizione della p ocedu a di exequa u
57
.
Nell’applica e il p incipio Bospho us
58
al caso di specie, la Co e EDU a e ma che
non i sia s a a nessuna dis unzione nei meccanismi di con ollo p edispos i
dall’o dinamen o comuni a io a u ela dei di i i ondamen ali sal agua da i dalla
Con enzione. Nel agionamen o a on a o dalla Co e, l’a gomen o p incipiale igua da
l’assenza di disc ezionali à in capo agli S a i memb i. In a i, l’a . 42 del egolamen o
B uxelles II bis non con e isce al giudice dello S a o memb o di esecuzione nessun
ma gine di disc ezionali à in elazione all’ese cizio dell’o dine impos o dal giudice
d’o igine
59
. Pe an o, il giudice dell’esecuzione si è limi a o ad adempie e ad un obbligo
de i an e dalla sua appa enenza all’Unione
60
. Ul e io e ques ione aglia a dalla Co e
igua da l’eccezione di mani es a insu icienza dei meccanismi di con ollo del ispe o
dei di i i ondamen ali u ela i dalla Con enzione
61
. La pa e ico en e lamen a che il
di ie o, impos o ai giudici dello S a o memb o dell’esecuzione, di iesamina e nel me i o
la decisione, iole ebbe i di i i ondamen ali ga an i i dalla CEDU. La Co e ige a
l’eccezione a e mando che la u ela della CEDU è ga an i a dalla possibili à, concessa
alla pa e, di a ale e de i di i i dinanzi ai giudici dello S a o memb o di o igine della
decisione sul i o no del mino e, p oponendo appello, p esen ando is anza di sospensione
dell’esecuzione dell’o dine di i o no, oppu e solle ando la ques ione ela i a alle mu a e
ci cos anze da an i al giudice nazionale di legi imi à. De i imedi non e ano s a i espe i i
dalla pa e che, anche in caso di e en uale esi o nega i o degli s essi, a ebbe comunque
po u o con eni e lo S a o memb o dinanzi alla Co e EDU
62
.
56
O. FERACI, Mu uo iconoscimen o e p incipio della p o ezione equi alen e (Bospho us): i lessioni a
ma gine della sen enza della G ande Came a della Co e eu opea dei di i i dell’uomo nel caso A o iņš c.
Le onia, in «SIDIBlog», 15 luglio 2016.
57
X. E. KRAMER, C oss-Bo de En o cemen and he B ussels I-Bis Regula ion: Towa ds A New Balance
Be ween Mu ual T us and Na ional Con ol o e Fundamen al Righ s, in Ne he lands In e na ional Law
Re iew, 2013, n. 3, p. 366
58
Rip esi nel no o caso Michaud, Co e eu opea dei di i i dell’uomo, sen enza del 6 dicemb e 2012, ico so
n. 12323/11, Michaud c. F ancia
59
Co e eu opea dei di i i dell’uomo, So ia Po se e Do is Po se c. Aus ia, ci ., pa . 79 e 83.
60
Co e eu opea dei di i i dell’uomo, So ia Po se e Do is Po se c. Aus ia, ci ., pa . 82.
61
Co e eu opea dei di i i dell’uomo, So ia Po se e Do is Po se c. Aus ia, ci ., pa . 87.
62
Co e eu opea dei di i i dell’uomo, So ia Po se e Do is Po se c. Aus ia, ci ., pa . 86.
O dine pubblico p ocessuale e u ela dei di i i di di esa
54
www. sjeu os udies.eu
4. L’o dine pubblico p ocessuale e i mo i i os a i i ispi a i al di i o all’equo
p ocesso
È accla a o che il limi e dell’o dine pubblico può os acola e gli e e i di una decisione
p onuncia a in sp egio delle ga anzie p ocessuali ondamen ali
63
. Del pa i, come
an icipa o, è no o che il ispe o di alcune ga anzie p ocessuali sugge isce al i e di e si
mo i i os a i i susce ibili di in e p e azione as e sale ai di e si se o i della
coope azione giudizia ia in ma e ia ci ile.
Tale applicazione « as e sale» si e idenzia anzi u o nella sen enza Eu o ood
64
o e
l’in e p e azione elabo a a dalla Co e di gius izia dell’Unione in elazione all’o dine
pubblico quale mo i o di diniego del iconoscimen o o dell’esecuzione di decisioni in
ma e ia ci ile e comme ciale è dichia a a applicabile anche all’analogo mo i o di i iu o
p e is o dall’a . 26 egolamen o n. 1346/2000
65
ela i o alle p ocedu e di insol enza
66
.
La Co e, quindi, i iene applicabile anche alle decisioni ine en i alle p ocedu e
d’insol enza i p incipi enuncia i nel caso K ombach
67
ela i amen e al di i o ad un equo
p ocesso
68
.
P ima della disamina dei mo i i os a i i al iconoscimen o ed all’esecuzione
cos i uen i l’o dine pubblico p ocessuale
69
che si ispi ano all’equo p ocesso, si de e
p ecisa e che lo scopo della pe manenza di de i mo i i negli a i di di i o p ocessuale
ci ile in e nazionale eu opeo è sos anzialmen e quello di e i a e l’«impo azione» di un
con li o p a ico di giudica i all’in e no dello S a o ichies o dell’esecuzione. L’ambi o di
applicazione di ali mo i i imane esiduale, conside a o che la o mazione di decisioni
con as an i nello Spazio giudizia io eu opeo do ebbe esse e p e en i amen e e i a a,
non solo a a e so la gene ale ecip oca iducia degli S a i ma, nello speci ico, a a e so
le egole sul coo dinamen o dell’ese cizio della giu isdizione.
Il pe du an e ilie o che iene a ibui o ai mo i i os a i i al iconoscimen o ed
all’esecuzione anche nel egolamen o B uxelles I bis, la cui p incipale no i à consis e
63
A. LEANDRO, L’equo p ocesso nel di i o p ocessuale ci ile in e nazionale eu opeo, in Ri is a di di i o
in e nazionale p i a o e p ocessuale, 2016, n. 1, p. 49; T. SCHILLING, The En o cemen o Fo eign
Judgmen s in he Ju isp udence o he Eu opean Cou o Human Righ s, in Ri is a di di i o in e nazionale
p i a o e p ocessuale, 2012, n. 3 p. 549 ss.; C. E. TUO, La nozione di o dine pubblico p ocessuale a
B uxelles I e CEDU, in Di i o dell’Unione eu opea, 2010, n. 4 p. 923 ss.; O. LOPES PEGNA, L’incidenza
dell’a . 6 della Con enzione eu opea dei di i i dell’uomo ispe o all’esecuzione di decisioni s anie e, in
Ri is a di di i o in e nazionale, 2011, p. 33 ss.
