scieee Science in your language
[it] (orig)

Alla ricerca di una definizione del diritto d’asilo nell’ottica di una riforma di sistema: quale ruolo per le Corti europee?

Abstract

In the context of the launch a new phase of reform of the Common European Asylum System, marked by the adoption of the new Pact on Migration and Asylum, this paper aims to investigate the role of the European Courts in defining the content of the right to asylum, in an attempt to identify a benchmark for the interpretation of the legislation on the subject, both in a de iure condito and de iure condendo perspective. Through an analysis of the jurisprudence of the Court of Justice and the European Court of Human Rights, the study will try to identify the scope of application of the right of asylum, evaluating the opportunity to incorporate within it different guarantees, both of a substantive and procedural nature.

Read accessible full text

Alla ricerca di una definizione del diritto d’asilo nell’ottica di una riforma di sistema: quale ruolo per le Corti europee?

Author: Colombo, Erika
Year: 2022
DOI: http://dx.doi.org/10.14273/unisa-4274
Source: http://elea.unisa.it/xmlui/bitstream/10556/6184/5/FSJ.1.2022.4.COLOMBO.pdf.pdf
F eedom, Secu i y & Jus ice:
Eu opean Legal S udies
Ri is a giu idica di classe A
2022, n. 1
DIRETTORE
Angela Di S asi
O dina io di Di i o In e nazionale e di Di i o dell’Unione eu opea, Uni e si à di Sale no
Ti ola e della Ca ed a Jean Monne 2017-2020 (Commissione eu opea)
"Judicial P o ec ion o Fundamen al Righ s in he Eu opean A ea o F eedom, Secu i y and Jus ice"
COMITATO SCIENTIFICO
Se gio Ma ia Ca bone, P o esso e Eme i o, Uni e si à di Geno a
Robe a Cle ici, O dina io . . di Di i o In e nazionale p i a o, Uni e si à di Milano
Nigel Lowe, P o esso Eme i us, Uni e si y o Ca di
Paolo Mengozzi, P o esso e Eme i o, Uni e si à "Alma Ma e S udio um" di Bologna - già A oca o gene ale p esso la Co e di gius izia dell’UE
Massimo Panebianco, P o esso e Eme i o, Uni e si à di Sale no
Guido Raimondi, già P esiden e della Co e EDU - P esiden e di Sezione della Co e di Cassazione
Sil ana Scia a, P o esso e Eme i o, Uni e si à di Fi enze - Giudice della Co e Cos i uzionale
Giuseppe Tesau o, P o esso e . . di Di i o dell'UE, Uni e si à di Napoli "Fede ico II" - P esiden e Eme i o della Co e Cos i uzionale
An onio Tizzano, P o esso e Eme i o, Uni e si à di Roma “La Sapienza” - Vice P esiden e Eme i o della Co e di gius izia dell’UE
Ennio T iggiani, P o esso e Eme i o, Uni e si à di Ba i
Ugo Villani, P o esso e Eme i o, Uni e si à di Ba i
COMITATO EDITORIALE
Ma ia Ca e ina Ba u i, O dina io di Di i o In e nazionale, Uni e si à di Ve ona
Giandona o Caggiano, O dina io . . di Di i o dell’Unione eu opea, Uni e si à Roma T e
Al onso-Luis Cal o Ca a aca, Ca ed á ico de De echo In e nacional P i ado, Uni e sidad Ca los III de Mad id
Pablo An onio Fe nández-Sánchez, Ca ed á ico de De echo In e nacional, Uni e sidad de Se illa
Inge Go ae e, Di ec o o he Eu opean Legal S udies Depa men , College o Eu ope, B uges
Paola Mo i, O dina io di Di i o dell'Unione eu opea, Uni e si à "Magna G aecia" di Ca anza o
Lina Panella, O dina io di Di i o In e nazionale, Uni e si à di Messina
Nicole a Pa isi, O dina io . . di Di i o In e nazionale, Uni e si à di Ca ania - già Componen e ANAC
Lucia Se ena Rossi, O dina io di Di i o dell'UE, Uni e si à "Alma Ma e S udio um" di Bologna - Giudice della Co e di gius izia dell’UE
COMITATO DEI REFEREES
B uno Ba el, Associa o di Di i o dell’Unione eu opea, Uni e si à di Pado a
Ma co Ben enu i, Associa o di Is i uzioni di Di i o pubblico, Uni e si à di Roma "La Sapienza"
Ra aele Cadin, Associa o di Di i o In e nazionale, Uni e si à di Roma “La Sapienza”
Ruggie o Ca a i Panico, O dina io . . di Di i o dell’Unione eu opea, Uni e si à di Milano
Ida Ca acciolo, O dina io di Di i o In e nazionale, Uni e si à della Campania - Giudice dell’ITLOS
Fede ico Casola i, Associa o di Di i o dell’Unione eu opea, Uni e si à “Alma Ma e S udio um” di Bologna
Luisa Casse i, O dina io di Is i uzioni di Di i o Pubblico, Uni e si à di Pe ugia
Gio anni Cellama e, O dina io di Di i o In e nazionale, Uni e si à di Ba i
Ma cello Di Filippo, O dina io di Di i o In e nazionale, Uni e si à di Pisa
Rosa io Espinosa Calabuig, Ca ed á ica de De echo In e nacional P i ado, Uni e si a de València
Ana C. Gallego He nández, P o eso a Ayudan e de De echo In e nacional Público y Relaciones In e nacionales, Uni e sidad de Se illa
Pie o Ga giulo, O dina io di Di i o In e nazionale, Uni e si à di Te amo
Gianca lo Gua ino, O dina io . . di Di i o In e nazionale, Uni e si à di Napoli “Fede ico II”
Elspe h Guild, Associa e Senio Resea ch Fellow, CEPS
Vic o Luis Gu ié ez Cas illo, P o eso de De echo In e nacional Público, Uni e sidad de Jaén
I an Ing a allo, Associa o di Di i o In e nazionale, Uni e si à di Ba i
Paola I aldi, O dina io di Di i o In e nazionale, Uni e si à di Geno a
Luigi Kalb, O dina io di P ocedu a Penale, Uni e si à di Sale no
Luisa Ma in, Ma ie Cu ie Fellow, Eu opean Uni e si y Ins i u e
Simone Ma inai, Associa o di Di i o dell’Unione eu opea, Uni e si à di Pisa
Fab izio Ma ongiu Buonaiu i, O dina io di Di i o In e nazionale, Uni e si à di Mace a a
Ros ane Medhi, P o esseu de D oi Public, Uni e si é d’Aix-Ma seille
S e ano Mon aldo, Associa o di Di i o dell’Unione eu opea, Uni e si à di To ino
Viole a Mo eno-Lax, Senio Lec u e in Law , Queen Ma y Uni e si y o London
Claudia Mo iducci, P o esso e Senio di Di i o dell’Unione eu opea, Uni e si à Roma T e
Michele Nino, Associa o di Di i o In e nazionale, Uni e si à di Sale no
Anna O iolo, Associa o di Di i o In e nazionale, Uni e si à di Sale no
Leona do Pasquali, Associa o di Di i o dell'Unione eu opea, Uni e si à di Pisa
Pie o Penne a, O dina io . . di Di i o In e nazionale, Uni e si à di Sale no
Emanuela Pis oia, O dina io di Di i o dell’Unione eu opea, Uni e si à di Te amo
Conce a Ma ia Pon eco o, O dina io di Di i o In e nazionale, Uni e si à di Napoli “Fede ico II”
Pie o Pus o ino, O dina io di Di i o In e nazionale, Uni e si à LUISS di Roma
San iago Ripol Ca ulla, Ca ed á ico de De echo in e nacional público, Uni e si a Pompeu Fab a Ba celona
Te esa Russo, Associa o di Di i o dell'Unione eu opea, Uni e si à di Sale no
Alessand a A. Souza Sil ei a, Di e o a do Cen o de Es udos em Di ei o da UE, Uni e sidad do Minho
Ángel Tinoco Pas ana, P o eso de De echo P ocesal, Uni e sidad de Se illa
Chia a En ica Tuo, O dina io di Di i o dell’Unione eu opea, Uni e si à di Geno a
Tali ha Vassalli di Dachenhausen, O dina io . . di Di i o In e nazionale, Uni e si à di Napoli “Fede ico II”
Alessand a Zanobe i, O dina io di Di i o In e nazionale, Uni e si à “Alma Ma e S udio um” di Bologna
COMITATO DI REDAZIONE
F ancesco Buonomenna, Associa o di Di i o dell’Unione eu opea, Uni e si à di Sale no
Angela Fes a, Rice ca o e di Di i o dell’Unione eu opea, Uni e si à della Campania “Luigi Van i elli”
Ca e ina F a ea, Associa o di Di i o dell’Unione eu opea, Uni e si à di Ve ona
Anna Ie mano, Rice ca o e di Di i o In e nazionale, Uni e si à di Sale no
Angela Ma one, Do o e di ice ca in Di i o dell’Unione eu opea, Uni e si à di Sale no
Michele Messina, Associa o di Di i o dell’Unione eu opea, Uni e si à di Messina
Rossana Palladino (
Coo dina o e
), Rice ca o e di Di i o dell’Unione eu opea, Uni e si à di Sale no
Re isione linguis ica degli abs ac s a cu a di
F ancesco Campo eda
,
Do o e di ice ca in Di i o In e nazionale, Uni e si à di Sale no
Ri is a quad imes ale on line “F eedom, Secu i y & Jus ice: Eu opean Legal S udies”
www. sjeu os udies.eu
Edi o iale Scien i ica, Via San Biagio dei Lib ai, 39 - Napoli
CODICE ISSN 2532-2079 - Regis azione p esso il T ibunale di Noce a In e io e n° 3 del 3 ma zo 2017
Indice-Somma io
2022, n. 1
NUMERO TEMATICO
Il uolo delle Co i nella cos uzione dello Spazio eu opeo di libe à,
sicu ezza e gius izia
P esen azione
Angela Di S asi
Edi o iale
Co i eu opee e giudici nazionali nel p isma della u ela dei di i i ondamen ali
Gae ano De Amicis
Saggi, A icoli e Commen i
L’o dine pubblico p ocessuale e la u ela dei di i i di di esa a Co i eu opee e i aliane
Michela Capozzolo
Alla ice ca di una de inizione del di i o d’asilo nell’o ica di una i o ma di sis ema: quale
uolo pe le Co i eu opee?
