Las nociones de roca, isla, instalación, estructura e isla artificial en la Convención de Naciones Unidas sobre Derecho del Mar

REEI, núm. 48, diciemb e 2024
www. eei.o g h ps://doi.o g/10.36151/ eei.48.06
LAS NOCIONES DE ROCA, ISLA, INSTALACIÓN,
ESTRUCTURA E ISLA ARTIFICIAL EN LA CONVENCIÓN
DE NACIONES UNIDAS SOBRE DERECHO DEL MAR
THE NOTIONS OF ROCK, ISLAND, INSTALLATION, STRUCTURE
AND ARTIFICIAL ISLAND IN THE UNITED NATIONS CONVENTION
ON THE LAW OF THE SEA
Mª Dolo es Bollo A ocenA*1
suMA io: I. In oduccIón. II. ElE acIonEs En bajama , Islas y ocas: dE InIcIón y égImEn
ju ídIco. III. Ins alacIonEs, Es uc u as E Islas a I IcIalEs: dE InIcIón y égImEn ju ídI-
co. I . conclusIonEs InalEs.
esuMen: El medio ma ino iene un alo económico y geoes a égico de p ime a magni ud, al y como lo demues-
an las nume osas con o e sias in e nacionales que en en an a los Es ados y que ienen como elón de ondo ese
hecho. Si an como bo ón de mues a las ensiones exis en es en o no a las p e ensiones de dis in os Es ados en
el Ma de China Me idional, ensiones que Filipinas ehiculó a a és de una demanda di igida con a el Es ado
chino y que ue on “ esuel as” median e un discu ido laudo a bi al, que in e p e ó, p ecisamen e, las nociones que
son obje o de es udio en el p esen e abajo. Nos es amos e i iendo a las nociones de ele ación en bajama , oca
e isla, nociones que es aban necesi adas de un es udio de enido, pues, aún cuando han anscu ido más de cua o
décadas desde que se adop a a la Con ención de Naciones Unidas sob e De echo del Ma (CNUDM), la ju isp u-
dencia in e nacional había pasado po encima de las mismas has a en onces y la doc ina no había (ni ha) alcanzado
ampoco un e dade o consenso en o no a su in e p e ación. La ince idumb e es aún mayo cuando cualquie a de
ales o maciones ma inas na u ales son obje o de ob as de ingenie a pa a cons ui sob e ellas –aunque ambién al
ma gen de ellas– es uc u as, ins alaciones o islas a i iciales, cues ionándose en onces el es a u o de la o mación y
los espacios a los que end ía de echo, además de quién puede cons ui las, en qué espacio ma í imo y con qué ines.
Las conclusiones que se ex aigan ienen in e és más allá del caso conc e o, pues la ex ao dina ia e olución
de la ecnología pe mi e hoy la ealización de ob as de ingenie ía inimaginables en el momen o de adop a se la
Con ención de Mon ego Bay, ob as, en ocasiones, absolu amen e necesa ias pa a hace en e al c ecimien o del
ni el del ma como consecuencia del cambio climá ico y e i a así la desapa ición paula ina de de e minadas
islas; en o as ocasiones, ob as lib emen e decididas po los Es ados pa a ap o echa las nue as posibilidades
que el medio ma ino o ece, como, po ejemplo, la p oducción de ene gía p oceden e de ma es y océanos, o la
cons ucción de islas a i iciales con ines di e sos, desde esidenciales has a ines es ic amen e mili a es.
ABs Ac : The ma ine en i onmen has an economic and geos a egic alue o he i s magni ude, as demons a ed
by he nume ous in e na ional dispu es be ween S a es agains he backd op o his ac . An example is he
Fecha de ecepción del abajo: 25 de sep iemb e de 2024. Fecha de acep ación de la e sión inal: 15 de no iem-
b e de 2024.
* P o eso a Ti ula de Dº In e nacional Público. Uni e sidad del País Vasco/Euskal He iko Unibe si a ea.
Mail: [email p o ec ed]. Es e abajo ha sido ealizado en el ma co del P oyec o inanciado po
el Minis e io de Ciencia e Inno ación PID2019-108253RB-C31, Regímenes de ac o, des e i o ialización
de las obligaciones de los Es ados y consecuencias pa a la segu idad, dignidad humana y sos enibilidad.
Todas las páginas web ci adas en el p esen e abajo han sido consul adas po úl ima ez el 18 de sep iem-
b e de 2024.
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exis ing ensions o e he claims o di e en S a es in he Sou h China Sea, ensions ha he Philippines b ough
a lawsui agains he Chinese S a e and ha we e “ esol ed” by means o a dispu ed a bi a ion awa d, which
in e p e ed p ecisely he no ions ha a e he objec o s udy in his pape . We a e e e ing o he no ions o low
ide ele a ion, ock and island, no ions ha we e in need o ca e ul s udy, since, e en hough mo e han ou
decades ha e passed since he adop ion o he Uni ed Na ions Con en ion on he Law o he Sea (UNCLOS),
in e na ional ju isp udence had passed o e hem un il hen and he doc ine had no and has no eached a ue
consensus on hei in e p e a ion. The unce ain y is e en g ea e when any o hese na u al ma ine ea u es
a e he objec o enginee ing wo ks o build on hem –al hough also ou side hem– s uc u es, ins alla ions o
a i icial islands, ques ioning hen he s a us o he ea u es and he spaces o which i would be en i led, as well
as who can build hem, in wha ma i ime space and o wha pu poses.