64
Co e di gius izia, G ande sezione, sen enza del 2 maggio 2006, Eu o ood ISFC L d, causa C-341/04.
65
Regolamen o (CE) n. 1346/2000 del Consiglio, del 29 maggio 2000, ela i o alle p ocedu e di insol enza,
in GUCE. L 160, del 30 giugno 2000, p. 1 ss., ab oga o dal Regolamen o (UE) 2015/848 del Pa lamen o
eu opeo e del Consiglio, del 20 maggio 2015, ela i o alle p ocedu e di insol enza, ci .
66
Co e di gius izia, G ande Sezione, Eu o ood IFSC L d, ci ., pa . 64.
67
Co e di gius izia, sen enza del 28 ma zo 2000, Die e K ombach c. And é Bambe ski, causa 7/98.
68
O. FERACI, L’o dine pubblico nel di i o dell’Unione eu opea, ci ., p. 156.
69
Il con enu o dell’o dine pubblico p ocessuale è s a o, di ol a in ol a, indi idua o dalla in e p e azione
che la Co e di gius izia ha a o dei mo i i os a i i al iconoscimen o ed all’esecuzione, p ima dell’a . 27,
n. 2 della Con ezione di B uxelles, poi dell’a . 34, n. 2 del eg. 44/2001 ed oggi dell’a . 45, pa . 1, le . b)
del eg. 1215/2012. Mo i i che non sono dissimili da quelli che il legisla o e eu opeo ha u ilizza o negli
al i a i di di i o p ocessuale ci ile in e nazionale eu opeo.
Michela Capozzolo
55
appun o nella de ini i a abolizione della p ocedu a di exequa u , a alu a o alla luce del
nuo o con es o giu idico in cui oggi si collocano ed alla luce della giu isp udenza
comuni a ia
70
ma u a a nell’ambi o del sis ema B uxelles I.
La iolazione dell’o dine pubblico p esuppone, dunque, una p ecisa analisi del sis ema
p ocessuale dell’o dinamen o di o igine e de e a a si di un con as o g a e e non
olle abile che me e in discussione i p incipi dell’o dine pubblico in e nazionale.
Pe an o, il ico so a ale mo i o os a i o isul a possibile solo nel caso in cui «il
iconoscimen o o l’esecuzione della decisione p onuncia a in al o S a o con aen e
con as a in modo inacce abile con l’o dinamen o giu idico dello S a o ichies o, in
quan o lesi a di un p incipio ondamen ale»
71
. A inché la iolazione dell’o dine
pubblico (p ocessuale) os acoli la «ci colazione» della decisione è necessa io che la
iolazione de e in e essa e «una egola di di i o conside a a essenziale
nell’o dinamen o giu idico dello S a o ichies o o di un di i o iconosciu o come
ondamen ale nello s esso o dinamen o giu idico»
72
. Ciò signi ica, da un la o che la
iolazione de e p esen a e una ce a g a i à e, dall’al o implica che si a o limi e debba
esse e in e p e a o in senso « es i i o»
73
.
Innanzi u o, sussis e la iolazione dell’o dine pubblico p ocessuale qualo a il
iconoscimen o (o l’esecuzione) della decisione a enga in iolazione del di i o di
di esa. O bene, il iconoscimen o e, quindi, l’esecuzione sono ie a i se il sogge o è
imas o incolpe olmen e con umace pe non a e ice u o la no i ica e/o la
comunicazione della domanda giudiziale o dell’a o equi alen e «in empo u ile e in modo
ale da po e p esen a e le p op ie di ese»
74
.
La iolazione di egole p ocedu ali ela i e alla co e a no i ica della domanda non
può, pe ò, esse e in oca a come mo i o di non iconoscibili à (o di non esecuzione) se
po e a esse e a a ale e dal con enu o con umace nell’o dinamen o d’o igine. In linea
gene ale, ciò signi ica che il limi e dell’o dine pubblico p ocessuale, pu susce ibile di
sca a e in p esenza di izi p ocedu ali pa icola men e g a i, iene meno laddo e il
con enu o, pu po endolo a e, non si sia p emu a o di impugna e la sen enza nello S a o
70
Sulla possibili à di asposizione della disciplina con enzionale al egolamen o CE n. 44/2001 e che può,
in linea gene ale, esse e a sua ol a aspos a al egolamen o B uxelles I bis, si eda pe u e: Co e di
gius izia, sen enza del 23 ap ile 2009, D aka NK Cables L d. e al i c. Omnipol L d, causa C-167/08.
71
In al senso si legga: Co e di gius izia, sen enza del 25 maggio 2016, Rüdol s Me oni c. Recole os Limi ed
e a., causa C-559/14; pa . 42; sen enza dell’11 maggio 2000, causa C-38/98, Régie na ionale des usines
Renaul SA c. Maxica SpA e O azio Fo men o, pa . 33; nonché Relazione Jena d sulla Con enzione di
B uxelles del 1968, in pa icola e pp. 42-44.
72
Co e di gius izia, Mele is Apos olides, ci ., pa . 59; sen enza Eu o ood, ci . pa . 66.
73
Valga pe u i il i e imen o alla sen enza del 28 ap ile 2009, causa C-420/07, Mele is Apos olides con o
Da id Cha les O ams e Linda Elizabe h O ams, Mele is Apos olides, in pa icola e al pa . 36. In senso
con o me si eda: Co e di gius izia, Rüdol s Me oni c. Recole os Limi ed e a., ci ., in pa icola e pa . 35-
42. Già nella sen enza Ho mann la Co e a e a i enu o che il limi e dell’o dine pubblico osse applicabile
solo in casi eccezionali ed in ogni caso ci cosc i i alle ipo esi in cui non sia possibile in oca e gli ul e io i
mo i i os a i i p e is i dal egolamen o. In do ina: O. FERACI, L’o dine pubblico nel di i o dell’Unione
eu opea, ci ., p. 203 ss.
74
A . 45, pa . 2, le . b) egolamen o n. 1215/2012.
O dine pubblico p ocessuale e u ela dei di i i di di esa
56
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di o igine, con ando sulla possibili à di a ale e si a i izi in sede di con es azione del
iconoscimen o o dell’esecuzione della decisione in un al o S a o memb o
75
.
La Co e di gius izia, nel caso K ombach, ha i enu o che la ci colazione delle
decisioni s anie e non può a eni e «indebolendo i di i i della di esa»
76
, così come nella
sen enza Gambazzi la Co e ha p ecisa o che i di i i di di esa possono esse e «comp essi»
pe ques ioni di in e esse gene ale e ali limi azioni de ono esse e p opo zionali allo
scopo pe segui o, pe an o non de ono consis e e in una « iolazione mani es a e
smisu a a dei di i i»
77
. Di conseguenza, l’esclusione del sig. Gambazzi dal giudizio
cos i uisce «la es izione più g a e possibile dei di i i della di esa» e «la gius i icazione
di ale es izione de e, pe an o, isponde e a equisi i assai igo osi»
78
.