E ika Colombo
Di i o di adi e un giudice nel sis ema “in eg a o” CEDU-UE e s umen i “de la i i” del
con enzioso a pa i e dal caso Succi e al i c. I alia
Claudia Colucci
Il uolo delle giu isdizioni nazionali in ma e ia di aiu i di S a o nell’ambi o dello Spazio
eu opeo di libe à, sicu ezza e gius izia
Sil ia Ma ino
Ju isdic ion, Recogni ion and En o cemen o Judgmen s in Claims A ising ou o Sma
Con ac s unde he B ussels I Regula ion ( ecas ) and on he Blockchain
Ana Me cedes López Rod íguez
P edisposizione ai appo i di schia i ù e uolo del di i o in e nazionale p i a o al aglio della
giu isp udenza CEDU sulla ma e ni à su oga a
Lo edana Mu a
La giu isp udenza “conco enziale” della Co e di gius izia UE e della Co e EDU ispe o alla
u ela dei singoli sogge i a sanzioni
Daniele Musmeci
p. 1
p. 5
p. 40
p. 73
p. 97
p. 128
p. 151
p. 172
p. 209
Dialogo a Co i eu opee e giudici nazionali in ema di ma e ni à su oga a: e so un
bilanciamen o a limi e dell’o dine pubblico e supe io e in e esse del mino e
Ege ia Nalin
Judicial Dialogue be ween Na ional Cons i u ional Judges and EU Judges in he Con ex o he
Single Supe iso y Mechanism: Oppo uni y o a Re e se P elimina y Ruling?
Ila ia O a iano
Il manca o in io p egiudiziale d’in e p e azione nello spazio giudizia io eu opeo: quale u ela
mul ili ello pe i singoli?
Cinzia Pe a o
P esunzione di innocenza, in o mazione giudizia ia e di i i ondamen ali
F ancesco Ro ondo
Lo spazio eu opeo di u ela dei mino i di e à e il c escen e uolo del p incipio dei bes in e es s
o he child in elazione alla “Di e i a impa i” con pa icola e i e imen o alla causa C-
112/20
Sab ina Vannuccini
p. 237
p. 258
p. 279
p. 308
p. 338
F eedom, Secu i y & Jus ice: Eu opean Legal S udies ISSN 2532-2079
2022, n. 1, pp. 73-96 DOI:10.26321/E.COLOMBO.01.2022.04
www. sjeu os udies.eu
ALLA RICERCA DI UNA DEFINIZIONE DEL DIRITTO D’ASILO NELL’OTTICA
DI UNA RIFORMA DI SISTEMA: QUALE RUOLO PER LE CORTI EUROPEE?
E ika Colombo
SOMMARIO: 1. In oduzione. – 2. La concezione pe sonalis a del di i o d’asilo: b e i
cenni. – 3. Il di i o d’asilo al aglio della Co e di gius izia. – 3.1. La giu isp udenza
della Co e di gius izia sull’a icolo 18 della Ca a dei di i i ondamen ali:
un’occasione manca a. – 3.2. Segue: Un en a i o di icos uzione del con enu o del
di i o d’asilo. – 4. La posizione della Co e eu opea dei di i i dell’uomo. – 5.
Conside azioni conclusi e.
1. In oduzione
Du an e la iunione s ao dina ia del Consiglio Eu opeo a Tampe e, s ol asi
nell’o ob e del 1999, gli S a i memb i si pose o quale obie i o p ima io l’indi iduazione
di un p og amma poli ico ol o alla de e minazione di uno spazio di libe à, sicu ezza e
gius izia, da ealizza si all’in e no del e i o io dell’Unione, il quale cos i uisse un
alla gamen o dell’in eg azione a S a i memb i ino ad allo a esis en e, semp e alla luce
dei p incipi e delle libe à democ a iche che anco a oggi cos i uiscono i alo i ondan i il
sis ema dell’UE. T a i di e si p oposi i, il Consiglio eu opeo si p e issò quello di da e
i a ad un Sis ema Comune Eu opeo di Asilo (Common Eu opean Asylum Sys em, di
segui o “CEAS”)
1
, da in ende si come un egime comune “basa o sull'applicazione della
A icolo so opos o a doppio e e aggio anonimo.
* Do o anda di ice ca in Di i o Pubblico, In e nazionale ed Eu opeo, Uni e si à degli s udi di Milano,
Dipa imen o di Di i o pubblico, i aliano e so anazionale. Indi izzo e-mail: e [email protected] .
1
Pe un’analisi dell’e oluzione delle poli iche eu opee nel quad o dello spazio di libe à sicu ezza e
gius izia si edano, a gli al i, U. DRAETTA, N. PARISI, D. RINOLDI (a cu a di), Lo spazio di libe à,
sicu ezza e gius izia dell’Unione eu opea. P incipi ondamen ali e u ela dei di i i, Napoli, 2008 e C.
KADDOUS-M. DONY (sous la di ec ion de), D’Ams e dam à Lisbonne. Dix ans d’espace de libe é, de
sécu i é e de jus ice, Bâle-B uxelles-Pa is, 2010. In pa icola e, L. DANIELE, Di i o del me ca o unico e
dello spazio di libe à, sicu ezza e gius izia, Milano, 2019; A. DI STASI, L’incidenza i uosa dei di i i
ondamen ali nel comple amen o dello spazio eu opeo di gius izia, in ques a Ri is a, 2019, n. 1, p. 1 ss.; B.
NASCIMBENE, The Eu opean Union: An A ea o F eedom, Secu i y and Jus ice, in G. AMATO, E.
MOAVERO-MILANESI, G. PASQUINO, L. REICHLIN (eds.), The His o y o he Eu opean Union: Cons uc ing
U opia, Ox o d-London-New Yo k-New Delhi-Sidney, 2019, p. 357 ss. Pe un app o ondimen o del se o e
dell’asilo s iluppa o dall’Unione eu opea, sop a u o dopo l’en a a in igo e del T a a o di Lisbona, si
edano K. HAILBRONNER, D. THYM (eds.), EU Immig a ion and asylum Law, A Commen a y, 2nd ed.,
Monaco, 2016; P. MORI, Le poli iche ela i e all’asilo e all’immig azione a ga anzie giu isdizionali e
agioni della poli ica, in Il Di i o dell’Unione eu opea, 2016, n. 1, p. 103 ss.; C. FAVILLI, La poli ica

Alla ice ca di una de inizione del di i o d’asilo
74
www. sjeu os udies.eu
Con enzione di Gine a[
2
] in ogni sua componen e, ga an endo in al modo che nessuno
enga espos o nuo amen e alla pe secuzione, ossia man enendo il p incipio di non-
e oulemen ”, muo endo dalla p emessa di assicu a e il “ ispe o assolu o del di i o di
chiede e asilo”
3
.
È alla luce di ciò, dunque, che ha o a o o igine e si è e olu a la no ma i a in ma e ia
di asilo
4
, icomp enden e la disciplina ela i a alla de inizione delle o me di p o ezione
in e nazionale
5
, alla p ocedu a comune di iconoscimen o dello s a us di i ugia o e della
p o ezione sussidia ia
6
, ad un egime comune di accoglienza
7
, nonché alle egole issa e
pe la de e minazione dello S a o memb o compe en e all’esame delle domande di asilo
dal egolamen o Dublino
8
.
In ques o con es o, pe al o, ha assun o una ile anza p eminen e l’in oduzione nel
quad o no ma i o dell’Unione dell’a icolo 18 della Ca a dei di i i ondamen ali,
disposizione che ga an isce il ispe o del di i o d’asilo con o memen e “[a]lle no me
s abili e dalla con enzione di Gine a del 28 luglio 1951 e dal p o ocollo del 31 gennaio
1967, ela i i allo s a us dei i ugia i, e a no ma del a a o sull’Unione eu opea e del
a a o sul unzionamen o dell’Unione eu opea”. L’adozione di ale disposizione ha
consen i o di a anza e un’in e p e azione inno a i a del conce o di asilo pos o alla base
del sis ema eu opeo, conducendo alcuni commen a o i ad in a ede e in ques a
dell’Unione in ma e ia di immig azione e asilo. Ca enze s u u ali e an agonismo a gli S a i memb i, in
Quade ni cos i uzionali, 2018, n. 2, p. 361 ss.; C. BERTOLINO, Le poli iche eu opee in ema di con olli
delle on ie e, asilo e immig azione, a dieci anni dal T a a o di Lisbona, in ede alismi.i , 2020, n. 19, p.
361 e ss.
2
Con enzione di Gine a del 28 luglio 1951 sullo s a us dei i ugia i.
3
Consiglio eu opeo di Tampe e del 15 e 16 o ob e 1999, SN 200/99, B uxelles, conclusioni della
P esidenza, pa . 13.
4
A pa i e dal 1° dicemb e 2009 la compe enza in ma e ia di immig azione e asilo è colloca a nel T a a o
sul unzionamen o dell’Unione eu opea e in pa icola e nel Ti olo V, ub ica o “Spazio di libe à, sicu ezza
e gius izia” (a . da 67 ad 89 del TFUE), il cui capo 2 è dedica o alle “Poli iche ela i e ai con olli alle
on ie e, all’asilo e all’immig azione” (a . 77-80) che segue il capo 1 sulle Disposizioni gene ali (a . 67-
76). Pe un app o ondimen o sugli a i ado a i nella p ima ase di ealizzazione del CEAS si in ia a C.
DIAS URBANO DE SOUZA, P. DE BRUYCKER (eds.), The Eme gence o a Eu opean Asylum Policy, B ussels,
2005; PEERS, N. ROGER, EU Immig a ion and Asylum Law: Tex and Commen a y, Leiden-Bos on, 2006;
A. BALDACCINI, E. GUILD, H. TONER, Whose F eedom, Secu i y and Jus ice? EU Immig a ion and Asylum
Law and Policy, Ox o d-Po land, 2007.
5
Di e i a 2011/95/UE del Pa lamen o eu opeo e del Consiglio, del 13 dicemb e 2011, ecan e no me
sull’a ibuzione, a ci adini di paesi e zi o apolidi, della quali ica di bene icia io di p o ezione
in e nazionale, su uno s a us uni o me pe i i ugia i o pe le pe sone a en i i olo a bene icia e della
p o ezione sussidia ia, nonché sul con enu o della p o ezione iconosciu a (applicabile dal 22/12/2013), in
GUUE L 337 del 20 dicemb e 2011, p. 9 (di segui o “di e i a quali iche”).