The conclusions o be d awn a e o in e es beyond he speci ic case, since he ex ao dina y e olu ion o
echnology makes i possible oday o ca y ou enginee ing wo ks ha we e unimaginable a he ime o he
adop ion o he Mon ego Bay Con en ion, wo ks ha a e some imes absolu ely necessa y o cope wi h he ise
in sea le el as a esul o clima e change and hus p e en he g adual disappea ance o ce ain ea u es; on o he
occasions, wo ks eely decided by he S a es o ake ad an age o he new possibili ies o e ed by he ma ine
en i onmen , such as he p oduc ion o ene gy om he seas and oceans, o he cons uc ion o a i icial islands
o a ious pu poses, om esiden ial o s ic ly mili a y pu poses.
PAlAB As clA e: Ele ación en bajama , isla, oca, isla a i icial, ins alación, es uc u a, ma e i o ial, zona
económica exclusi a, pla a o ma con inen al, al a ma , zona in e nacional de los ondos ma inos y oceánicos
Key wo Ds: Low ide ele a ion, island, ock, a i icial island, ins alla ion, s uc u e, e i o ial sea, economic
exclusi e zone, con inen al shel , high sea, in e na ional seabed and oceanic a ea
I. INTRODUCCIÓN
Po muy di e sas azones el ma es, desde hace ya más de un siglo, un espacio codiciado po los
Es ados. Es, ob iamen e, una uen e de ecu sos, i os y no i os, p esen es an o en la columna
de agua como en el lecho y en el subsuelo ma ino, pe o es, ambién, una ía de comunicación
de p ime o den en una economía globalizada e in e dependien e en la que el 80% del come cio
in e nacional de me cancías es anspo ado po ía ma í ima, azones más que su icien es pa a
a i ma que el medio ma ino iene un alo económico y geoes a égico de p ime ni el.
La Con ención de Naciones Unidas sob e De echo del Ma (en adelan e CNUDM), la co-
nocida como Con ención de Jamaica o de Mon ego Bay, adop ada en 1982, es hoy día el
p incipal ma co de e e encia pa a de e mina los de echos y las obligaciones de los Es ados
en los dis in os espacios ma í imos. No obs an e, han anscu ido algo más de cua o décadas
desde que se adop a a la Cons i ución de los Océanos1, iempo en el que se ha enido ocasión
de escla ece el alcance de muchas de sus disposiciones. O as, sin emba go, pod ía deci se
que pe manecen aún en uel as bajo un halo de imp ecisión, de ahí que hayamos conside ado
necesa io ealiza un es udio de enido de algunas de ellas.
Tal se ía el caso de las disposiciones dedicadas a la de inición de las nociones ele aciones en
bajama , islas y ocas, po un lado, e, ins alaciones, es uc u as e islas a i iciales, po o o. Es
1 Uni ed Na ions O ice o Legal A ai s, Di ision o Ocean A ai s and he Law o he Sea, The Uni ed
Na ions Con en ion on he Law o he Sea (A his o ical pe spec i e), (1998), disponible en h p://www.
un.o g/Dep s/los/con en ion_ag eemen s/con en ion_his o ical_pe spec i e.h m
Las nociones de oca, isla, ins alación, es uc u a e isla a i icial
en la Con ención de Naciones Unidas sob e de echo del ma
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e iden e que unas y o as p esen an p oblemas y conside aciones de dis in o ipo, pe o nues o
in e és po abo da las de mane a conjun a encuen a su azón se en la si uación c eada po
China, quien en los úl imos lus os lle a ealizando una p ác ica que pod íamos denomina de
expansión e i o ial en el su del ma que lle a su mismo nomb e. Y es que, po un lado, el
gigan e asiá ico es á eclamando como p opias dis in as o maciones ma inas a las que a ibu-
ye unila e almen e el es a u o de islas, pa a p ocede a con inuación a p oclama los espacios
ma í imos que, de con o midad con la CNUDM, se de i an de al condición, en oposición a
las esis de o os Es ados ecinos que cues ionan no solo la sobe anía china sob e algunas de
ales o maciones, sino el es a u o ju ídico a ibuido a las mismas. Pe o es que, además, China
es á lle ando a cabo una p ác ica cie amen e inquie an e en esa misma á ea del ma , consis-
en e en cons ui es a égicamen e oda una se ie de ins alaciones, es uc u as o, incluso, islas
a i iciales sob e la base de lo que pod ían se conside adas ele aciones en bajama o ocas
–pe o ambién al ma gen de ellas–, con un p opósi o indisimulado de es ablece sob e ellas
cons ucciones que si an pa a aloja pis as de despegue y a e izaje, hanga es pa a a iones
de comba e o pa a a ille ía pesada, pue os de ab igo pa a sus buques de gue a, así como
ins alaciones de ada , en e o as cosas2. Cuando odo ello se lle a a cabo sob e la base de
o maciones ma inas p eexis en es unas nociones y o as se en elazan, de ahí que hayamos
decidido es udia las sepa adamen e y analiza a con inuación el es a u o que adquie en as la
in e ención humana sob e las mismas o si, po el con a io, es e no a ía po al ci cuns ancia.
La si uación de ensión en el Ma de China llegó a al pun o que Filipinas decidió some e la
con o e sia a un ibunal a bi al, que se cons i uyó con o me al Anexo VII de la CNUDM,
y que concluyó con la adopción, po unanimidad3, de un Laudo4 que el Es ado demandado,
China, no econoce, pues ni siquie a pa icipó en el p ocedimien o5. Ese Laudo, aunque c i i-
2 Ya en la ac ualidad son habi uales las acusaciones mu uas en e Pekín y Washing on de es a mili a izando
el Ma de China: es e úl imo Es ado ha inc emen ado exponencialmen e la cons ucción de islas a i i-
ciales e ins alaciones con ines mili a es y Es ados Unidos ha ele ado conside ablemen e la p esencia de
sus buques y ae ona es que pa ullan, sob e uelan y lle an a cabo eje cicios mili a es en esa misma á ea
geog á ica. La acción de la a mada es adounidense se enma ca den o del que se denominó “F eedom o
Na iga ion P og am” que p e ende desa ia la p esión china de educi el á ico in e nacional po el Ma
del Su de China. Pa a e la pe spec i a china de ales polí icas: ZHANG, X., “The la es De elopmen s
o he US F eedom o Na iga ion P og ams in he Sou h China Sea: De egula ion o Re-balance?, Jou nal
o Eas Asia & In e na ional Law, 2016, Vol. 9-1, pp. 167-182, disponible en h ps://pape s.ss n.com/sol3/
pape s.c m?abs ac _id=3248834. Pa a e la pe spec i a de Es ados Unidos: PEDROZO, R., “Mili a y
Ac i i ies in he Exclusi e Economic Zone: Eas Asia Focus”, In e na ional Law S udies, Vol. 90, 2014,
pp. 512-543.