Del pa i la Co e di gius izia i iene che il i iu o da pa e del giudice dello S a o
memb o ichies o di iconosce e o po e in esecuzione una sen enza «pe il solo mo i o
che esis e una di e genza a la no ma giu idica applica a dal giudice dello S a o
memb o d’o igine e quella che a ebbe applica o il giudice dello S a o memb o ichies o
se osse s a o in es i o della con o e sia»
79
cos i uisce iolazione dell’o dine pubblico.
Si a a di e genza può cos i ui e iolazione dell’o dine pubblico solo nella misu a in cui
essa sia lesi a di un p incipio ondamen ale. Pe an o, nel caso T ade Agency Ld iene
esp essamen e p ecisa o che de e a a si di una iolazione «mani es a di una no ma
conside a a essenziale nell’o dinamen o giu idico dello S a o memb o ichies o o di un
di i o iconosciu o come ondamen ale nello s esso o dinamen o giu idico»
80
.
Cos i uisce, al esì, g a e iolazione dell’o dine pubblico p ocessuale l’omessa
mo i azione di una decisione
81
. In e o, al ine di ga an i e al con enu o di po e aziona e
una «u ile ed e e i a» di esa è necessa io che la decisione giudizia ia sia mo i a a. Pe
alu a e se l’omessa mo i azione possa con igu a si quale iolazione dell’o dine
pubblico è necessa io, a e ma la Co e, e e ua e una alu azione caso pe caso,
esaminando l’insieme delle ci cos anze e, sop a u o, alu ando se la decisione sia s a a
emessa iconoscendo ga anzie p ocedu ali ali da pe me e e all’in e essa o la possibili à
75
Pe conside azioni più ampie si legga, F. MOSCONI, C. CAMPIGLIO, Di i o in e nazionale p i a o e
p ocessuale–Pa e gene ale e obbligazioni, Milano io i Assago, 2017, p. 314 ss. Gli Au o i a e mano che
nel caso in cui il debi o e abbia con ibui o con la sua ine zia a ende e i e ocabile nell’o dinamen o di
o igine una sen enza izia a dal pun o di is a p ocedu ale, è cos e o a subi e le conseguenze che la
decisione p odu à anche in u i gli al i S a i memb i. Ques o cos i uisce, sicu amen e, un impo an e pun o
di s ol a nella cos uzione di uno Spazio giudizia io eu opeo.
76
Co e di gius izia, K ombach, ci ., pa . 43 e 44.
77
Co e di gius izia, sen enza del 2 ap ile 2009, Ma co Gambazzi c. Daimle C ysle Canada Inc. e a.,
causa C-394/07, pa . 29 e 33.
78
Co e di gius izia, sen enza Gambazzi, ci ., pa . 33; in ali e mini si e a già esp esso l’A oca o gene ale
Juliane Koko nelle Conclusioni p esen a e il 18 dicemb e 2008, pa . 67.
79
Il i e imen o alla sen enza della P ima sezione, del 6 se emb e 2012, T ade Agency L d c. Se amico
In es men s L d, causa C-619/10, pa . 50; in senso con o me: Co e di gius izia, K ombach, ci ., pa . 36;
sen enza Renaul , ci ., pa . 29.
80
Co e di gius izia, sen enza T ade Agency Ld , ci ., pa . 51. Si leggano nel medesimo senso: sen enza
K ombach, ci ., pa . 37; sen enza Renaul , ci ., pa . 30; sen enza Apos olides, ci ., pa . 59.
81
S. M. CARBONE, C. E. TUO, Il nuo o spazio giudizia io eu opeo in ma e ia ci ile e comme ciale, ci ., pp.
371-372.

Michela Capozzolo
57
di p opo e e e i amen e ico so. In ale ul ima ci cos anza, la decisione è susce ibile
di iconoscimen o o esecuzione anche in assenza di mo i azione
82
.
4.1. Il di i o di di esa e le «cong ue» modali à di comunicazione della domanda
In elazione alla ga anzia del di i o di di esa, in ema di iconoscimen o ed esecuzione
delle decisioni, è necessa io alu a e se il sogge o con enu o sia s a o pos o nella
condizione di conosce e della con o e sia. È chia o che il p oblema assume maggio e
ilie o nel caso in cui si a a di iconosce e o da e esecuzione ad una p onuncia
con umaciale. In al caso occo e, dunque, con olla e se la domanda in odu i a del
giudizio gli sia s a a comunica a in un empo su icien e pe po e gli pe me e e di
p edispo e le p op ie di ese o, comunque, di impugna e la decisione assun a in sua
assenza.
Si a a, in p imis, di alu a e la egola i à della no i ica. De a alu azione implica
necessa iamen e un aglio della no ma i a igen e in ema di no i iche e comunicazioni
nello S a o di o igine. Occo e poi aglia e se è s a o ga an i o al con enu o un a co
empo ale cong uo pe la p edisposizione della di esa. Ques ’ul ima ci cos anza implica,
e iden emen e, una alu azione di a o
83
. Il p o edimen o ine en e alla p ima
condizione, emesso nello S a o di o igine, non dispensa il giudice dello S a o ichies o
dall’obbligo di p ocede e all’esame della seconda condizione, neppu e nel caso in cui
de o p o edimen o è s a o emesso in segui o ad un dis in o p ocedimen o s ol osi in
con addi o io. Pe an o, anche nel caso in cui il giudice dello S a o ichies o ha deciso
pe la egola i à della no i ica o comunicazione, la ques ione se ale no i ica o
comunicazione sia s a a e e ua a in empo u ile a inché il con enu o po esse p esen a e
le p op ie di ese, de e esse e comunque esamina a dal giudice dello S a o ichies o
84
. La
Co e ha p ecisa o che non è necessa io a e e la p o a che il con enu o abbia
e e i amen e a u o conoscenza della domanda giudiziale. In e o, il giudice de e solo
alu a e che, in esi o alla no i ica o comunicazione egola e, il con enu o possa inizia e
ad agi e pe la di esa dei p op i in e essi nel momen o in cui l’a o è s a o no i ica o o
comunica o. In gene ale il giudice dello S a o ichies o de e acce a e se, nel caso
conc e o, sussis ono ci cos anze eccezionali che po ino a conclude e che la no i ica o
comunicazione, benché egola e, non è s a a u a ia su icien e pe me e e il con enu o
in g ado di comincia e a di ende si
85
.