6
Di e i a 2013/32/UE del Pa lamen o eu opeo e del Consiglio, del 26 giugno 2013, ecan e p ocedu e
comuni ai ini del iconoscimen o e della e oca dello s a us di p o ezione in e nazionale (applicabile dal
21 luglio 2015), in GUUE L 180 del 29 giugno 2013, p. 60 (di segui o “di e i a p ocedu e”).
7
Di e i a 2013/33/UE del Pa lamen o eu opeo e del Consiglio, del 26 giugno 2013, ecan e no me ela i e
all’accoglienza dei ichieden i p o ezione in e nazionale (applicabile dal 21 luglio 2015), in GUUE L 180
del 29 giugno 2013, p. 96 (di segui o “di e i a accoglienza”).
8
Regolamen o (UE) n. 604/2013 del Pa lamen o eu opeo e del Consiglio, del 26 giugno 2013, che s abilisce
i c i e i e i meccanismi di de e minazione dello S a o memb o compe en e pe l’esame di una domanda di
p o ezione in e nazionale p esen a a in uno degli S a i memb i da un ci adino di un paese e zo o da un
apolide (applicabile dal 1º gennaio 2014), in GUUE L 180 del 29 giugno 2013, p. 31 (di segui o
“ egolamen o Dublino”).
E ika Colombo
75
disposizione un e o e p op io di i o dei singoli indi idui di o ene e il iconoscimen o
del di i o d’asilo, secondo una concezione “pe sonalis a” del di i o s esso
9
, di e sa
dall’impos azione “s a alis a” che ha da semp e ca a e izza o il di i o d’asilo a li ello
in e nazionale.
O bene, in concomi anza con il en a i o di a ia e una nuo a ase di is u u azione
del sis ema, segna o dall’adozione del nuo o pa o sulla mig azione e l’asilo
10
, occo e
domanda si quale e e i amen e sia la concezione di asilo che possa ispi a e la
icos uzione del CEAS, sop a u o al ine di alu a e se le a ie p opos e di a i no ma i i
con enu e nel “pacche o” p omosso dalla Commissione possano i ene si compa ibili con
essa e con i p incipi che hanno ispi a o la c eazione del sis ema in dall’o igine. Una
simile impos azione del p oblema si i à a quan o più ol e a e ma o dalla Co e di
gius izia in me i o all’in e p e azione delle disposizioni della no ma i a in ma e ia di
asilo: secondo i giudici della Co e, la no ma i a sull’asilo de e esse e delinea a nel
ispe o della Con enzione di Gine a e degli al i a a i pe inen i di cui all’a icolo 78
TFUE e de e esse e applica a con o memen e ai di i i ondamen ali, nonché ai p incipi
iconosciu i segna amen e nella Ca a dei di i i ondamen ali dell’Unione eu opea
11
.
P endendo le mosse da ale p emessa, quindi, l’analisi che ci si p opone di s olge e
consis e à nell’esame di alcune p onunce della Co e di gius izia, nonché della Co e
eu opea dei di i i dell’uomo, in ema di asilo, nel en a i o di indaga e quale sia s a o
l’appo o dei giudici eu opei nel delinea e una de inizione di ques o di i o, allo scopo di
e idenzia ne i ca a e i p incipali. In pa icola e, ci si in e oghe à se sia oppo uno
limi a e l’es ensione del di i o d’asilo esclusi amen e al ispe o del di ie o di
espingimen o, o e o se sia necessa io icomp ende e al suo in e no, al esì, al i di i i.
L’obie i o è quello di app o ondi e il uolo delle Co i eu opee quan o alla de inizione
del “nucleo du o” del di i o d’asilo, nel en a i o di indi idua e un pa ame o di
9
In pa icola e: M-T. GIL-BAZO, The Cha e o Fundamen al Righ s o he Eu opean Union and he Righ
o Be G an ed Asylum in he Union’s Law, in Re ugee Su ey Qua e ly, Vol. 27, Issue 3, 2008, pp. 33-52;
M. T. GIL-BAZO, Asylum as a Gene al P inciple o In e na ional Law, in In e na ional Jou nal o Re ugee
Law, Vol. 27, Issue 1, 2015, pp. 3-28.
10
Comunicazione della Commissione al Pa lamen o eu opeo, al Consiglio, al Comi a o economico e sociale
eu opeo e al Comi a o delle egioni, Un nuo o pa o sulla mig azione e l’asilo, del 23 se emb e
2020,COM(2020) 609 de . Pe un app o ondimen o in me i o ai di e en i p o ili del Pa o, si edano gli
speciali New Mig a ion Pac , in eumig a ionlawblog.eu e Focus La p opos a di Pa o su immig azione e
asilo, in aisdue.eu. Pe un’analisi dei p o ili di c i ici à delle p opos e, si edano P. DE PASQUALE, Il Pa o
pe la mig azione e l’asilo: più omb e che luci, in I Pos di AISDUE, II, 2020, Focus “La p opos a di Pa o
su immig azione e asilo”, n. 1, 5 o ob e 2020; S. CARRERA, Whose Pac ? The Cogni i e Dimensions o he
New EU Pac on Mig a ion and Asylum, CEPS Policy Insigh s, No 2020-22, se emb e 2020; A. DI
PASCALE, Il nuo o pa o pe l’immig azione e l’asilo: scon en a e u i pe accon en a e u i, in Eu ojus,
28 se emb e 2020; C. FAVILLI, Il pa o eu opeo sulla mig azione e l’asilo: “c’è qualcosa di nuo o, anzi di
an ico”, in Ques ione Gius izia, 2 o ob e 2020; D. THYM, Eu opean Realpoli ik: Legisla i e Unce ain ies
and Ope a ional Pi alls o he ‘New’ Pac on Mig a ion and Asylum, in EU Immig a ion and Asylum Law
and Policy, 28 se emb e 2020; M. BORRACCETTI, Il nuo o Pa o eu opeo sull’immig azione e l’asilo:
con inui à o discon inui à col passa o?, in Di i o, Immig azione e Ci adinanza, 2021, n. 1, p. 1 e ss.
11
Co e di gius izia, sen enze del 2 ma zo 2010, Salahadin Abdulla e a., cause iuni e C-175/08, C-176/08,
C-178/08 e C-179/08, pa . 53 e 54, nonché 17 giugno 2010, Bolbol, causa C-31/09, pa . 38.
Alla ice ca di una de inizione del di i o d’asilo
76
www. sjeu os udies.eu
i e imen o pe l’in e p e azione della no ma i a in ma e ia, an o in una p ospe i a de
iu e condi o, quan o de iu e condendo.
2. La concezione pe sonalis a del di i o d’asilo: b e i cenni
Una p ima ques ione che me i a di esse e a on a a, quale p emessa all’analisi che si
in ende condu e, conce ne le posizioni della do ina ispe o alla concezione di di i o
d’asilo pos a a ondamen o del sis ema comune eu opeo. A segui o dell’in oduzione
dell’a icolo 18 della Ca a e da a l’ampiezza della sua o mulazione, i commen a o i si
sono in e oga i in me i o alla possibili à di concepi e la no ma come ol a a p e ede e
un di i o d’asilo in eso come un di i o indi iduale a ede si iconosce e l’asilo in
p esenza di de e mina i equisi i
12
, o e o come la semplice imposizione in capo agli S a i
memb i del do e e di con o ma si agli obblighi de i an i dalla Con enzione di Gine a
sui i ugia i
13
. In a i, se non i sono dubbi nell’amme e e che uno S a o de iene un di i o
di ca a e e gene ale di allon ana e ci adini di Paesi e zi dal p op io e i o io e che, allo
s esso empo, abbia al esì la acol à di concede e ai medesimi il di i o d’asilo, non è
al e an o paci ico amme e e che un indi iduo abbia un di i o di asilo opponibile al
di i o so ano dello S a o.
In le e a u a, il dilemma in e p e a i o lega o alla na u a del di i o d’asilo
14
e
all’indi iduazione di quale dei e “ ol i” del di i o d’asilo debba esse e conside a o
p e alen e − un di i o di asilo in eso come “ igh o a S a e o g an asylum”, come “ igh
o an indi idual o seek asylum”
15
, o e o come “ igh o an indi idual o be g an ed
12
Si eda, in pa icola e: M-T. GIL-BAZO, The Cha e o Fundamen al Righ s o he Eu opean Union and
he Righ o Be G an ed Asylum in he Union’s Law, ci ., pp. 34–52; M. DEN HEIJER, A icle 18, in S. PEERS,
T HERVEY, J. KENNER, A. WARD (eds.), The EU Cha e o Fundamen al Righ s. A commen a y, London,
2014, pp. 519-542.
13
F. IPPOLITO, S. VELLUTI, The Rela ionship be ween he CJEU and he EC HR: The Case o Asylum, in K.
DZEHTSIAROU, T. KONSTADINIDES, T. LOCK, N. O’MEARA (eds.), Human Righ s Law in Eu ope: The
In luence, O e laps and Con adic ions o he EU and ECHR, London, 2014, pp.156-187.
14
In me i o . T. LOCK, A icle 18, in M. KELLERBAUER, M. KLAMERT, J. TOMKIN (eds.), The EU T ea ies
and The Cha e o Fundamen al Righ s: A Commen a y, Ox o d, 2019, pp. 2153-2155.
15
La do ina conco da nel i ene e che ale concezione del di i o d’asilo, in eso come acol à pe
l’indi iduo di lascia e il p op io Paese di o igine in ce ca di asilo all’in e no di un al o e i o io (c . A.