3 Los á bi os que con o ma on el ibunal a bi al ue on los Magis ados Thomas A. Mensah (Ghana), Jean
Pie e Co (F ancia), S anislaw Pawlak (Polonia), Rüdige Wol um (Alemania) y el P o eso H.A. Soons
(Países Bajos).
4 The Republic o he Philippines . The People’s Republic o China, The Sou h China Sea A bi a ion, Awa d
o 12 july 2016 (en adelan e, el Laudo), disponible en h ps://docs.pca-cpa.o g/2016/07/PH-CN-20160712-
Awa d.pd .
5 Po p ime a ez un Es ado Pa e en la CNUDM (China) no pa icipa en un p ocedimien o de i ado del
mecanismo de a eglo de con o e sias p e is o en la Con ención. Sin emba go, hizo público un docu-
men o en el que ino a denuncia la ilegi imidad del a bi aje: “Posi ion Pape o he Go e nmen o he
People’s Republic o China on he Ma e o Ju isdic ion in he Sou h China Sea A bi a ion Ini ia ed by he
Republic o Philippines”, de 7 de diciemb e de 2014, disponible en h ps://www. mp c.go .cn/nanhai/eng/
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cado po un sec o de la doc ina6, nos pod á se i como ma co de e e encia pa a abo da
el es udio de las nociones a las que nos hemos e e ido, pues, po unos mo i os u o os, no
habían sido abo dadas en p o undidad po la ju isp udencia in e nacional has a en onces, sin
que exis a, ampoco, un consenso en o no a ellas en la doc ina in e nacionalis a. Debemos
ad e i , sin emba go, que és e no es un abajo que p e enda abo da odas y cada una de las
cues iones que el laudo plan ea, sino única y exclusi amen e aquellos aspec os del mismo que
si an pa a escla ece las nociones en las que hemos pues o el oco y cuyo in e és iene un
alcance más allá del caso conc e o.
Y es que hay o os Es ados que es án in e iniendo, igualmen e, sob e dis in as o maciones
ma inas, no an o po un a án expansionis a, sino po o os mo i os: po un lado, po pu a
supe i encia, pues, como es bien conocido, el enómeno del cambio climá ico epe cu e
ambién sob e el medio ma ino, ya que el deshielo p o ocado po el aumen o de la empe-
a u a es á ele ando al p opio iempo el ni el del ma , a ec ando de modo pa icula men e
ala man e a Es ados insula es y a chipelágicos7. Es una ealidad que un impo an e núme o de
islas que con o man el e i o io sobe ano de dis in os Es ados se encuen an amenazadas de
e se sume gidas bajo las aguas de ma es y océanos; al se ía el caso, po ejemplo, de algunas
islas deshabi adas de Ki iba i o de Maldi as8. Ello es á p o ocando que los Es ados que se
snhw lcwj_1/201606/ 20160602_8527277.h m. De la misma o ma, el gobie no chino publicó un in o me
sob e su posición espec o al laudo dic ado el 12 de julio de 2016, “S a emen o he Minis y o Fo eign
A ai s o he People’s Republic o China on he Awa d o 12 July 2016 o he A bi al T ibunal in he Sou h
China Sea A bi a ion Es ablished a he Reques o he Republic o he Philippines”, disponible en h ps://
www. mp c.go .cn/nanhai/eng/snhw lcwj_1/201607/ 20160712_8527294.h m.
6 EISEMANN, P.M., “Qu’es -ce qu’un oche au sens de la Con en ion de Mon ego Bay de 1982?
Obse a ions su la sen ence a bi ale du 12 juille 2016 ela i e à la me de Chine mé idionale (Phil-
ippines c. Chine)”, Ré ue Géné ale de D oi In e na ional Public, 2020-1, pp. 7-39. Muy c í icos am-
bién NORDQUIST, M. H., “UNCLOS A icle 121 and I u Aba in he Sou h China Sea Final Awa d: a
co ec in e p e a ion?”, en JAYAKUMAR, S., KOH, T., BECKMAN, R., DAVENPORT, DT., PHAN,
H.D., (Eds.), The Sou h China Sea A bi a ion: The Legal Dimension, US Cen e o In e na ional
Law Se ies, 2018, pp. 176-204; TALMON, S., “The Sou h China Sea A bi a ion: Obse a ions on he
Awa d o 13 Jly 2016”, Bonn Resea ch Pape s on Public In e na ional Law, Pape Nº 14/2018, 17 de
mayo de 2018.