82
Il i e imen o è a Co e di gius izia, sen enza del 23 o ob e 2014, lyLAL-Li huanian Ai lines AS, in
liquidazione c. S a p au iskā lidos a Rīga VAS e Ai Bal ic Co po a ion AS, causa C-302/13, pa . 50-54,
nonché anco a una ol a alla sen enza T ade Agency Ld , ci ., pa . 53 e pa . 60. Se si gua da all’o dinamen o
i aliano la iolazione dell’o dine pubblico p ocessuale pe assenza di mo i azione può esse e a a ale e
dinanzi alla Co e di Cassazione pe iolazione nell’a . 360, comma 1, n. 5, c.p.c.
83
Co e di gius izia, sen enza del 16 giugno 1981, Klomps c. Ka l Michel, causa 166/80, pa . 14 ss.; sen enza
del 14 dicemb e 2006, ASML Ne he lands BV c. Semiconduc o Indus y Se ices GmbH (SEMIS., causa
C-283/05, pa . 40.
84
In al senso, Co e di gius izia, Klomps, ci ., pa . 15 e 16.
85
Anco a Co e di gius izia, Klomps, ci ., pa . 17-21.
O dine pubblico p ocessuale e u ela dei di i i di di esa
58
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No malmen e si i iene che il empo a ques o ine necessa io al con enu o inizi a
deco e e dal momen o in cui la no i ica è s a a e e ua a p esso il suo
domicilio/ esidenza. La Co e ha pe ò p ecisa o che il giudice dello S a o memb o
ichies o dispone di piena libe à di app ezzamen o nell’acce a e, da un la o, che l’a o e
abbia assun o ogni inizia i a u ile ad assicu a e che il con enu o abbia ice u o le
in o mazioni necessa ie e, dall’al o, che, anche in p esenza di una egola e no i ica
dell’a o in odu i o, il con enu o sia s a o pos o nella condizione di pienamen e
di ende si
86
.
È necessa io, quindi, che il con enu o dell’a o consen a al con enu o di es a e u e
le in o mazioni necessa ie pe conosce e la ma e ia del con ende e e gli a gomen i
in oca i dall’a o e ol e che esse e al co en e del giudizio nel cui ambi o po à a ale e
le p op ie di ese
87
. Pe an o, l’assenza di una delle sudde e condizioni è su icien e a
gius i ica e il i iu o del iconoscimen o
88
.
Acce a e la egola i à della no i ica dell’a o e del suo con enu o assume un ilie o
pa icola e nel caso occo a iconosce e una decisione emessa ai sensi del egolamen o
CE n. 805/2004, in quan o da un e en o p ocessuale, quale la manca a cos i uzione in
giudizio, de i a un al o p incipio p ocedu ale che è quello della ic a con essio. Anco a
una ol a la Co e
89
è de e mina a nell’a e ma e che ciò può accade e esclusi amen e nel
caso in cui siano s a i e e i amen e u ela i i di i i di di esa del con enu o che ien ano
nel ispe o di quei « equisi i minimi» su cui si onda de o egolamen o.
Anco a nel caso K ombach la Co e ha i enu o che la ci colazione delle decisioni
s anie e non può a eni e «indebolendo i di i i della di esa»
90
.
La Co e di gius izia e e ua poi una dis inzione a il di i o alla comunicazione degli
a i del p ocedimen o ed il di i o di esse e sen i i. Nella sen enza Eu o ood la Co e
a e ma che anche nelle p ocedu e disciplina e dal egolamen o CE n.1346/2000 i uso
dal egolamen o UE n. 2015/848 «il di i o a o ene e comunicazione degli a i del
p ocedimen o, e più in gene ale il di i o di esse e sen i i [...] occupano un pos o
p eminen e nell’o ganizzazione e nello s olgimen o di un p ocesso equo», anco ché,
«nell’ambi o della p ocedu a di insol enza, il di i o dei c edi o i o dei lo o
app esen an i di pa ecipa e alla p ocedu a nel ispe o del p incipio della pa i à a le
pa i i es e un’impo anza peculia e»; e che «ogni es izione di ale di i o de e esse e
adegua amen e gius i ica a e co eda a di ga anzie p ocedu ali che assicu ino ai sogge i
in e essa i da una ale p ocedu a l’e e i a possibili à di con es a e i p o edimen i
[...]»
91
. Pe an o, se è e o che, in de ini i a «uno S a o memb o può i iu a si [...] di
86
Co e di gius izia, Klomps, ci ., pa . 19.
87
Co e di gius izia, sen enza dell’8 maggio 2008, Ingenieu bü o Michael Weiss und Pa ne GbR c.
Indus ie-und Handelskamme Be linpa , causa C-14/07, pa . 64 e 73.
88
Anche pe il sis ema B uxelles I bis ale il p incipio enuclea o in ma e ia con enzionale dalla p onuncia
della Co e di gius izia, sen enza del 12 no emb e 1992, Minalmen GmbH c.B andeis Ld ., causa C-
123//91.
89
Co e di gius izia, sen enza del 16 giugno 2016, Peb os Se izi S l c. As on Ma in Lagonda L d. causa
C-511/14; sen enza del 15 ma zo 2012, G. c. Co nelius de Visse , causa C-292/10.
90
Co e di gius izia, K ombach, ci ., pa . 43 e 44.
91
Co e di gius izia, G ande Sezione, Eu o ood, ci ., pa . 66.
Michela Capozzolo
59
iconosce e una p ocedu a di insol enza ape a in un al o S a o qualo a la decisione di
ape u a sia s a a assun a in mani es a iolazione del di i o ondamen ale a esse e
sen i o di cui gode un sogge o in e essa o da una ale p ocedu a»
92
, è al e an o e o che
lo S a o ichies o do à alu a e, in conc e o, si a e incompa ibili à sulla base
dell’insieme delle ci cos anze nelle quali il p ocesso si è s ol o nello S a o d’o igine, e
non anche sulla base di un’applicazione pedissequa e o male delle modali à a a e so le
quali il con addi o io ha luogo ed è ga an i o nel p op io o dinamen o.
Anche nella sen enza Gambazzi la Co e ha esp esso analoghe conside azioni in o dine
al di i o di o ene e comunicazione degli a i del p ocedimen o e di esse e sen i i
93
. Si
a a a di un caso pa icola e nel quale la Co e ha do u o alu a e la compa ibili à o
meno con i p incipi comuni a i, di is i u i ipici del sis ema di common law. Nel caso di
specie il sig. Gambazzi e a s a o des ina a io da pa e dell’High Cou o Jus ice inglese,
a l’al o, di un disclosu e o de che ingiunge a la di ulgazione di alune in o mazioni
ela i e a de e mina i beni e l’esibizione di documen i conce nen i la domanda p incipale.