GRAHL-MADSEN, The S a us o Re ugees In In e na ional Law, Sij ho , 1972, p. 26), eme ga dalla s essa
Dichia azione uni e sale dei di i i dell’uomo, all’a . 14, pa . 1, ma esclude che da essa possa discende e
anche una ga anzia ad o ene e ale di i o. In p oposi o: H. LAUTERPACHT, The Uni e sal Decla a ion o
Human Righ s, in B i ish Yea book o In e na ional Law, London-New Yo k-To on o, 1948, pp. 354-373;
S. B. YOUNG, Be ween So e eigns: A Reexamina ion o he Re ugee's S a us, in Michigan Jou nal o
In e na ional Law, Vol. 3, Issue 1, 1982, pp. 339-347. In a i, secondo la do ina ci a a, l’a icolo 14 della
Dichia azione Uni e sale dei di i i dell’uomo non ha in odo o alcuna inno azione ispe o al di i o
in e nazionale esis en e con i e imen o ad una concezione indi idualis a del di i o di asilo (pe quan o i
eda o i della Dichia azione, in una p eceden e e sione della no ma, a esse o con empla o anche il di i o
“ o be g an ed asylum”). Ques ’aspe o del di i o d’asilo o a al esì esplici a o mulazione all’in e no di
alcuni a a i a ca a e e egionale. In pa icola e: Ame ican Con en ion on Human Righ s ( i ma a il 22
no emb e 1969, in igo e dal 18 luglio 1978), a . 22; A ican Cha e on Human and Peoples’ Righ s
( i ma a il 27 giugno 1981, in igo e dal 21 o ob e 1986), a icolo 12, pa . 3.
E ika Colombo
77
asylum”
16
−, ha condo o nume osi commen a o i a nega e l’esis enza di un di i o d’asilo
indi iduale
17
. La concezione di asilo gene almen e condi isa nel di i o in e nazionale
adizionale p edilige la dimensione del di i o d’asilo in eso come “ igh o a S a e o
g an asylum”, o e o come me a p e oga i a degli S a i di iconosce e ale ga anzia,
nell’ese cizio della lo o so ani à
18
. Il di i o di uno S a o di concede e asilo è conside a o
il isul a o del p incipio pe cui ogni S a o so ano ha il con ollo esclusi o sul suo
e i o io e quindi sulle pe sone p esen i su di esso
19
e, secondo una de inizione o mula a
nel 1950 dall’Ins i u de D oi In e na ional, esso consis e, come minimo, nel di i o di
amme e e una pe sona nel p op io e i o io, nel di i o di consen i le di imane i, nel
di i o di non pe segui la penalmen e o di limi a e la sua libe à e nel di i o di i iu a si
di espelle la o di es ada la in un al o S a o
20
. Al con a io, la concezione pe sonalis a,
incen a a sul iconoscimen o in capo all’indi iduo del di i o di ede si ga an i e asilo da
pa e di uno S a o non iene uni e salmen e accol a nel di i o in e nazionale gene ale
21
.
In e o, la p edisposizione di semp e più nume osi s umen i di u ela del di i o
d’asilo − sia a li ello in e nazionale, a a e so la conclusione di con enzioni in ma e ia
22
,
sia a li ello nazionale, a a e so l’inclusione dell’asilo a i di i i ga an i i nelle Ca e
cos i uzionali −, ha condo o pa e della do ina ad ipo izza e la con igu abili à di un
consensus gene alizza o ci ca la necessi à che (quan o meno) colo o che possano de ini si
i ugia i abbiano un e o e p op io di i o d’asilo, in eso come “a igh o he indi idual
o (be g an ed) asylum”
23
.
In Eu opa il iconoscimen o di un di i o d’asilo indi iduale è a enu o, inizialmen e,
a li ello nazionale: la maggio pa e degli S a i eu opei, nel co so degli anni Sessan a e
Se an a, ha in odo o una o ma di p o ezione e i o iale nella p op ia legislazione
in e na e alcuni Paesi hanno incluso l’asilo anche nelle lo o cos i uzioni
24
, assimilando il
16
Pe la ipa izione delle concezioni del di i o d’asilo, . A. GRAHL-MADSEN, Te i o ial Asylum,
S ockholm, 1980, p. 2.
17
Si eda, ex mul is: E. REALE, Le d oi d’asile, in Collec ed Cou ses o he Hague Academy o In e na ional
Law, Vol. 63, 1938, pp. 494-510; J. H. SIMPSON, The Re ugee P oblem, in In e na ional A ai s (Royal
Ins i u e o In e na ional A ai s 1931-1939), Vol. 17, No. 5, 1938, pp. 607-628; A. R. NAFZIGER, The
Gene al Admission o Aliens unde In e na ional Law, in The Ame ican Jou nal o In e na ional Law, Vol.
77, No. 4, 1983, pp. 804-847.
18
A. GRAHL-MADSEN, Te i o ial Asylum, ci ., pp. 2-3.
19
A. GRAHL-MADSEN, Te i o ial Asylum, ci ., pp. 50.
20
Ins i u de D oi In e na ional, Annuai e de l’Ins i u de D oi In e na ional, 1950, Vol. 43, II, p. 375.
21
R. BOED, The S a e o he Righ o Asylum in In e na ional Law, in Duke Jou nal o Compa a i e &
In e na ional Law, Vol. 5, 1994, p. 8; M. T. GIL-BAZO, Asylum as a Gene al P inciple o In e na ional
Law, ci ., p. 9, in cui si dà con o dell’oppos a conclusione cui si può giunge e alla luce dell’analisi s ol a
da G ahl-Madsen e Weis, secondo i quali l'asilo come di i o sogge i o dell'indi iduo po e a conside a si
una eal à almeno in alcune legislazioni nazionali, in pa icola e di ango cos i uzionale. C .: P WEIS,
Te i o ial Asylum, in Indian Jou nal o In e na ional Law, Vol. 6, 1966, pp. 173-194; A. GRAHL-MADSEN,
The S a us o Re ugees in In e na ional Law, Vol II, Sij ho , 1972.
22
V. no a 15.
23
Secondo alcuni commen a o i si a e ebbe di un e o e p op io obbligo di di i o consue udina io. C .:
W. T. WORSTER, The Con empo a y In e na ional Law S a us o he Righ o Recei e Asylum, in
In e na ional Jou nal o Re ugee Law, Vol.e 26, Issue 4, 2014, p. 478.
24
Pe una lis a de aglia a dei Paesi che hanno ado a o una o ma di asilo cos i uzionale, c . M. T. GIL-
BAZO, The Cha e o Fundamen al Righ s o he Eu opean Union and he Righ o Be G an ed Asylum in
he Union’s Law, ci ., pp. 23–25. Si eda al esì H. LAMBERT, F. MESSINEO, P. TIEDEMANN, Compa a i e
Alla ice ca di una de inizione del di i o d’asilo
84
www. sjeu os udies.eu
ealizzazione del CEAS e i secondi ad a ua le in buona ede
50
. Inol e, l’a icolo 78
TFUE, ugualmen e ichiama o dall’a icolo 18, pu ibadendo la necessi à che il CEAS
ispe i la Con enzione del 1951, non iduce l’azione dell’Unione alla s e a applicazione
di ques o s umen o, ma al con a io è la s essa Ca a ad amme e e la possibili à pe il
sis ema o dinamen ale eu opeo di amplia e la p o ezione dei di i i umani all’in e no del
p op io campo di applicazione
51
.
3.2. Segue: Un en a i o di icos uzione del con enu o del di i o d’asilo
Alla luce delle conside azioni in qui condo e, occo e dunque en a e di delinea e,
semp e a a e so le p onunce della Co e di gius izia, quali siano le peculia i à del di i o
d’asilo, es apolando indici in e p e a i i dalle sen enze di e e ad esamina e la no ma i a
di di i o de i a o in ema di iconoscimen o della p o ezione in e nazionale, con
i e imen o an o ad aspe i sos anziali, quan o ad aspe i p ocedu ali.
P endendo le mosse dal piano ma e iale, occo e cons a a e come la u ela del di i o
d’asilo ansi i, innanzi u o, a a e so la p e isione di una igu a unica di p o ezione c.d.
in e nazionale
52
, che si a icola, da un la o, nel iconoscimen o dello s a us di i ugia o,
sulla sco a dei c i e i con enu i nella Con enzione di Gine a del 1951
53
, e, dall’al o,
nella concessione della c.d. p o ezione sussidia ia
54
. Secondo quan o p e is o dagli
a icoli 13 e 18 della di e i a quali iche, gli S a i memb i “ iconoscono” gli s a us in
ques ione alla pe sona che soddis a le no me di quali icazione i i de ini e
55
, seguendo un
50
Così: V. MORENO-LAX, The Righ o Asylum: An Indi idual En i lemen o (Access) In e na ional
P o ec ion, in V. MORENO-LAX (ed.), Accessing Asylum in Eu ope: Ex a e i o ial Bo de Con ols and
Re ugee Righ s unde EU Law, New Yo k, 2017, pp. 337-394; in pa icola e, si eda p. 375.
51
Sul appo o a l’a icolo 78 del TFUE e l’a icolo 18 della Ca a, si eda semp e V. MORENO-LAX, op.
ci ., p. 376. Secondo l’A., l’a icolo 18 app esen e ebbe una aduzione del di i o indi iduale all’asilo che
è implici o nell’a icolo 78 del TFUE, men e ques ’ul imo cos i ui ebbe la base giu idica pe le no me di
di i o de i a o necessa ie pe s iluppa e il sis ema a a e so il quale lo s esso a icolo 18 de e esse e
ealizza o.
52
C . conside ando 39 della di e i a quali iche, che ichiama di e amen e gli obie i i pos i nel
p og amma di S occolma (c . P og amma di S occolma Un’Eu opa ape a e sicu a al se izio e a u ela
dei ci adini, ado a o dal Consiglio eu opeo il 4/5 dicemb e 2004, in GUUE C 115 del 4 maggio 2010).
53
Come equen emen e ibadi o dalla Co e di gius izia, benché l’Unione non sia pa e con aen e della
Con enzione di Gine a, l’a icolo 78, pa ag a o 1, TFUE e l’a icolo 18 della Ca a le impongono
nondimeno il ispe o delle no me di ale con enzione. Quindi, in i ù di ques e disposizioni di di i o
p ima io, la di e i a 2011/95 de e ispe a e ques e no me ( ., in al senso, Co e di gius izia, sen enze del
10 ma zo 2016, Alo e Osso, cause iuni e C-443/14 e C-444/14, pa . 29 e giu isp udenza i i ci a a, nonché
del 19 giugno 2018, Gnandi, causa C-181/16, pa . 53 e giu isp udenza i i ci a a).