7 En la ac ualidad son 22 los Es ados que eclaman pa a sí su condición de Es ados a chipelágicos: An igua
y Ba buda, Bahamas, Cabo Ve de, Como es, República Dominicana, Fidji, G anada, Indonesia, Jamai-
ca, Ki iba i, Maldi as, Islas Ma shall, Mau icio, Papúa Nue a Guinea, Filipinas, San o Tomé y P incipe,
Seychelles, Islas Salomon, San Vicen e y las G anadinas, T inidad y Tobago, Tu alú y Vanua u. Ve BAU-
MERT, K, MELCHIOR, B., “The P ac ice o A chipelagic S a es: A S udy o S udies”, Ocean De elop-
men and In e na ional Law, 2015, Vol. 46, pp. 60-80, disponible en h ps://cil.nus.edu.sg/wp-con en /
uploads/2015/10/baume -melchio _a chipelagic_s a es_-_odil_2015_.pd
8 C . GAGAIN, M., “Clima e Change, Sea Le el Rise, and A i icial Islands: Sa ing he Maldi es’ S a-
ehood and Ma i ime Claims Th ough he ‘Cons i u ion o he Oceans”, Colo. J. In ’l En l. L. & Pol’y,
Vol. 23:1, pp. 77-120; McADAM, J., “Dissappea ing S a es’, S a elessness and he bounda ies o In-
e na ional Law”, UNSW Law Resea ch Pape Nº 2010-2, disponible en h ps://www.ilsa.o g/jessup/
jessup13/Disapea ing%20S a es,%20Jane%20McAdam.pd ; TSALTAS, G., BOURTZIS, T., RODO-
THEATOS, G., “A i icial islands and s uc u es as a means o sa egua ding s a e so e eign y agains
sea le el ise. A law o he sea pe spec i e”, pape p esen ado en el 6º Ad iso y Boa d on he Law o
he Seas (ABLOS) Con e ence, Monaco 25-27 oc ub e 2010, disponible en h ps://poseidon01.ss n.
com/deli e y.php?ID=355025009087122070127004083118073067014057084078086094127025005
Las nociones de oca, isla, ins alación, es uc u a e isla a i icial
en la Con ención de Naciones Unidas sob e de echo del ma
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encuen an en es as ci cuns ancias es én decidiendo la adopción de medidas pa a “ e o za ”
sus islas, con el in de impedi que el c ecimien o del ni el del ma las con ie a en espacios
inhabi ables, les impida desplega una ac i idad económica sos enida, pues cualquie a de ales
ci cuns ancias pod ía con e i o maciones ma inas, con el es a u o de islas, en ocas, o inclu-
so en ele aciones en bajama , con las consecuencias que se de i a ían de al ci cuns ancia pa a
el Es ado a ec ado, más aún si lo que sucede es que la isla llega a desapa ece . Po o o lado,
las inmensas posibilidades que el medio ma ino o ece en nues os días hacen que los Es ados
es én dando ienda suel a a las opo unidades que la CNUDM les o ece, cons uyendo es uc-
u as e ins alaciones, po ejemplo, pa a ap o echa la ene gía p oceden e de ma es y océanos,
o cons uyendo islas a i iciales con ines esidenciales, ec ea i os o incluso mili a es. Es po
odo ello po lo que conside amos de in e és un es udio de enido conjun o de las nociones
abo dadas en el p esen e abajo.
II. ELEVACIONES EN BAJAMAR, ROCAS E ISLAS: DEFINICIÓN Y RÉ-
GIMEN JURÍDICO
La idea de di e encia en e los dis in os ipos de o maciones ma inas pa a de e mina los
pode es que és as p oyec an sob e los espacios e a ya an igua. Sin emba go, es a cues ión
adqui ió una impo ancia no able en la III Con e encia sob e De echo del Ma cuando se
abo dó el ema coincidiendo, en e o as cosas, con el econocimien o que en ella u o luga
de un espacio como la zona económica exclusi a. De es e modo, la Con ención econoce la
exis encia de las denominadas “ele aciones en bajama ” (a ículo 13), islas y ocas (a ículo
121) y es ablece los espacios ma inos a los que cada una de ales o maciones iene de echo.
1. Ele aciones en bajama
El a ículo 13 de la CNUDM, e lejo del de echo consue udina io in e nacional, de ine el-
e ación en bajama como “una ex ensión na u al de ie a odeada de agua que se encuen a
sob e el ni el de és a en la bajama , pe o queda sume gida en la pleama ”. La disposición
ad ie e que las ele aciones así de inidas pueden se u ilizadas como pun o de apoyo pa a
aza la línea de base si es u ie an a una dis ancia de la cos a no supe io a la anchu a del
ma e i o ial, no si es u ie an más allá de és e, en cuyo caso, además, ca ece ían de ma e-
i o ial p opio. Y es que, según esg imió Filipinas en el asun o del Ma de China Me idional
an e io men e e e ido, y al y como acep ó el ibunal, a pesa del uso del é mino ie a en la
1000311080680721020020970060550071161040521010930930290820170051120730050402
91040990981151090050280110810920670251020830850690710231180971260060700780250
10121109122011080123086114019090091&EXT=pd ; GROTE STOUTENBERG, J., Disappea ing Is-
land S a es in In e na ional Law, B ill-Nijho , 2015; YAMAMOTO, L., ESTEBAN, M., “Vanishing Island
S a es and So e eign y”, Ocean & Coas al Managemen , 2010, Vol. 53, pp. 1-9, en pa icula p. 3. Hay
quien habla ya de una nue a ca ego ía de Es ados, los Es ados des e i o ializados, Es ados que pod ían
pe manece así ansi o iamen e po una gene ación, id. RAYFUSE, R., “W(h)i he Tu alu? In e na ional
Law and Disappea ing S a es”, Uni e si y o New Sou h Wales Law Resea ch S udies, 2009-9, p. 13 dispo-
nible en h ps://pape s.ss n.com/sol3/pape s.c m?abs ac _id=1412028

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desc ipción ísica de una ele ación de bajama , ales ele aciones de bajama no o man pa e
del e i o io e es e de un Es ado en sen ido ju ídico, sino que o man pa e de la masa de
ie a sume gida del Es ado y en an den o de los egímenes ju ídicos del ma e i o ial o de
la pla a o ma con inen al9, lo que le lle a a conclui , como hizo la CIJ en los asun os Qa a c.