Non essendosi con o ma o ad esso, la Co e inglese eme e a un ul e io e p o edimen o
che gli a ebbe impedi o di pa ecipa e al p ocedimen o nel caso in cui non a esse
o empe a o all’obbligo di esibizione en o il e mine impa i o. A segui o
dell’inadempimen o la High Cou ha i enu o Gambazzi colpe ole di ol aggio alla Co e
e lo ha escluso dal p ocedimen o che è s a o condo o alla s ega di un p ocesso in
con umacia e conclusosi con la condanna del Gambazzi al isa cimen o dei danni in oca i
dagli a o i.
Della p onuncia emessa dalla High Cou è s a a chies a esecuzione in di e si S a i,
I alia, F ancia (che applicano il egolamen o CE n. 44/2001 e sono pa e della CEDU) e
S izze a e P incipa o di Monaco (che non applicano il egolamen o CE n. 44/2001 ma
sono pa e della CEDU) con implicazioni di e en i
94
.
In applicazione delle s a uizioni della Co e di gius izia, la Co e di Appello di Milano
che ha da o causa alla p onuncia p egiudiziale, ha i enu o che non con as asse con
l’o dine pubblico la sen enza emessa dall’High Cou nei con on i del sig. Gambazzi, in
quan o il p o edimen o di esclusione, sebbene ogge i amen e g a e, e a s a o ado a o
nel ispe o dei di i i di di esa e al con addi o io, al ine di consen i e la co e a
amminis azione della gius izia e, quindi, pienamen e ispe oso della p opo zionali à a
il compo amen o della pa e ( ei e a amen e inadempien e) e la sanzione applica a
95
.
92
Co e di gius izia, G ande Sezione, Eu o ood, ci ., pa . 67.
93
Co e di gius izia, Gambazzi c. Daimle Ch ysle Canada Inc.
94
Sulla possibili à che il sel - es ain della Co e di gius izia po ebbe ischia e di p egiudica e l’uni o mi à
della u ela dei di i i dell’uomo negli S a i memb i dell’Unione eu opea si eda: S. MARINO, Obbligo di
mo i azione delle sen enze e o dine pubblico p ocessuale nello Spazio giudizia io eu opeo, in Ri is a di
di i o p ocessuale, 2013, nn. 4-5, p. 992 ss.
95
Pe maggio i app o ondimen i, si eda anco a: S. MARINO, Obbligo di mo i azione delle sen enze e
o dine pubblico p ocessuale, ci ., p. 993, in un cui l’Au ice e idenzia che pe S izze a, P incipa o di
Monaco e F ancia, i è s a a iolazione dell’o dine pubblico da ice ca si in di e si aspe i: pe la S izze a
la iolazione ile an e si è conc e izza a nell’a e nega o l’accesso ai documen i della causa a segui o di
sos i uzione della di esa ecnica; pe il P incipa o di Monaco la iolazione si conc e izza nella ca enza di
mo i azione, i giudici ancesi hanno indica o la documen azione che po esse sos i ui e la mo i azione.
O dine pubblico p ocessuale e u ela dei di i i di di esa
60
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Di conseguenza, l’esclusione del sig. Gambazzi dal giudizio cos i uisce «la es izione
più g a e possibile dei di i i della di esa» e, pe an o, «la gius i icazione di ale
es izione de e, pe an o, isponde e a equisi i assai igo osi»
96
.
Da u o quan o si e ince come la Co e abbia a e ma o che anche un p o edimen o
come quello inglese può non iola e i p incipi dell’equo p ocesso, pu compo ando
l’es omissione di una pa e dal giudizio, se ques ’ul ima sia s a a adegua amen e
in o ma a delle conseguenze del suo compo amen o p ocessuale e se l’o dine di
esclusione sia impugnabile.
Da a la p esunzione di egola i à che de e gioca e a a o e delle decisioni ese negli
al i S a i memb i, è da i ene e, quindi, che l’one e di p o a e il manca o ispe o del
p op io di i o a di ende si in giudizio g a i sulla pa e che con es a la iconoscibili à della
decisione emessa nel p ocedimen o in cui è imas a con umace. Al iconoscimen o po à,
u a ia, a si luogo ugualmen e o e l’al a pa e iesca a p o a e che, nonos an e la
i egola i à del p ocedimen o, «il con enu o ha acce a o inequi ocabilmen e la
decisione»
97
. È e iden e, quindi, che la alu azione a a a in elazione al caso conc e o.
Ul e io e co olla io del di i o di di esa è app esen a o dal di i o del mino e di esse e
ascol a o
98
, ga an i o dall’a . 42 del egolamen o CE n. 2201/2003
99
, in elazione alle
p onunce ine en i al i o no del mino e illeci amen e a enu o. Sul pun o è necessa io
e idenzia e come il medesimo di i o sia iconosciu o anche dall’a . 7, comma 3 della
Con enzione de L’Aja del 25/10/1980 sugli aspe i ci ili della so azione in e nazionale
di mino i che, in elazione alla ichies a di i o no del mino e dall’es e o illeci amen e
96
Co e di gius izia, Gambazzi, ci ., pa . 33; in ali e mini si e a già esp esso l’A oca o gene ale Juliane
Koko nelle Conclusioni p esen a e il 18 dicemb e 2008, pa . 67.
97
I. QUEIROLO, L. SCHIANO DI PEPE, Lezioni di di i o dell’Unione eu opea e elazioni amilia i, To ino,
2014, p. 261. Si eda in giu isp udenza: Cassazione, SS.UU., sen enza del 12 ebb aio 2013, n. 3268.
98
Anche pe la Cassazione l’ascol o del mino e (e del geni o e p ima y ca e ake ) ien a nel no e o delle
ga anzie di cd. o dine pubblico p ocessuale, sal e le ipo esi di u genza e sal o che pe i mino i in
ene issima e à. Sulla non de ogabili à dell’ascol o p op io alla luce dei canoni so anazionali, si eda, in
ia gene ale, Cassazione, sen enza del 7 maggio 2019, n. 12018. Nel 2015, con sen enza n. 6129, la
Cassazione ha p e is o che «l’audizione dei mino i, già p e is a nell’a icolo 12 della Con enzione di New
Yo k sui di i i del anciullo, è di enu a un adempimen o necessa io nelle p ocedu e giudizia ie che li
igua dino e, in pa icola e, in quelle ela i e al lo o a idamen o ai geni o i, ai sensi dell’a icolo 6 della
Con enzione di S asbu go del 25 gennaio 1996, a i ica a con legge n. 77 del 2003, nonché dell’a icolo
315 bis del codice ci ile (in odo o dalla legge n. 219 del 2012) e degli a . 336 bis e 337 oc ies del codice
ci ile (inse i i dal dec e o legisla i o n. 154 del 2013, che ha al esì ab oga o l’a icolo 155 sexies del
codice ci ile). Ne consegue che l’ascol o del mino e di almeno 12 anni, e anche di e à mino e o e capace
di disce nimen o, cos i uisce una modali à, a le più ile an i, di iconoscimen o del suo di i o
ondamen ale a esse e in o ma o e ad esp ime e le p op ie opinioni nei p ocedimen i che lo igua dano,
nonché elemen o di p ima ia impo anza nella alu azione del suo in e esse». Si eda anche, Cassazione,
Sezioni Uni e, sen enza del 21 o ob e 2009, n. 22238.