54
A icolo 2, comma 2, le . ) di e i a 2011/95/UE. I p incipi che hanno onda o la decisione di in odu e
ques a nuo a o ma di u ela sono s a i ica a i dai p incipali s umen i di na u a in e nazionale a ga anzia
dei di i i umani. La sua p edisposizione, in a i, ha ispos o alla necessi à di indi idua e una p o ezione che
osse, come si legge al conside ando 24 della di e i a in pa ola, «complemen a e e supplemen a e ispe o
alla p o ezione dei i ugia i sanci o dalla con enzione di Gine a», dunque non di ca a e e in e io e, ma
piu os o onda a su p esuppos i comple amen e di e en i, così da a ibui e il di i o di asilo ad un nume o
di sogge i semp e maggio e. Sul pun o, si eda F. ROSCAM-ABBING, Subsidia y p o ec ion: imp o ing o
deg ading he igh o asylum in Eu ope? in D. BOUTEILLET-PAQUET (ed.), Subsidia y P o ec ion o
Re ugees in he Eu opean Union: Complemen ing he Gene a Con en ion?, B ussels, 2002, p. 48-49.
55
I c i e i pe bene icia e della p o ezione in e nazionale sono de ini i, ispe i amen e, negli a icoli 9 e 10
pe lo s a us di i ugia o e nell’a icolo 15 pe lo s a us di p o ezione sussidia ia.

E ika Colombo
85
p ocedimen o che assume na u a essenzialmen e icogni i a
56
. Il eno e delle disposizioni
non lascia alcun ma gine di disc ezionali à alle au o i à nazionali, enu e quindi ad
a ibui e ai ichieden i asilo che ne acciano ichies a e p esen ino i equisi i issa i dalla
s essa di e i a quali iche, le o me di p o ezione con essa p edispos e. Ciò è s a o più
ol e ima ca o dalla giu isp udenza della Co e, ad esempio, nella causa Abdulla
57
con
i e imen o allo s a us di i ugia o e nella p onuncia esa nel caso M’Bodj
58
ispe o alla
p o ezione sussidia ia.
Il iconoscimen o dello s a us di i ugia o o della p o ezione sussidia ia dà poi accesso
ad alcune ga anzie, indi idua e dalla di e i a come “con enu o della p o ezione
in e nazionale”, che quindi, pe es ensione, possono esse e icomp ese nell’al eo
applica i o del di i o di asilo s esso. T a esse
59
– ol e al ispe o del p incipio di non
e oulemen di cui si è già pa la o –, si colloca l’obbligo, impos o dall’a icolo 24, pa . 1,
della di e i a quali iche in capo a ciascuno S a o memb o, di ilascia e un pe messo di
soggio no e i o iale a u i i bene icia i dello s a us di i ugia o e della p o ezione
sussidia ia. Pu non a andosi di un di i o del u o incondiziona o, a endo gli S a i
memb i la acol à di i iu a ne il ilascio o di p o ede e alla e oca in p esenza di
“impe iosi mo i i di sicu ezza nazionale o di o dine pubblico”, le ela i e eccezioni
de ono esse e in e p e a e in senso es i i o. In p oposi o, nel caso H.T.
60
, la Co e di
gius izia ha chia i o che “l’a icolo 24, pa ag a o 1, della di e i a 2004/83 conce ne (…)
unicamen e i casi in cui il pe icolo che de o i ugia o app esen a pe la sicu ezza
nazionale, l’o dine pubblico o la comuni à dello S a o memb o di cui a asi non può
gius i ica e né la pe di a dello s a us di i ugia o né a o io i il espingimen o di ale
medesimo i ugia o”
61
. In ques o modo, l’obbligo di ilascia e un pe messo “il più p es o
possibile dopo il iconoscimen o della p o ezione in e nazionale” e pe un pe iodo di
alidi à di “almeno e anni” che de i a di e amen e dalla di e i a, a o za l’idea che il
di i o d’asilo iconosciu o dall’impian o eu opeo compo i una i endicazione sogge i a
di p o ezione e i o iale, che gli S a i memb i sono obbliga i a soddis a e
62
.
56
C . conside ando n. 21 della di e i a quali iche, che, con i e imen o allo s a us di i ugia o, s a uisce
esp essamen e che il suo iconoscimen o “è un a o icogni i o”. Al esì ., in al senso, Co e di gius izia,
sen enze del 24 giugno 2015, H.T., causa C-373/13, pa . 63, nonché del 12 ap ile 2018, A e S, causa C-
550/16, pa . 52 e 54.
57
Co e di gius izia, sen enza del 2 ma zo 2010, Abdulla e al i, cause iuni e C-175/08, C-176/08, C-178/08
e C-179/08, pa . 62.
58
Co e di gius izia, sen enza del 18 dicemb e 2014, M’Bodj, causa C-542/13, pa . 29.
59
Le ga anzie p e is e al capo VII della di e i a quali iche conce nono l’accesso all’is uzione, l’assis enza
sani a ia, i p o edimen i nei con on i di mino i non accompagna i, l’accesso all’alloggio, la libe a
ci colazione nel e i o io dello S a o memb o, l’accesso agli s umen i di in eg azione, l’assis enza al
impa io e il di i o all’uni à del nucleo amilia e.
60
Co e di gius izia, H.T., ci . Nello speci ico, la Co e e a s a a in e oga a in me i o alla nozione di
“impe iosi mo i i di sicu ezza nazionale o di o dine pubblico” – app esen a i, nel caso di specie, dalla
pa ecipazione di un i ugia o alle a i i à di un’o ganizzazione quali ica a come e o is ica dall’elenco
p edispos o dall’Unione eu opea –, e l’idonei à di ale nozione a onda e la e oca del pe messo di
soggio no in uno S a o memb o del i ugia o in ques ione.
61
Co e di gius izia, H. T., ci ., pa . 73.
62
V. C. TEITGEN-COLLY, A icle II-78—D oi d’asile, in L. BURGORGUE-LARSEN, A. LEVADE, F. PICOD
(sous la di ec ion de), T ai é é ablissan une cons i u ion pou l’Eu ope, Pa ie II, B ussels, 2005, p. 265.
Alla ice ca di una de inizione del di i o d’asilo
86
www. sjeu os udies.eu
Inol e, a le ga anzie discenden i dallo s a us di ichieden e la p o ezione
in e nazionale è p e is o il di i o all’accoglienza sul e i o io dello S a o memb o
esponsabile all’esame della domanda di asilo. Sul ema può esse e ichiama a la
p onuncia esa nel caso CIMADE e GISTI
63
, ile an e non an o pe le conclusioni della
Co e sull’a icolo 18, ma piu os o pe a e icomp eso a i bene icia i delle condizioni
minime di accoglienza s abili e dalla di e i a 2003/9 anche i ichieden i asilo sogge i
alla p ocedu a di Dublino
64
.
Venendo, in ece, alla dimensione p ocedu ale del di i o d’asilo, che de e esse e
conside a a pa e in eg an e dell’a icolo 18 – così come l’obbligo ma e iale di concede lo
quando le condizioni sono soddis a e (in a) –, un p imo p o ilo che può esse e p eso in
conside azione quale p ecipi a o del iconoscimen o del di i o d’asilo s esso conce ne
l’accesso alla p ocedu a di esame delle domande di p o ezione in e nazionale. L’a icolo
7 della di e i a p ocedu e p e ede esp essamen e che “ciascun adul o con capaci à di
agi e abbia il di i o di p esen a e una domanda di p o ezione in e nazionale pe p op io
con o”, nel ispe o di u a una se ie di ga anzie p e is e al capo II della sudde a di e i a,
u e “di e e a ga an i e un accesso e e i o alle p ocedu e di asilo imponendo agli S a i
memb i di acco da e ai ichieden i su icien i ga anzie pe a ale e i p op i di i i in
ciascuna ase della p ocedu a”
65
. Pe al o, ale aspe o p ocedu ale del di i o d’asilo è
s a o consac a o anche nel egolamen o Dublino, a i cui obie i i si in iene
esplici amen e l’esigenza di “ga an i e un accesso e e i o alle p ocedu e pe la
concessione della p o ezione in e nazionale”
66
.
Una ecen e p onuncia che me i a di esse e ichiama a sul pun o è la decisione della
Co e di gius izia del 17 dicemb e 2020 che concluso la p ocedu a d’in azione a ia a
più di e anni p ima dalla Commissione eu opea nei con on i dell’Unghe ia, pe
iolazione di no me in ma e ia di iconoscimen o della p o ezione in e nazionale e in
ma e ia di impa i
67
. In pa icola e, i giudici hanno cons a a o come la legislazione
unghe ese de e minasse un nocumen o all’e e i i à del di i o d’asilo, ga an i o
dall’a icolo 18 della Ca a, enendo meno all’obbligo di ga an i e accesso e e i o alla
p ocedu a di iconoscimen o della p o ezione in e nazionale, ai sensi dell’a icolo 6, pa .
1 di e i a p ocedu e. L’accesso alla p ocedu a di asilo, dunque, è s a o esp essamen e
L’A. ha sos enu o che “A o io i l’in ég a ion dans le sys ème eu opéen commun d’asile des s a u s de
p o ec ion subsidiai e e empo ai e qui on pou obje même, à la di é ence de la p o ec ion de la
Con en ion de Genè e, l’oc oi d’un asile e i o ial, con i me que ce sys ème implique un d oi d’asile
e i o ial pou ses béné iciai es”.
63
Co e di gius izia, sen enza del 27 se emb e 2012, CIMADE e GISTI, causa C-179/11.
64
Si a i e imen o ai sogge i pe i quali uno S a o decida, in applicazione del egolamen o n. 343/2003, di
indi izza e una ichies a di p esa in ca ico o di ip esa in ca ico ad un al o S a o memb o in quan o S a o
memb o compe en e pe l’esame della domanda di asilo di ale ichieden e.
65
Co e di gius izia, sen enza del 28 luglio 2011, Samba Diou , causa C-69/10, pa . 33.
66
C . conside ando n. 5 del egolamen o Dublino.
67
Co e di gius izia, sen enza del 17 dicemb e 2020, Commissione c. Unghe ia, causa C-808/18. La
p ocedu a di in azione ape a dalla Commissione a e a ad ogge o la no ma i a nazionale in o za della
quale le domande di p o ezione in e nazionale po e ano, di egola, esse e p esen a e solo in una delle due
zone di ansi o, nonché la p assi amminis a i a di usasi a le au o i à unghe esi, ol a a limi a e
sis ema icamen e l’accesso alle zone di ansi o ami e la issazione di un nume o massimo di ing essi.