Bah ain y Nica agua c. Colombia, que “ he shoals canno be app op ia ed, al hough a coas al
S a e has so e eign y o e he shoals loca ed wi hin i s e i o ial sea, since i has so e eign y
o e he e i o ial sea i sel ”10, a di e encia de las islas que son suscep ibles de ap opiación.
Dado que las ele aciones en bajama o man pa e del ma e i o ial o la pla a o ma con i-
nen al del Es ado ibe eño, quedan some idas al égimen ju ídico de cada uno de los espacios,
azón po la que no pueden ampoco se ap opiadas po un e ce o11. Lo mismo ocu i ía con
una ele ación si uada más allá de las 200 millas, pues nada cambia espec o de la posibilidad
de ap opiación o no de la ele ación en bajama 12.
9 Pa ág . 291 y 308 del Laudo. Así las cosas, el T ibunal a bi al cali icó, po un lado, a Hughes Ree , Ga en
Ree (Su ) y Subi Ree como ele aciones en bajama si uadas en el Ma Te i o ial de una isla en dispu a;
po o o lado, concluyó que Mischie Ree y Second Thomas Shoal ambién e an ele aciones en bajama
si uadas en la Zona Económica Exclusi a de Filipinas, po lo que es e Es ado iene de echos sobe anos
sob e ellas, pa ág . 697-701 y 1043 del Laudo.
10 Pa ág . 309 del Laudo. En es e mismo sen ido, Te i o ial and Ma i ime Dispu e (Nica agua . Colombia),
Judgmen , ICJ Repo s 2012, p. 624-641, pa ág . 26: “I is well es ablished in in e na ional law ha islands,
howe e small, a e capable o app op ia ion (see, e.g., Ma i ime Delimi a ion and Te i o ial Ques ions
be ween Qa a and Bah ain (Qa a . Bah ain), Me i s, Judgmen , I.C.J. Repo s 2001, p. 102, pa a. 206).
By con as , low- ide ele a ions canno be app op ia ed, al hough “a coas al S a e has so e eign y o e
low- ide ele a ions which a e si ua ed wi hin i s e i o ial sea, since i has so e eign y o e he e i o ial
sea i sel ” (ibid., p. 101, pa a. 204) and low- ide ele a ions wi hin he e i o ial sea may be aken in o
accoun o he pu pose o measu ing he b ead h o he e i o ial sea (see pa ag aph 182 below)”. En la
doc ina, PASTOR PALOMAR, A., “La quali ica ion ju idique des o ma ions ma i imes dans l’a ê du
16 ma s 2001 (a ai e Qa a /Bah eïn), Ré ue Géné ale de d oi in e na ional public, 2002, ome 106, nº
2, pp. 329-356; DAVENPORT, T., “Island-Building in he Sou h China Sea: Legali y and Limi s”, Asian
Jou nal o In e na ional Law, 8 (2018), pp. 76-90, p. 80; CASADO RAIGÓN, R., “La con ibu ion des ju-
isdic ions in e na ionals au dé eloppmen du D oi de la Me ”, Récueil des Cou s de l’Académie de D oi
In e na ional, 2023, . 434, pp. 227-511, p. 475; SCHOFIELD, C., SCHOFIELD, R., “Tes ing Wa e s:
Cha ing he E olu ion o Claims o and F om Low-Tide Ele a ions and A i icial Islands unde he Law o
he Sea”, Asia-Paci ic Jou nal o Ocean and Policy, 1 (2016), pp. 37-67, en pa icula pp. 57 y ss.
11 Algunos au o es conside an que la decisión adop ada en el asun o E i ea . Yemen es el único caso en
el que un ibunal ha ca ac e izado a una ele ación en bajama como e i o io del Es ado, asimilándola
a una isla, Awa d o he A bi al T ibunal in he i s s a e o he p oceedings be ween E i ea and Yemen
(Te i o ial So e eign y and Scope o Dispu e), Decision o 9 Oc obe 1998, XXII Repo s o In e na ional
A bi al Awa ds, pa ág . 527. En es e sen ido OXMAN, B. H., “In e na ional decisions. The Go e nmen
o he S a e o E i ea and he Gobe nmen o he Republic o Yemen. Awa d o he A bi al T ibunal in he
Fi s S a e o he P oceedings”, Ame ican Jou nal o In e na ional Law, Vol. 93, pp. 668-682, p. 680; TAL-
MON, C., “The Sou h China Sea A bi a ion and he Finali y o “Final” Awa ds”, Bonn Resea ch Pape s
on Public In e na ional Law, Pape Nº 12/2016, 24 no embe 2016, p. 13; DIPLA, H., “La sen ence a bi-
ale su la me de Chine mé idionale e le s a u des o ma ions insulai es en D oi In e na ional”, Annuai e
de D oi de la Me , 2018 (Vol 23), pp. 117-154, en pa icula p. 125; SYMMONS, “A icle 13. Low- ide
ele a ions”, en PROELSS, A. (Ed.), Uni ed Na ions Con en ion on he Law o he Sea. A Commen a y,
C.H.Beck, Ha , Nomos, 2017, pp. 131-147, en pa icula , p. 137.
12 DAVENPORT, T., “Island-Building in he Sou h China Sea: Legali y and Limi s”, op. ci ., p. 83.
Las nociones de oca, isla, ins alación, es uc u a e isla a i icial
en la Con ención de Naciones Unidas sob e de echo del ma
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2. Islas y Rocas
La pa e VIII de la CNUDM, compues a de un único a ículo, el a ículo 121, y que lle a po
í ulo “Régimen de las islas”, de ine en su p ime pá a o la noción de isla, en endiendo po
al “una ex ensión na u al de ie a, odeada de agua, que se encuen a sob e el ni el de és a en
pleama ”, ci cuns ancia, es a úl ima, que di e encia cla amen e, al menos sob e el papel, una
isla de una “simple” ele ación en bajama . Po an o, oda ex ensión na u al de ie a, odeada
de agua y que se encuen e sob e el ni el del ma con ma ea al a es una isla13, al y como ya
había quedado ijado –en exac os é minos– en el a ículo 10 de la Con ención sob e ma e-
i o ial y zona con igua adop ada en 195814.