99
L’a . 21 del eg. 2019/1111 che ha i uso il eg. 2201/2003 iconosce al mino e il «di i o del mino e di
esp ime e la p op ia opinione» in modo e e i o e conc e o. Medesimo di i o iene iconosciu o, com’è
no o, dall’a . 12 della Con enzione delle Nazioni Uni e sui di i i dell’in anzia (New Yo k, 20/11/1989),
a i ica a in I alia con Legge 27/05/1991, n. 176; dall’a . 24 della Ca a dei di i i ondamen ali dell’Unione
eu opea, nonché dall’a . 3 della Con ezione eu opea sull’ese cizio dei di i i dei mino i, ado a a dal
Consiglio d’Eu opa il 25/01/1996 e a i ica a dall’I alia con Legge del 20/03/2033, n. 77 (de a Con enzione
è s a a a i ica a da al i 14 S a i memb i dell’Unione eu opea). Tale di i o iene iconosciu o
nell’o dinamen o i aliano dagli a icoli 315 bis, 336 bis e 337 oc ies del codice ci ile.
Michela Capozzolo
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memb o ichies o del iconoscimen o «di ol a in ol a, in elazione alle speci iche
ci cos anze di a o» po endo esse e censu a a in sede di legi imi à «unicamen e so o il
p o ilo dell’adegua ezza della mo i azione, a andosi di giudizio di a o che coin olge
l’acce amen o di elemen i ma e iali»
123
. Nel caso di specie la pa e che si oppone a
all’esecu i i à della sen enza s anie a lamen a a che il e mine di en i gio ni concesso
pe cos i ui si in giudizio ai sensi della legislazione dello S a o memb o di o igine della
sen enza a esse compo a o una lesione del p op io di i o di di esa pe ché oppo b e e.
La Co e di Cassazione ha i enu o adegua amen e mo i a a la decisione del giudice di
me i o con cui, in p imo g ado, de a a gomen azione e a s a a espin a, in agione del
a o che lo s esso e mine è p e is o anche dall’o dinamen o i aliano.
Pe quan o conce ne il di e o di mo i azione che, in I alia, può esse e in oca a in sede
di giudizio di legi imi à solo come «omesso esame ci ca un a o decisi o pe il giudizio
che è s a o ogge o di discussione a le pa i»
124
la Co e di Cassazione con la sen enza
del 15 ap ile 2015, n. 7613 ha speci ica o che il sindaca o sulla mo i azione de e esse e
ci cosc i o «alla sola anomalia mo i azionale che, conc e andosi in iolazione di legge
cos i uzionalmen e ile an e, incida sull’esis enza s essa della mo i azione». Ne de i a,
quindi, che l’o dine pubblico p ocessuale può esse e u ilmen e in oca o pe non
iconosce e decisioni che, ol e a esse e comple amen e p i e di mo i azione, non
consen ano di icos ui e il ondamen o della decisione s essa ( ami e documen i
con enu i nei ascicoli del p ocesso di o igine o qualsiasi al a ci cos anza deducibile dal
con es o della decisione)
125
.
Ed anco a, in al e p onunce la Co e ha s abili o che non può conside a si con a ia
all’o dine pubblico i aliano la sen enza esa all’esi o di un p ocedimen o nel quale le
modali à di no i icazione o comunicazione dell’a o in odu i o del giudizio, anche se
di o mi da quelle p e is e dall’o dinamen o p ocessuale i aliano, siano s a e e e ua e
nel ispe o della no ma i a s anie a e non abbiano compo a o la iolazione dei di i i
ondamen ali della di esa
126
.
In al i casi è s a o il giudice di me i o a ecepi e i p incipi enuncia i dalla Co e di
gius izia, che ha espin o l’opposizione all’esecu i i à di una sen enza con umaciale
inglese onda a sul di e o di mo i azione e sulla iolazione dei di i i della di esa,
a e mando che, nel caso conc e o, la pa e opponen e, imas a olon a iamen e assen e
dal giudizio, e a s a a u a ia pos a nelle condizioni di p ende e pa e al giudizio e,
quindi, di di ende si e non a e a, comunque, allega o di a e subi o alcuna limi azione
del di i o di impugna e la sen enza medesima nell’o dinamen o di o igine, con ciò
e idenziando come, p ima di a i a e ad oppo si al iconoscimen o, il sogge o ichies o
123
Cassazione, sez. I, sen enza del 16 luglio 2014, n . 16272.
124
A . 360, comma 1, n. 5) c.p.c.
125
S. M. CARBONE, C.E. TUO, Il nuo o spazio giudizia io eu opeo, ci ., p. 373.
126
Si eda pe u e Cassazione, sez. I, o dinanza del 25 luglio 2006, n. 16978. Nella specie, la
comunicazione e a a enu a con plico accomanda o in luogo di e so dalla esidenza del des ina a io e
l’a iso di ice imen o e a s a o so osc i o da pe sone quali ica esi come pa en i.

O dine pubblico p ocessuale e u ela dei di i i di di esa
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a ebbe do u o u ilizza e i mezzi di ico so pos i a sua disposizione dall’o dinamen o di
o igine della decisione, al ine di ichiede ne la i o ma o la e oca
127
.
6. Qualche i lessione conclusi a
L’equo p ocesso di iene, pe il ami e della Con enzione e del ichiamo che di essa
a l’a . 6, pa . 3 TUE, un p incipio dell’o dinamen o dell’Unione eu opea. Pe an o, le
i lessioni che si possono s iluppa e all’esi o del p esen e s udio igua dano il appo o
a le in e p e azioni o e e dalla Co e di S asbu go e dalla Co e di gius izia in me i o
alla p ecisazione del con enu o dell’o dine pubblico p ocessuale e dei di i i ondamen ali
che esso p o egge e che ungono da mo i i os a i i al iconoscimen o ed all’esecuzione
delle decisioni nello Spazio giudizia io eu opeo.
I di i i esamina i cos i uiscono alcune delle declinazioni p ocedu ali del di i o
all’equo p ocesso consac a o dall’a . 6 CEDU e sono in eg a i, quali p incipi gene ali,
nell’o dinamen o dell’Unione eu opea, assumendo ilie o p op io a a e so l’is i u o
dell’o dine pubblico p ocessuale. La lo o po a a non è assolu a ed amme e delle
es izioni gius i icabili pe la ealizzazione dello Spazio giudizia io eu opeo.