E ika Colombo
87
icollega o all’e e i i à del di i o di cui all’a icolo 18, al pa i, pe al o, di u a una se ie
di di i i connessi, quali il di i o a che ale domanda di p o ezione sia egis a a e possa
esse e inol a a ed esamina a en o i e mini issa i dalla di e i a 2013/32
68
. Rispe o a
ques ’ul imo pun o, l’A oca o gene ale, nelle conclusioni p esen a e in elazione alla
causa in ques ione, a e a e idenzia o come se “è e o che la di e i a 2013/32 non
impone agli S a i memb i un e mine pe ice e e la p esen azione di ale domanda”,
u a ia “[n]on se ne può dedu e (…) che gli S a i memb i possano, a lo o disc ezione,
so opo e i po enziali ichieden i a un pe iodo di a esa eccessi o p ima che possano
p esen a e la lo o domanda. Tale in e p e azione equi a ebbe, in a i, a p i a e di
con enu o il di i o di ali ichieden i di accede e alla p ocedu a di iconoscimen o della
p o ezione in e nazionale, che mi a a sua ol a a ende e e e i o il di i o di asilo sanci o
dall’a icolo 18 della Ca a”. Pe an o, “l’obbligo ad essi incomben e di ga an i e un
accesso e e i o a ale p ocedu a impon[e] agli S a i memb i di p e ede e un sis ema di
accoglienza in modo ale che le pe sone che in endano o ene e p o ezione in e nazionale
possano p esen a e u ilmen e le lo o domande”
69
.
Inol e, semp e in ema di accesso e e i o, acile e apido alla p ocedu a di
p o ezione in e nazionale, nella sen enza esa nel caso VL, la Co e ha ico da o che
l’e e i i à del di i o dei ci adini di paesi e zi in si uazione i egola e di chiede e il
bene icio della p o ezione in e nazionale p esuppone l’esigenza di assicu a e ai sogge i
in e essa i un’adegua a in o mazione ispe o alla possibili à di p esen a e e egis a e una
domanda di asilo in ogni ase della p ocedu a
70
.
Un ul e io e aspe o implica o dalla necessi à di assicu a e e e i i à alla u ela del
di i o d’asilo conce ne l’esame delle is anze di p o ezione in e nazionale, il quale,
secondo quan o p e is o dalla di e i a p ocedu e, de e esse e “adegua o e comple o”
71
,
nonché condo o “in modo indi iduale, obie i o ed impa ziale”
72
.
Sul ema, può esse e ichiama a la sen enza Ib ahim e al i
73
, p onuncia a il 19 ma zo
2019, con la quale la G ande Sezione della Co e si è occupa a di esamina e la p e isione
di un’ipo esi di inammissibili à di una domanda di p o ezione in e nazionale in agione
del p eceden e iconoscimen o dello s a us di i ugia o o della p o ezione sussidia ia da
pa e di un al o S a o memb o – in a uazione della acol à p e is a dall’a icolo 33,
pa ag a o 2, le e a a), della di e i a p ocedu e –, e la sua compa ibili à con il combina o
dispos o dell’a icolo 18 della Ca a e dell’a icolo 78 TFUE. L’a icolo 33 in pa ola
68
Co e di gius izia, Commissione c. Unghe ia, pa . 102.
69
Conclusioni dell’A oca o gene ale P. PIKAMÄE, p esen a e il 25 giugno 2020, nella causa C-808/18,
Commissione c. Unghe ia, pa . 55.
70
Co e di gius izia, sen enza del 25 giugno 2020, VL, causa C-36/20 PPU. Nel caso di specie, il do e e di
in o mazione è s a o indi idua o in capo al giudice is u o e chiama o a p onuncia si sul a enimen o di
un ci adino di un paese e zo in si uazione i egola e ai ini del suo espingimen o, igu a ien an e nel
no e o delle «al e au o i à», con empla e dall’a icolo 6, pa . 1, secondo comma della di e i a 2013/32,
p epos e a ice e e domande di p o ezione in e nazionale ma non compe en i, a no ma del di i o nazionale,
pe la egis azione.
71
C . conside ando 18 della di e i a p ocedu e.
72
C . a icolo 10 di e i a p ocedu e.
73
Co e di gius izia, sen enza del 19 ma zo 2019, Ib ahim e al i, cause iuni e C-297/17, C-318/17, C-
319/17 e C-438/17.
Alla ice ca di una de inizione del di i o d’asilo
88
www. sjeu os udies.eu
es ende la acol à di espinge e una domanda come inammissibile se lo s a us di i ugia o
è s a o p eceden emen e concesso da un al o S a o memb o, consen endo ale i iu o
anche quando è s a a concessa la p o ezione sussidia ia. Nelle cause p incipali, ale
p o ezione e a s a a concessa a di e si ci adini di paesi e zi, ispe i amen e in Polonia
e in Bulga ia. Successi amen e, ques e pe sone si e ano eca e in Ge mania, do e a e ano
p esen a o domanda di asilo a il 2012 e il 2013. Dopo a e chies o senza successo alle
au o i à polacche e bulga e compe en i di ip ende e ques e pe sone, le au o i à edesche
hanno espin o le domande d’asilo senza esamina ne il me i o, cosa che gli in e essa i
hanno con es a o in ibunale. O bene, la Co e, pa endo dal p esuppos o che, secondo
quan o p e is o dall’a icolo 4, pa . 3 della di e i a p ocedu e, gli S a i memb i sono
enu i ad un esame indi iduale delle domande d’asilo p opos e, ha i enu o
74
che quando
lo S a o memb o che ha concesso la p o ezione sussidia ia i iu a sis ema icamen e, senza
un e o esame, di iconosce e lo s a us di i ugia o ai ichieden i che soddis ano
comunque le condizioni p e is e dalla di e i a 2011/95, “il a amen o dei ichieden i
non può esse e conside a o con o me agli obblighi de i an i dall'a icolo 18 della Ca a
dei di i i ondamen ali”
75
.
Du a e la p ocedu a di esame, de ono poi esse e assicu a i agli is an i una se ie di
di i i e ga anzie: il di i o di imane e sul e i o io dello S a o memb o esamina o e pe
u a la du a a della p ocedu a, il di i o a un in e p e e, il di i o ad un colloquio pe sonale,
il di i o di esse e in o ma i ci ca la decisione in una lingua che comp endono in assenza
di un app esen an e o consulen e legale e, sop a u o, il di i o a un imedio e e i o
a e so l’e en uale diniego di p o ezione
76
. In pa icola e, l’a icolo 46, pa ag a o 3 della
di e i a p ocedu e assicu a a ciascun ichieden e asilo un ico so e e i o che p e eda
“l’esame comple o ed ex nunc degli elemen i di a o e di di i o comp eso, se del caso,
l’esame delle esigenze di p o ezione in e nazionale ai sensi della di e i a [2011/95],
quan o meno nei p ocedimen i di impugnazione dinanzi al giudice di p imo g ado”.
Nella sen enza Alhe o, la Co e ha chia i o che ale disposizione de e esse e in esa
nel senso che gli S a i memb i sono enu i “ad ada a e il lo o di i o nazionale in modo
ale che il a amen o dei ico si in ques ione p e eda […] una alu azione aggio na a del
74
È s a o u a ia e idenzia o come la Co e abbia in e p e a o il di i o d’asilo solo en o i limi i del di i o
seconda io dell’Unione e solamen e en o i limi i di compa ibili à con il p incipio di mu ua iducia (c . pa .
100). Sul pun o, si eda M. MORARU, The EU Fundamen al Righ o Asylum: In Sea ch o I s Legal
Meaning and E ec s, in S. IGLESIAS SÁNCHEZ, M. GONZÁLEZ PASCUAL (eds.), Fundamen al Righ s in he
EU A ea o F eedom, Secu i y and Jus ice, Camb idge, 2021, pp. 139-158. In pa icola e, si eda p. 152.
75
Co e di gius izia, Ib ahim e al i, ci ., pa . 97-99.
76
Sul ema del di i o alla u ela giu isdizionale e e i a si eda, da ul imo, D. STRAZZARI, Immig azione
e di i o a un ico so e e i o: le a iabili declinazioni ad ope a della Co e di gius izia, in P. IAMICELI (a
cu a di), E e i i à delle u ele e di i o eu opeo. Un pe co so di ice ca pe e con la o mazione giudizia ia,
T en o, 2020, pp. 71-107; G. CAGGIANO, Il ichieden e la p o ezione in e nazionale da an i al giudice a
u ela, giu isdizione e e i a e au onomia p ocessuale degli S a i memb i dell’unione eu opea, in Libe
amico um Angelo Da ì, Napoli, 2019, pp. 453-471. Più in gene ale si eda R. MASTROIANNI, L’e e i i à
della u ela giu isdizionale alla p o a della Ca a dei di i i ondamen ali, in Libe amico um Tizzano,
To ino, 2018, p. 586 ss.; A. ROMITO, La u ela giu isdizionale nell’Unione Eu opea a e e i i à del
sis ema e ga anzie indi iduali, Ba i, 2015.
E ika Colombo
89
caso di specie”
77
. Quindi, il giudice è enu o ad esamina e u i gli elemen i di a o e di
di i o ela i i alla domanda, sia quelli che l’o gano amminis a i o ha enu o o a ebbe
po u o ene e in con o, sia quelli nuo i, in e enu i dopo la decisione, “senza che sia
necessa io in ia e il ascicolo all’au o i à acce an e”
78
. Pe al o, la Co e ha a e ma o
che se, di egola, il giudice dell’impugnazione non è enu o a p ocede e all’audizione del
ichieden e, a meno che non la i enga necessa ia
79
, nell’ipo esi in cui, in ece, egli a on i
aspe i non p e iamen e esamina i dall’au o i à amminis a i a, egli de e
obbliga o iamen e sen i e il ichieden e al ine di consen i gli di p ende e posizione sulle
nuo e allegazioni.
Quan o in ine al di i o del ichieden e asilo di imane e nello S a o memb o
compe en e all’esame della sua domanda di asilo pe u a la du a a della ela i a
p ocedu a, comp esa la ase di ico so
80
, la Co e di gius izia ha più ol e a u o modo di
a e ma e che ciascun ichieden e p o ezione in e nazionale, p ima di esse e allon ana o
e so un paese in cui esis ano se i mo i i pe i ene e che ques i si o i espos o al ischio
eale di a amen i con a i all’a icolo 18 della Ca a, nel combina o dispos o con il
p incipio di non espingimen o (c . a icolo 33 della Con enzione di Gine a e a icolo
19, pa . 2, della Ca a) e il di i o ad una u ela giu isdizionale e e i a (a icolo 47 della
Ca a), de e ede si assicu a o un ico so con pieni e e i sospensi i con o l’esecuzione
della misu a che consen a il suo impa io
81
.