A con inuación, el pá a o 2º del a ículo 121 econoce que, sal o lo dispues o en el pá a o
siguien e, oda isla os en a el de echo a dis u a de los mismos espacios ma í imos que o as
ex ensiones e es es. No obs an e, a modo de excepción espec o de lo que pod íamos con-
side a la egla gene al es ablecida en el pá a o 2º15, el pá a o 3º es ablece que “las ocas
no ap as pa a man ene habi ación o la ida económica p opia no end án de echo a zona
económica exclusi a ni a pla a o ma con inen al”. O lo que es lo mismo, aún euniendo lo
equisi os de se una ex ensión na u al de ie a o almen e odeada de agua, que siemp e
eme ge en pleama , de e minadas islas pod ían no ene de echo a zona económica exclusi a
ni a pla a o ma con inen al po a a se de ocas “no ap as pa a man ene habi ación humana
o ida económica p opia”16.
La edacción a la que nos acabamos de e e i ue el esul ado de la ó mula de comp omiso a
la que se llegó en ab il de 1975, aunque desde en onces has a la de ini i a adopción del ex o
del a ado hubo dis in as p opues as de modi icación del mismo, p opues as, en unos casos,
des inadas a limi a los de echos de los Es ados que poseían islas, en o os, con el obje i o cla o
de in en a que odo ipo de o maciones ma inas odeadas de agua, con independencia de cual-
13 Sin emba go, la dis inción no es an au omá ica, pues o que, como ha señalado Casado, no exis e un sis ema
de e e encia que si a pa a de ini los ni eles de ma ea al a: “Il n’y a pas de ègle dans la CNUDM ou dans
le d oi in e na ional cou umie qui oblige à dé e mine le s a u d’une o ma ion ma ine selon un sys ème
donné”, po lo que los Es ados son lib es de ein idica la condición de isla en base al sis ema que consi-
de en opo uno y que co esponda “ aisonnablemen au sens o dinai e de l’exp ession ma ée hau e ep ise
dans les a icles 13 e 121 de la Con en ion”, CASADO RAIGÓN, R., “La con ibu ion des ju isdic ions
in e na ionals au dé eloppmen du D oi de la Me ”, op. ci ., p. 471.
14 No obs an e, de con o midad con las Con enciones de Gineb a de 1958 odas las islas quedaban some idas
al mismo égimen, un égimen según el cual odas podían dis u a de su p opio ma e i o ial y de su pla-
a o ma con inen al (a ículo 1 de la Con ención de Gineb a sob e pla a o ma con inen al, de 29 de ab il
de 1958).
15 En es e sen ido, pa ág . 390 Laudo. En la doc ina, SHENG-TI GAU, Michael, “The In e p e a ion o
A icle 121(3) o UNCLOS by he T ibunal o he Sou h China Sea A bi a ion: A C i ique”, Ocean De-
elopmen & In e na ional Law, 2019, Vol. 50, Nº 1, pp. 49-69, pp. 49, 56-57; TANAKA, Y., “Re lec ions
on he In e p e a ion and Applica ion o A icle 121(3) in he Sou h China Sea A bi a ion (Me i s)”, Ocean
De elopmen & In e na ional Law, 2017, Vol. 48, Nº 3-4, pp. 365-382, p. 366.
16 La li e alidad del a ículo en su e sión en inglés es: “Rocks wich canno sus ain human habi a ion o eco-
nomic li e o hei own shall ha e no exclusi e…”. El ex o en su e sión ancesa es ablece: “Les oche s
qui ne se p ê en pas à l’habi a ion humaine ou á une ie économique p op e…”
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quie c i e io, u ie an de echo a los mismos espacios ma inos que el e i o io con inen al17. Sin
emba go, las negociaciones se desa olla on con un espí i u de consenso (package deal18) que se
man u o has a el inal en un in en o de e i a pone en iesgo el acue do, lo que p o ocó que en
ocasiones el esul ado ue a el de ex os “poco negociados y opacos”19 haciendo uso de eso que
se denomina “ambigüedad cons uc i a”. La denominada po Kolb como “caja de Pando a”20 del
a ículo 121.3 de la CNUDM ha pe manecido po muchos años ce ada, pues los ibunales han
e i ado p ecisa su alcance en las dis in as con o e sias en las que la ci ada disposición hubie a
podido se obje o de in e p e ación. En es e sen ido, esul a muy ilus a i o el epaso que F anc-
kx21 o Eisemann22 ealizan a dis in os asun os esuel os po di e sos ó ganos ju isdiccionales,
asun os odos ellos en los que, po un mo i o u o o, los ibunales han en endido que no e a
necesa io analiza el alcance del a ículo 12123. Fue p ecisamen e el ibunal a bi al que dic ó
sen encia en el asun o del Ma de China Me idional el que decidió ab i la caja de Pando a, al y
como amos a ene ocasión de analiza en las páginas que siguen a con inuación.
Como pun o de pa ida debemos señala que el é mino oca apa ece en una sola ocasión en
la Con ención de 1982 y la única ez en la que lo hace –a ículo 121.3– no a acompañado
de una de inición que apo e segu idad ju ídica. No obs an e, a endiendo a lo dispues o en el
a ículo cuyas líneas gene ales se acaban de esboza , se puede a i ma que las ocas son un
ipo de islas que, de euni cie as ca ac e ís icas, es o es, no ene capacidad pa a sos ene la
habi ación humana y/o pa a ene ida económica p opia –lo e emos más adelan e–, ca ece-
17 Pa a e las p opues as ealizadas en el p oceso de negociación de la disposición, id. po ejemplo, TAL-
MON, S., “The Sou h China Sea A bi a ion: Obse a ions on he Awa d o 13 July 2016”, op.ci ., pp. 76-81.