In e o, dalla disamina e e ua a è eme so come la Co e di gius izia, a a e so
l’in e p e azione p egiudiziale delle no me di di i o in e nazionale p i a o, di ol a in
ol a ichiama e, ha a o za o l’in en o del legisla o e comuni a io di ga an i e, nello
Spazio giudizia io eu opeo, la ce ezza del di i o nei appo i in e indi iduali a p i a i.
Dalle sen enze analizza e, in a i, eme ge come la Co e di gius izia si sia so e ma a sulla
necessi à di po enzia e il a o e della ecip oca iducia a gli S a i memb i, necessa ia
pe assicu a e l’e e i i à delle esamina e no me di di i o p ocessuale ci ile
in e nazionale.
Nell’ambi o degli a i di di i o de i a o ado a i pe da e a uazione al p incipio del
mu uo iconoscimen o delle decisioni nel se o e della coope azione giudizia ia ci ile, il
legisla o e dell’Unione ha s abili o che l’applicazione dell’a o ga an isce il «pieno
ispe o dei di i i ondamen ali» nonché la con o mi à «ai p incipi sanci i dalla Ca a
dei di i i ondamen ali dell’Unione». T a i di i i ondamen ali di cui è ga an i a la
p o ezione i è ce amen e il «di i o a un ico so e e i o e a un giudice impa ziale»
128
che cos i uisce, appun o, l’esplici azione del di i o all’equo p ocesso. Sulla sco a del
da o no ma i o, le p onunce della Co e di gius izia ela i e al iconoscimen o ed
all’esecuzione delle decisioni, hanno e idenzia o come la sal agua dia dei di i i
ondamen ali è ga an i a a a e so il ico so ai meccanismi di con ollo dell’o dine
pubblico sos anziale e p ocessuale.
127
Co e di Appello di Bologna, sez. I, sen enza del 13 maggio 2014 che ha esp essamen e ichiama o la
p onuncia T ade Agency.
128
Si legga, ad esempio, il conside ando n. 38 del egolamen o n. 1215/2012 ed il conside ando n. 83 del
egolamen o n. 2015/848.
Michela Capozzolo
69
Come si è a u o modo di ede e, so o un p o ilo nega i o, l’o dine pubblico
(p ocessuale) cos i uisce il limi e al iconoscimen o ed all’esecuzione delle decisioni ese
dai giudici degli al i S a i memb i, al ine di u ela e le iden i à nazionali. So o un p o ilo
posi i o, in ece, esso può esse e le o come uno s umen o ol o a a o i e il p ocesso di
in eg azione dell’Unione eu opea.
È chia o che se la ealizzazione dello Spazio giudizia io eu opeo e la coope azione
giudizia ia si ondano sul p incipio del mu uo iconoscimen o, i limi i a de a
«ci colazione» de ono necessa iamen e esse e applica i in modo es i i o.
Pe e i a e che il sel - es ain della Co e di gius izia
129
ischi di p egiudica e
l’uni o mi à della u ela del di i o all’equo p ocesso negli S a i memb i dell’Unione
eu opea, i giudici di Lussembu go o niscono c i e i speci ici al ine di bilancia e i
p incipi dell’o dine pubblico p ocessuale con al i in e essi al e an o me i e oli di u ela.
La conclusione che si può a e dalla giu isp udenza esamina a è che la Co e di
gius izia pone ai giudici nazionali, che si o ano a do e decide e sulla esecuzione
(o e o iconoscibili à) o meno di una decisione giudizia ia p o enien e da un al o S a o
memb o, l’obbligo di con empe a e il di i o di di esa e, in gene ale, dell’equo p ocesso,
con al i e di e si in e essi, quali la co e a amminis azione della gius izia e l’e icacia
dei p o edimen i giudizia i.
Pe ali agioni la Co e è po a a ad e e ua e un chia imen o sull’e e i a ampiezza
della alu azione che il giudice nazionale è abili a o a compie e, al ine di ile a e i
p incipi di o dine pubblico del o o susce ibili di impedi e l’ing esso dei «p odo i
giudizia i» p o enien i da al i S a i dell’Unione eu opea. Gli S a i memb i es ano,
u a ia, libe i di de e mina e le «esigenze del lo o o dine pubblico» ma si a a libe à
de e esse e ese ci a a en o i «limi i consen i i dall’o dinamen o dell’Unione eu opea»,
di alché, spe a alla Co e issa e le condizioni alle quali i giudici nazionali possono
ico e e a ale nozione pe nega e l’accesso, nel p op io o dinamen o, a una decisione
s anie a
130
. T a le condizioni, la Co e p ecisa che il limi e dell’o dine pubblico
(p ocessuale) può esse e in oca o solo se sussis e una iolazione mani es a di una no ma
conside a a essenziale o di un di i o iconosciu o come ondamen ale nell’o dinamen o
giu idico dello S a o memb o ichies o. Inol e ogni alu azione dei limi i al mu uo
iconoscimen o isul e ebbe condiziona a al p e io esau imen o dei imedi giu isdizionali
p edispos i dall’o dinamen o dello S a o memb o di o igine.
Dal suo can o anche la Co e eu opea dei di i i dell’uomo, come si è is o, ha o e o
un app occio es i i o all’applicazione dei mo i i os a i i al mu uo iconoscimen o delle
129
Si eda anco a: S. MARINO, Obbligo di mo i azione delle sen enze, ci ., p. 994.
130
Il i e imen o è alla sen enza K ombach, ci ., pa . 22-23. Pe al o, è coe en e con ale impos azione e
con la egola di cui all’a . 54 del egolamen o B uxelles I bis, la sen enza della Co e di cassazione, p ima
Sezione, sen enza del 15 ap ile 2015, n. 7613 che ha nega o l’incompa ibili à con i p incipi ondamen ali
dell’o dinamen o i aliano dell’is i u o dell’as ein e di di i o ancese, cioè di una misu a in i ù della
quale il giudice che condanna ad un’obbligazione di a e in ungibile co eda ale p o edimen o con
l’obbligo di paga e una somma pe ogni gio no di i a do nell’adempimen o della p ede a obbligazione che
sia impu abile al debi o e.
O dine pubblico p ocessuale e u ela dei di i i di di esa
70
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decisioni. In ale ambi o u e le ipologie di iolazioni delle ga anzie p ocessuali
iscon a e dalla Co e eu opea (che sono s a e esamina e) en ano a a pa e dell’o dine
pubblico p ocessuale dell’UE, i cui S a i non possono iconosce e e, quindi, da e
esecuzione ad una decisione che p oduca un e e o incompa ibile – nemmeno in modo
indi e o – con la Con enzione. Di conseguenza, l’o dine pubblico p ocessuale cos i uisce
il limi e pe la «libe a ci colazione» della decisione s anie a emana a a segui o di un
p ocedimen o che non abbia ispe a o le ga anzie di cui all’a . 6 CEDU alla luce dei
c i e i e pa ame i indica i dalla Co e eu opea.