4. La posizione della Co e eu opea dei di i i umani
Sebbene, a di e enza di al e disposizioni della Ca a, l’a icolo 18 non abbia una
disposizione co isponden e all’in e no della CEDU, è o mai paci icamen e ammesso che
la Co e eu opea dei di i i dell’uomo ha enuclea o un di i o d’asilo de ac o, accan o
77
Co e di gius izia, sen enza del 25 luglio 2018, Alhe o, causa C-585/16, pa . 110. Pe un’analisi della
sen enza, si eda D. STRAZZARI, op. ci ., p. 86 e ss.
78
Co e di gius izia, Alhe o, ci ., pa . 111 e 112. Tale posizione della Co e è iconducibile al esì
all’esigenza di giunge e ad una decisione de ini i a quan o p ima possibile, in a uazione appun o di uno
degli obie i i della di e i a che è quello dell’esame cele e delle domande.
79
Co e di gius izia, sen enza del 27 luglio 2017, Sacko Moussa, causa C-348/16. Al pa ag a o 42, la Co e
ha pun ualizza o che “[n]el caso di specie, l’obbligo di p ocede e all’esame comple o ed ex nunc degli
elemen i di a o e di di i o, impos o al giudice compe en e dall’a icolo 46, pa ag a o 3, della di e i a
2013/32, de e esse e in e p e a o nel con es o dell’in e a p ocedu a d’esame delle domande di p o ezione
in e nazionale disciplina a da ale di e i a, enendo con o della s e a connessione esis en e a la
p ocedu a di impugnazione dinanzi al giudice e la p ocedu a di p imo g ado che la p ecede, nel co so della
quale de e esse e da a acol à al ichieden e di sos ene e un colloquio pe sonale sulla sua domanda di
p o ezione in e nazionale, a no ma dell’a icolo 14 della di e i a ci a a”.
80
L’a icolo 46, pa . 5, di e i a 2013/32 sancisce che la p oposizione del ico so sospende au oma icamen e
gli e e i conseguen i al ige o della domanda da pa e dell’au o i à amminis a i a. Tu a ia, in di e se
ipo esi in cui la decisione amminis a i a impugna a ha sos anzialmen e i enu o la domanda
mani es amen e in onda a o c.d. abusi a, la sospensione non ope a au oma icamen e, ma de e esse e
ichies a dalla pa e e concessa dal giudice.
81
V., in al senso, Co e di gius izia, sen enze del 18 dicemb e 2014, Abdida, causa C‑562/13, pa . 52, e del
17 dicemb e 2015, Tall, causa C‑239/14, pa . 54.

Alla ice ca di una de inizione del di i o d’asilo
90
www. sjeu os udies.eu
all’a e mazione del p incipio di non espingimen o, nonché una se ie di ga anzie
p ocedu ali pe i ichieden i asilo, desumibili dagli a icoli 5 e 13 CEDU e dell’a icolo 4
del p o ocollo 4
82
. Ciò compo a, in agione di quan o p e is o dall’a icolo 52, pa ag a o
3, della Ca a dei di i i ondamen ali
83
, che gli o ien amen i della Co e di S asbu go
possano (e debbano) a e e un impa o anche sull’in e p e azione da pa e della Co e di
gius izia della legislazione de i a a del CEAS. In e e i, sono di e si i p o ili ispe o ai
quali la Co e di S asbu go ha con ibui o all’indi iduazione del con enu o ma e iale del
di i o d’asilo.
Si pensi, innanzi u o, alle p onunce della Co e eu opea dei di i i dell’uomo ela i e
all’a icolo 3 della Con enzione
84
che, nell’in e p e a e ale disposizione, che sancisce il
di ie o di o u a e al i a amen i inumani e deg adan i, ne hanno es eso l’ambi o
applica i o e i hanno icomp eso anche la ga anzia del di ie o di espingimen o. La
ques ione è s a a a on a a pe la p ima ol a nella causa Soe ing c. Regno Uni o
85
,
ela i a ad un caso di es azione, in cui i giudici di S asbu go hanno a e ma o il ca a e e
ondamen ale del p incipio enuncia o dall’a icolo 3, conside a o uno s anda d di u ela
iconosciu o a li ello in e nazionale. Secondo la Co e, la decisione di uno S a o
con aen e di es ada e un sogge o e so lo S a o ichieden e può po si in con as o con
il di ie o impos o dall’a icolo 3 – e, dunque, con il p incipio di non e oulemen –,
qualo a sussis ano mo i i pe i ene e che la pe sona in e essa a, se es ada a, co e ebbe
un ischio eale di esse e so opos a a o u a o a pene o a amen i inumani o deg adan i
nel paese di des inazione.
Inol e, la Co e eu opea dei di i i dell’uomo si è esp essa in me i o ad una se ie di
ga anzie di na u a p ocedu ale, enuclea e a pa i e dagli a icoli 3 e 13 della Con enzione,
che gli S a i memb i sono enu i ad assicu a e ai ichieden i asilo. Si a a di p onunce
che delineano ga anzie co isponden i, in sos anza, alla dimensione p ocessuale del di i o
d’asilo desumibile dall’in e p e azione dal di i o seconda io dell’Unione eu opea (si
eda § 3.2) e che, pe an o, possono cos i ui e un pa ame o di i e imen o pe la Co e di
gius izia nell’in e p e azione degli a i dell’Unione.
82
M. MORARU, The EU Fundamen al Righ o Asylum: In Sea ch o I s Legal Meaning and E ec s, ci ., p.
155.
83
La no ma p e ede che “[l]addo e la p esen e Ca a con enga di i i co isponden i a quelli ga an i i dalla
[CEDU], il signi ica o e la po a a degli s essi sono uguali a quelli con e i i dalla sudde a con enzione”,
ma ques o “non p eclude che il di i o dell’Unione conceda una p o ezione più es esa”.
84
Tali p onunce sono s a e ichiama e dalla Co e di gius izia in ema di applicazione della di e i a
quali iche, sop a u o pe quan o conce ne i equisi i di ammissibili à alla p o ezione sussidia ia. Si eda,
in p oposi o, Co e di gius izia, Meki Elga aji e Noo Elga aji, ci ., pa . 28, in cui si ibadisce un pa allelismo
a l’a icolo 15, le . b), della di e i a quali iche e l’a icolo 3 CEDU. La Co e di gius izia, pe al o, ha
p ecisa o che “[p]e con o, l’a . 15, le . c), della di e i a è una disposizione con un con enu o di e so da
quello dell’a . 3 della CEDU e de e pe an o esse e in e p e a o au onomamen e, pu nel ispe o dei di i i
ondamen ali come ga an i i dalla CEDU”. Nella sua sen enza Su i e Elmi, la Co e EDU ha comunque
dichia a o di non esse e pe suasa del a o che l’a icolo 3, CEDU “non o e una p o ezione pa agonabile
a quella ga an i a dall’[a icolo 15, le e a c), di e i a quali iche]” (c . Co e EDU, sen enza del 28 giugno
2011, Su i e Elmi c. Regno Uni o, ico si nn. 8319/07 e 11449/07, pa . 226).
85
Co e EDU, G ande Came a, sen enza del 7 luglio 1989, Soe ing c. Regno Uni o, ico so n. 14038/88.
E ika Colombo
91
Innanzi u o, la Co e di S asbu go si è a a p omo ice un o ien amen o eso ad
a e ma e la necessa ia ope a i i à del p incipio di non espingimen o con i e imen o a
casi di as e imen o a ua i in o za del sis ema Dublino, in luenzando la giu isp udenza
della Co e di gius izia in ema di applicazione del egolamen o s esso (si eda § 3.2). In
p oposi o, il leading case in ma e ia è app esen a o dalla sen enza M.S.S. e al i c. Belgio
e G ecia
86
, con la quale la Co e di S asbu go ha condanna o le au o i à belghe e g eche
pe iolazione dell’a icolo 3 CEDU pe a e as e i o un ichieden e asilo a ghano dal
Belgio alla G ecia, Paese in cui i ichieden i asilo non godono di un’accoglienza adegua a
e co ono il ischio che la lo o p a ica non sia ges i a in modo a en o
87
. Successi amen e,
nel caso Ta akhel c. S izze a
88
, la Co e ha s abili o che il as e imen o del nucleo
amilia e e so l’I alia, dispos o dalle au o i à s izze e ai sensi del egolamen o Dublino,
a ebbe de e mina o un pe icolo di iolazione dell’a icolo 3 della CEDU in assenza di
ga anzie da pa e delle au o i à i aliane ci ca l’accoglienza idonea dei mino i e la coesione
del nucleo amilia e.
Inol e, semp e a gli aspe i p ocedu ali indi idua i dalla Co e con i e imen o al
di i o d’asilo, anno ico da i, da un la o, il di i o di accesso ad una p ocedu a equa e di
na u a legale pe la de e minazione dello s a us di bene icia i di p o ezione in e nazionale
e, dall’al o, il di i o ad un imedio e e i o di on e a una decisione di espulsione, che
consen a allo s anie o di sos ene e che il p o edimen o lo espone al ischio di iolazioni
dell’a icolo 3 CEDU
89
.
Quan o al p imo p o ilo, un o ien amen o consolida o della Co e pa e a e ma e
l’esis enza di un do e e implici o degli S a i di amme e e nel p op io e i o io po enziali
i ugia i, al ine di consen i e lo o di accede e alle p ocedu e di esame delle domande di
asilo, e ciò in applicazione del p incipio di non espingimen o
90
. Si pensi alla sen enza
esa nel caso Hi si Jamaa e al i c. I alia
91
, in ema di espingimen i colle i i di s anie i,
86
Co e EDU, G ande Came a, M.S.S. e al i c. Belgio e G ecia, ci . Nel caso di specie, la Co e ha al esì
condanna o il Belgio pe iolazione dell’a icolo 13 CEDU, dal momen o che l’o dinamen o belga non
ga an i a all’in e essa o mezzi adegua i pe impugna e la decisione di espulsione.