18 En palab as de Ma z-Lück, “The Con en ion is a package in mo e han one espec . I is a e lec ion o
di e en in e es s, asyme ical powe s, cus oma y law, and new concep s… The e is a comp omise in all
he di e en subjec s ha ha e been egula ed. Some comp omises a e ob ious, and some a e mo e dis-
guised as pa s o he amous, in amous ‘package deal’ ha ied oge he o he wise un ela ed subjec s”,
MATZ-LÜCK, N., “Peace Th ough Law? The Role o he Law o he Sea Con en ion Pu in o Ques ion”,
en BAADE, B. e al. (Eds.), Cynical In e na ional Law?, Sp inge , 2021, pp. 163-173, en pa icula , p. 168.
19 CASADO RAIGÓN, R., “La con ibu ion des ju isdic ions in e na ionals au dé eloppmen du D oi de la
Me ”, op. ci ., p. 452. FRANCKX, E., “The A bi al T ibunal’s in e p e a ion o pa ag aph 3 in A icle 121:
a i s bu impo an s ep o wa d”, en JAYAKUMAR, S., KOH, T., BECKMAN, R., DAVENPORT, DT.,
PHAN, H.D., (Eds.), The Sou h China Sea A bi a ion: The Legal Dimension, NUS Cen e o In e na io-
nal Law Se ies, 2018, pp. 154-175, en pa icula p. 159.
20 KOLB, R. “L’in e p é a ion de l’a icle 121, pa ag aphe 3, de la Con en ion de Mon ego Bay su le d oi
de la me : les ‘ oche s’ qui ne se p ê en pas pa l’habi a ion humaine ou à une ie économique p op e..”,
Annuai e F ançais de D oi In e na ional, . 40, 1994, pp. 876-909, en pa icula pp. 899 y ss.
21 FRANCKX, E., “The A bi al T ibunal’s in e p e a ion o pa ag aph 3 in A icle 121: a i s bu impo an
s ep o wa d”, op. ci ., pp. 159-164.
22 EISEMANN, P.M, “Qu’es -ce qu’un oche au sens de la Con en ion de Mon ego Bay de 1982. Obse a-
ions su la sen ence a bi ale du 12 juille 2016 ela i e a la me de Chine Me idionnelle (Philippines c.
Chine)“, op. ci ., pp. 8 a 10; TANAKA, Y., “Re lec ions on he In e p e a ion and Applica ion o A icle
121(3) in he Sou h China Sea A bi a ion (Me i s)”, op. ci ., pp. 374-376.
23 Si bien de la sen encia dic ada po la CIJ en el asun o Nica agua c. Colombia cab ía a i ma la na u aleza
consue udina ia del a ículo 121 en su o alidad, au o es como NORDQUIST (NORDQUIST, M. H., “UN-
CLOS A icle 121 and I u Aba in he Sou h China Sea Final Awa d: a co ec in e p e a ion?”, op. ci ., p.
177) o REMIRO BROTÓNS, ienen una opinión dis in a. Así, es e úl imo au o señaló en elación al pá-
a o 3º del a ículo 121 lo siguien e: “dado su ca ác e inno ado , no codi icado , sólo las pa es se obligan
po es a disposición”, REMIRO BROTÓNS y o os, De echo In e nacional. Cu so Gene al, Ed. Ti an lo
Blanch, Valencia, 2010, p. 535.
Las nociones de oca, isla, ins alación, es uc u a e isla a i icial
en la Con ención de Naciones Unidas sob e de echo del ma
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ían de los espacios econocidos a las islas con ca ác e gene al24. Aho a bien, ¿qué es lo que
de e mina que una o mación ma ina sea conside ada isla, con de echo a odos los espacios, o
que sea una oca? Como con g an elocuencia señaló Remi o B o óns, la cali icación como isla
o como oca “no es una ope ación cien í ica hecha desde el guindo de la inocencia; po el con-
a io, es á ansida de in e eses geoes a égicos y económicos”25. Po ello, amos a analiza
los dis in os elemen os que pod ían ayuda a adop a c i e ios obje i ables con el in de e i a
en la medida de lo posible la a bi a iedad en la cali icación.
A. COMPOSICIÓN Y EXTENSIÓN
Con independencia de la idea que, casi de mane a au omá ica, gene a el é mino oca, el ibunal
a bi al en el asun o del Ma de China Me idional, siguiendo la posición man enida po Filipi-
nas, a i mó que el a ículo 121.3 no p e endía p ede e mina la composición geológica o geo-
mo ológica de es as o maciones ma inas, llegando a señala que pod ían es a compues as de
ag egados de mine ales, de ma e ia o gánica, pudiendo se a iable la du eza de la composición,
pues incluso pod ían es a con o madas po ma e iales blandos como las a cillas26. Pa a llega a
al a i mación, el ibunal ecu ió al dicciona io de inglés de Ox o d, que señala que las mismas
pueden es a o madas po “agg ega es o mine als… and occasionally also o ganic ma e ials
such as clays”. Sin emba go, si se ecu e al dicciona io de la Real Academia de la Lengua Es-
pañola se puede ap ecia que de ine oca de una mane a no coinciden e con la del dicciona io
inglés pues, en su p ime a acepción, la de ine como “pied a, o ena de ella, muy du a y sólida”
pa a añadi en acepciones pos e io es la idea de “2. Peñasco que se le an a en la ie a o en el
ma . 3. Cosa muy du a, i me y cons an e. 4. Ma e ial sólido de o igen na u al o mado po una
asociación de mine ales o po uno solo que cons i uye una pa e impo an e de la co eza e es-
e”. Una de inición, como se puede obse a , más es ic i a o menos lexible –pues las dis in as
acepciones nos emi en a una composición sólida, du a, en una línea simila al dicciona io an-
cés Le Robe – que la con enida en el dicciona io inglés an e io men e mencionado27.