De a icos uzione ha e idenzia o come la Co e eu opea, quando ope a come ga an e
dei di i i ondamen ali in S a i che appa engono allo Spazio giudizia io eu opeo, semb a
a e e meno occasione di in e eni e ispe o alla Co e di gius izia anche in agione
dell’applicazione del p incipio della p o ezione equi alen e ad un se o e (quello della
coope azione giudizia ia in ma e ia ci ile) imp on a o alla ecip oca iducia a gli S a i
memb i. E ciò pe ché l’Unione eu opea, anche sul piano giu isdizionale, è capace di
assicu a e au onomamen e la u ela dei di i i ondamen ali, i i incluse le ga anzie
dell’equo p ocesso. Inol e, nello Spazio giudizia io eu opeo, sulla sco a del p incipio di
mu ua iducia, lo S a o ichies o è po a o a do e assume e che i di i i dell’equo p ocesso
siano s a i ispe a i nello S a o di o igine della decisione e, quindi a « ida si»
dell’impian o p ocessuale di de o S a o. Tan ’è che qualo a un sogge o i enga che siano
s a i iola i i suoi di i i p ocessuali ondamen ali e enu o a o ni ne idonea p o a pe
blocca e l’e icacia esecu i a au oma ica della decisione.
Ques o con es o pe me e allo S a o ichies o dell’esecuzione (e del iconoscimen o)
di e i a e di con olla e se lo S a o di o igine abbia ispe a o i di i i dell’equo p ocesso,
pe an o applica e a ques a si uazione la p esunzione Bospho us signi ica iola e quello
che è lo scopo della CEDU di assicu a e una u ela «p ac ical and e ec i e» dei di i i
ondamen ali
131
. Pe ali agioni, la Co e EDU nella sen enza A o iņš c. Le onia in un
ce o qual modo “a enua” il li ello di u ela ichies o pe l’applicazione della p esunzione
di con o mi à a e mando che il meccanismo di supe isione p e is o dall’UE debba
esse e applica o senza eccessi i o malismi.
Pe an o, nell’ambi o dello Spazio giudizia io eu opeo, alla ecip oca iducia, ec ius
ecip oco iconoscimen o delle decisioni, che esclude il con ollo a gli S a i memb i, si
aggiunge la p esunzione di equi alenza con la CEDU. In al modo po ebbe inanche
i ene si ido o il po e e di con ollo della Co e EDU essendo già adegua amen e
ga an i o il con ollo da pa e della Co e di gius izia a a e so il imedio giu isdizionale
del in io p egiudiziale. In de ini i a, quindi, po ebbe i ene si che anche in ma e ia di
«libe a ci colazione» delle decisioni, in un’o ica di con on o a Co e EDU e Co e di
gius izia, ques ’ul ima con e mi il suo uolo di ga an e dei di i i ondamen ali nello
Spazio giudizia io eu opeo.
131
Pe maggio i app o ondimen i si eda A. CIAMPI, M. STELLA, P incipio della p o ezione equi alen e a
UE e CEDU, ci ., p. 17.
Michela Capozzolo
71
ABSTRACT: L’o dine pubblico p ocessuale, ol o a ga an i e il ispe o dei p incipi di na u a
p ocedu ale ed il di i o di di esa, connessi all’equo p ocesso, cos i uisce uno dei limi i
che es ano in igo e pe os acola e gli e e i, nello Spazio giudizia io eu opeo, di una
decisione p onuncia a in sp egio alle ga anzie p ocessuali ondamen ali. Alcuni con enu i
speci ici dell’o dine pubblico p ocessuale enuclea i dalla Co e di gius izia sono s a i
ogge o di disamina anche da pa e della Co e eu opea dei di i i dell’uomo che si è
o a a a do e si p onuncia e sulla compa ibili à con l’a . 6 CEDU del p incipio del
mu uo iconoscimen o. Dall’analisi s ol a eme ge che en ambe le Co i man engono un
app occio es i i o dell’eccezione dell’o dine pubblico p ocessuale, e la Co e di
S asbu go semb a a e e meno occasione di in e eni e pe ga an i e i di i i esamina i,
in quan o l’Unione eu opea, anche sul piano giu isdizionale, appa e capace di assicu a e
au onomamen e la u ela dei di i i ispi a i all’equo p ocesso. Alla conclusione del la o o
sa anno aglia i gli obblighi che l’in e p e azione o ni a dalla Co e di gius izia impone
ai giudici nazionali (nel caso di specie i aliani) nell’in oca e l’o dine pubblico
p ocessuale quale mo i o di diniego del iconoscimen o o dell’esecuzione di una
decisione s anie a.
KEYWORDS: o dine pubblico p ocessuale – di i i della di esa – equo p ocesso – mu uo
iconoscimen o – coope azione giudizia ia in ma e ia ci ile.
PROCEDURAL PUBLIC ORDER AND THE PROTECTION OF THE RIGHTS OF THE
DEFENCE BETWEEN EUROPEAN AND ITALIAN COURTS
ABSTRACT: P ocedu al public o de , which is in ended o gua an ee espec o he
p inciples o p ocedu e and he igh s o he de ence associa ed wi h a ai ial, is one o
he limi s ha emain in place o p e en he e ec s, in he Eu opean judicial a ea, o a
decision ende ed in con emp o undamen al p ocedu al gua an ees. Some o he
speci ic con en s o p ocedu al public policy iden i ied by he Cou o Jus ice ha e also
been examined by he Eu opean Cou o Human Righ s, which has had o ule on he
compa ibili y o he p inciple o mu ual ecogni ion wi h A icle 6 ECHR. F om he
analysis ca ied ou i eme ges ha bo h Cou s main ain a es ic i e app oach o he
excep ion o p ocedu al public o de , and he S asbou g Cou seems o ha e less
occasion o in e ene o gua an ee he igh s examined, since he Eu opean Union, also a
he ju isdic ional le el, appea s o be capable o au onomously gua an eeing he
p o ec ion o igh s inspi ed by ai ial. A he end o he wo k, he obliga ions ha he
in e p e a ion p o ided by he Cou o Jus ice imposes on na ional judges (in his case
I alian) when in oking p ocedu al public policy as a g ound o e using o ecognise o
en o ce a o eign decision will be examined.
O dine pubblico p ocessuale e u ela dei di i i di di esa
72
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KEYWORDS: p ocedu al public o de – de ense’s igh s – ai ial – mu ual ecogni ion –
judicial coope a ion in ci il ma e s.