87
Co e EDU, G ande Came a, M.S.S. e al i c. Belgio e G ecia, ci ., pa . 202-205.
88
Co e EDU, G ande Came a, Ta akhel c. S izze a, ci .
89
M. MORARU, The EU Fundamen al Righ o Asylum: In Sea ch o I s Legal Meaning and E ec s, ci .,
pp. 155-156. L’A, ha al esì ichiama o alcuni s anda d p ocedu ali che la p ocedu a di asilo do ebbe
soddis a e e che po ebbe o esse e in e p e a i come pa e del di i o d’asilo de ac o cos ui o dalla Co e
eu opea dei di i i dell’uomo. Si a i e imen o al di i o di accesso a in o mazioni chia e e comp ensibili;
al di i o alla mediazione linguis ica e cul u ale; al di i o ad o ene e un esame nel me i o dell’is anza di
asilo da pa e di unziona i compe en i, adegua amen e o ma i; al di i o ad una mo i azione della domanda
di asilo, che sia su icien emen e esplica i a delle agioni pos e alla base della decisione s essa.
90
Tu a ia, occo e segnala e una ecen e “in e sione di ma cia” che pa e egis a si in agione di alcune
ecen issime p onunce della Co e di S asbu go. Si a i e imen o, in pa icola e, alla sen enza esa nel caso
N.D. e N.T. c. Spagna (Co e EDU, G ande Came a, sen enza del 13 ebb aio 2020, N.D. e N.T. c. Spagna,
ico si n. n. 8675/15 e 8697/15), con cui la G ande Came a ha a on a o la ques ione dei espingimen i
somma i di mig an i alle on ie e e es i, indi iduando un’eccezione al p incipio di non espingimen o,
che consen e di esclude e dall’ambi o di applicazione di sudde o di ie o l’allon anamen o simul aneo di
s anie i i quali, in assenza di gius i ica e agioni, abbiano “colpe olmen e” deciso di a a e sa e il con ine
e es e in modo i egola e, pu po endo a ale si di e e i i canali di accesso ai mezzi legali di ing esso.
91
Co e EDU, G ande Came a, sen enza del 23 ebb aio 2012, Hi si Jamaa e al i c. I alia, ico so n.
27765/09.
Alla ice ca di una de inizione del di i o d’asilo
92
www. sjeu os udies.eu
a enu i pe ò uo i dal e i o io nazionale. La Co e ha condanna o l’I alia pe iolazione
degli a icoli 3 e 13 della CEDU e dell’a icolo 4 P o ocollo 4, il cui scopo “è e i a e che
gli S a i possano allon ana e un ce o nume o di s anie i senza esamina e la lo o
si uazione pe sonale e, di conseguenza, senza pe me e e lo o di espo e le lo o
a gomen azioni pe con es a e il p o edimen o ado a o dall’au o i à compe en e”
92
.
Secondo la Co e, occo e assicu a e una alu azione dei bisogni pe sonali di p o ezione
in e nazionale degli indi idui socco si in ma e, p ima che gli s essi engano assogge a i
alle ope azioni di in io e so i Paesi di o igine.
Anco a, nella sen enza Sha i i e al i c. I alia e G ecia
93
, la Co e di S asbu go ha
condanna o l’I alia pe a e espin o en acinque ichieden i asilo e so la G ecia,
nuo amen e senza a e esamina o le lo o si uazioni indi iduali ed esponendoli al ischio
di o u a e a amen i inumani o deg adan i a causa delle ca enze sis emiche nel sis ema
di asilo e di accoglienza g eco.
In ine, quan o al di i o ad un ico so a e so le decisioni di espulsione, la Co e,
nella p onuncia Geb emedhin c. F ancia
94
, ichiamando la giu isp udenza p eceden e in
ema di “ imedio e e i o”, ha ibadi o che l’a icolo 13 della Con enzione impone agli
S a i di p edispo e s umen i di ico so espe ibili dinanzi alle au o i à nazionali p ima
che possano esse e pos e in esse e misu e con a ie alla CEDU, i cui e e i possono esse e
po enzialmen e i e e sibili
95
. Pe an o, l’e icacia del imedio p edispos o dipende
s e amen e dal suo ca a e e sospensi o, e ciò, sop a u o, quando isul a coin ol a una
iolazione dell’a icolo 3 della Con enzione: p op io in agione del ca a e e i e e sibile
del danno che può de i a e dal conc e izza si del ischio di o u a o di a amen o
inumano e deg adan e, in a i, la Co e esige che le misu e nei con on i delle quali iene
p omosso un ico so non possano esse e esegui e p ima di esse e s a e esamina e dalle
au o i à nazionali e, quindi, engano sospese
96
.
Semp e in ema di e e i i à del imedio, la Co e ha poi so olinea o come un e mine
oppo b e e pe p esen a e una domanda, come accade nel con es o delle p ocedu e
accele a e di asilo, può mina e l'ese cizio e l'e icacia del ico so. Ad esempio, in un caso
igua dan e l’espulsione di un ci adino sudanese dalla F ancia, la Co e ha ile a o che
un e mine di cinque gio ni pe la p esen azione di una domanda di asilo iniziale e un
empo limi e di 48 o e pe impugna e la successi a decisione di allon anamen o, e ano
eccessi amen e co i. Ques i elemen i, uni i ad al e ci cos anze del caso, hanno eso il
92
Co e EDU, G ande Came a, Hi si Jamaa, ci ., pa . 177. La Co e EDU p ende a o del a o che “[i] ,
he e o e, A icle 4 o P o ocol No. 4 we e o apply only o collec i e expulsions om he na ional e i o y
o he S a es Pa ies o he Con en ion, a signi ican componen o con empo a y mig a o y pa e ns would
no all wi hin he ambi o ha p o ision, no wi hs anding he ac ha he conduc i is in ended o p ohibi
can occu ou side na ional e i o y and in pa icula , as in he ins an case, on he high seas. A icle 4
would hus be ine ec i e in p ac ice wi h ega d o such si ua ions, which, howe e , a e on he inc ease.
The consequence o ha would be ha mig an s ha ing aken o he sea, o en isking hei li es, and no
ha ing managed o each he bo de s o a S a e, would no be en i led o an examina ion o hei pe sonal
ci cums ances be o e being expelled, unlike hose a elling by land.”.
93
Co e EDU, sen enza del 21 o ob e 2014, Sha i i e al i c. I alia e G ecia, ico so n. 16643/09.
94
Co e EDU, G ande Came a, sen enza del 26 ap ile 2007, Geb emedhin c. F ancia, ico so n. 25389/05.
95
Co e EDU, sen enza dell’11 luglio 200, Jaba i c. Tu chia, ico so n. 40035/98, pa . 50.
96
Co e EDU, sen enza del 5 ebb aio 2002, Čonka c. Belgio, ico so n. 51564/99, pa . 79 e ss.
E ika Colombo
93
ico so in p a ica ine icace, in iolazione dell’a icolo 13, in combina o dispos o con
l'a icolo 3 della Con enzione
97
.
5. Conside azioni conclusi e
L’indagine condo a si è pos a quale obie i o la delineazione del uolo delle Co i
eu opee nella de inizione del di i o d’asilo, nell’o ica di indi idua e un pa ame o di
i e imen o pe l’in e p e azione della igen e no ma i a in ma e ia, nonché pe la
alu azione delle p opos e di i o ma in odo e con il nuo o pa o sulla mig azione e
l’asilo.
Pa endo dalla p emessa che la a io so esa alla c eazione dell’in e o sis ema eu opeo
di asilo coincide con la olon à di is i ui e un egime comune “basa o sull’applicazione
della Con enzione di Gine a in ogni sua componen e, ga an endo in al modo che
nessuno enga espos o nuo amen e alla pe secuzione, ossia man enendo il p incipio di
non- e oulemen ”, con l’obie i o di assicu a e il “ ispe o assolu o del di i o di chiede e
asilo”
98
, nella p ospe i a di una i o ma di sis ema, si è pos a la necessi à di ipensa e al
di i o d’asilo nella sua essenza, non solo o nando a i le e e sulla sua na u a – con
i e imen o all’espos a con apposizione a concezione “s a alis a” e “pe sonalis a” di
sudde o di i o –, ma sop a u o, ce cando di indi idua ne il nucleo assolu o ed
inalienabile. In ques o senso, le p onunce delle Co i eu opee, specialmen e della Co e
di gius izia, hanno app esen a o un pun o di i e imen o ondamen ale: occupandosi di
o ni e la co e a in e p e azione delle no me e dei p incipi iconducibili alla ma e ia in
ques ione, esse hanno o ni o lo s umen o p incipe pe icos ui e il con enu o sos anziale
e p ocedu ale del di i o d’asilo.
Quan o alla Co e di gius izia, è s a o e idenzia o come, sebbene essa abbia assun o
un a eggiamen o passi o a on e delle ichies e chia i ica ici a anza e dagli S a i
memb i ci ca l’in e p e azione della no ma che esp essamen e a e ma il di i o
ondamen ale ad o ene e l’asilo, ossia l’a icolo 18 della Ca a dei di i i ondamen ali, i
giudici di Lussembu go, a a e so l’in e p e azione degli s umen i di di i o seconda io,
hanno comunque o e o spun i ile an i ci ca i di i i e le ga anzie, ma e iali e
p ocedu ali, connesse all’asilo. In e e i, non a dimen ica o che, come le al e
disposizioni con enu e nella Ca a, anche l’a icolo 18 cos i uisce un pa ame o pe
in e p e a e e alu a e la alidi à del di i o seconda io dell’Unione e della legislazione
nazionale che a ua ale di i o.
La medesima impos azione pa e in eni si al esì nella giu isp udenza della Co e
eu opea dei di i i dell’uomo, la quale, pu non po endo i e i si ad un di i o “ o male”
di asilo, non esis endo alcuna disposizione della Con enzione che ne a e mi l’esis enza,
pa e a e enuclea o un di i o d’asilo di a o, che implica ga anzie ma e iali e p ocedu ali
97
Co e EDU, sen enza del 2 ebb aio 2012, I.M. c. F ancia, ico so n. 9152/09.
98
Consiglio eu opeo di Tampe e del 15 e 16 o ob e 1999, SN 200/99, B uxelles, conclusioni della
P esidenza, pa . 13.