24 Así lo econoce el p opio ibunal a bi al en el pa ág . 481 del Laudo: “Wi hin A icle 121, ocks a e a ca-
ego y o island”. En el mismo sen ido, GJETNES, M. “The Sp a lys: A e They Rock o Islands?”, Ocean
De elopmen & In e na ional Law, 2001, Vol. 32, pp. 191-204, Nº 2, p. 193; KOLB, R. “L’in e p e a ion
de l’a icle 121, pa ag aphe 3, de la Con en ion de Mon ego Bay su le d oi de la me : Les oche s qui ne
se p ê en pas à l’habi a ion humaine ou à une ie économique p op e…”, op. ci ., p. 904. Sin emba go,
al y como ad i ió Cheng- i Gau, el ibunal igno ó la e e encia incluida en el pá a o 2, es deci , la ase
“Sal o lo dispues o en el pá a o 3…”. En su opinión “Igno ing he i s se en wo ds o pa ag aph 2, he
wo disquali iying condi ions unde pa ag aph 3 we e ans o med om he condi ions o he excep ion
in o he limi a ions o he gene al ule. Blu ing he line be ween he ule and he excep ion hus acili a ed
a p ocess ha subjec ed an island unde pa ag aphs 1-2 o he disquali ying condi ions unde pa ag aph 3
be o e deciding i ha island has an EEZ and con inen al shel ”, CHENG-TI GAU, Michael, “The in e -
p e a ion o A icle 121(3) o UNCLOS by he T ibunal o he Sou h China Sea A bi a ion: A C i ique”,
Ocean De elopmen & In e na ional Law, 2019, Vol. 50-1, pp. 49-69, en pa icula p. 63.
25 REMIRO BROTÓNS y OTROS, De echo In e nacional. Cu so Gene al, op. ci ., p. 535.
26 Pa ág . 479 del Laudo.
27 En la misma línea que el dicciona io español a la de inición con enida en el Dic ionnai e de l’Académie
F ançaise: “1. Bloc de pie e b u e, géné alemen ab up e isolé, de aille a iable..; 2. Ma iè e miné ale,
compac e e ès du e…”
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yacen e a la oca sin hace uso de la misma55. Como puede ap ecia se, el ibunal a bi al que
dic ó sen encia en el caso del Ma de China Me idional es ableció un es ánda ele adísimo
pa a llega a conside a que una o mación ma ina iene ida económica p opia.
En de ini i a, según el T ibunal, ambos a ibu os –habi abilidad y/o ida económica– deben
exis i “in na u ally ocu ing condi ions”, siguiendo el plan eamien o de Filipinas, al incula
es a cues ión a la e e encia incluida en el pá a o 1º del a ículo 121, es o es, a la idea de “ex-
ensión na u al de ie a”. Y es que, según el ibunal a bi al, el obje o y in de la disposición
se e ía soca ado si Es ados alejados ísicamen e pudie an in oduci ecnología, o suminis-
os ex e nos pa a sus en a la habi ación humana o la ida económica56.
A nues o juicio, hay que econoce que, en el mundo in e dependien e en el que i imos, la
au osu iciencia p ác icamen e no exis e. Siendo es a una ealidad indiscu ible esul a ía in-
cong uen e exigí selo, p ecisamen e, a un e i o io insula . En es a línea puede des aca se lo
señalado po Cha ney cuando ad i ió que el pá a o 3 del a ículo 121 no especi ica que las
condiciones mencionadas en el mismo deban exis i na u almen e, po lo que, aplicando al
conside ación, pod íamos en ende que ni la ida económica ni las condiciones de habi abili-
dad ienen po qué ene una p ocedencia na u al en la p opia isla, al menos en su o alidad57.
Po ello, compa imos la opinión de Eisemann en es e pun o cuando a i ma que el ibunal no
in e p e ó sino que, en ealidad, eesc ibió el a ículo 121.3 pues incluyó elemen os nue os
que no apa ecen en el ex o de la disposición y que ampoco se desp enden de los abajos
p epa a o ios58, y, lo que esul a aún más llama i o, como señalábamos an e io men e, no es-
ponde a la p ác ica de los Es ados pos e io a la adopción de la Con ención.
En odo caso, de lo dispues o en el p opio laudo cab ía in e p e a que la ap i ud pa a la habi-
ación humana o pa a la ida económica p opia pod ía esul a de la conside ación de la si ua-
ción de un g upo de islas en su conjun o y no de cada una de ellas indi idualmen e, pues no
hay que ob ia ampoco que la disposición u iliza el é mino isla en singula (a ículo 121.1.
“Isla es…”), pe o el é mino oca se emplea en plu al (a ículo 121.3. “Las ocas no ap as
pa a…”). Po an o, el ibunal admi e que un g upo humano se si a de un conjun o de o ma-
ciones ma inas pa a desa olla su ida, es deci , pa a esidi y pa a desa olla las ac i idades
económicas necesa ias pa a i i 59.
55 Pa ág . 503 del Laudo.
56 Pa ág . 414 del Laudo. Así se desp ende ambién de lo señalado po el ibunal en el pa ág . 483 del Laudo
cuando se plan ea la siguien e in e ogan e: “Does he ea u e in i s na u al o m ha e he capabili y o
sus aining human habi a ion o an economic li e? I no , i is a ock” y del pa ág . 513: “Acco dingly, he
T ibunal unde s ands he ph ase “canno sus ain” o mean “canno , wi hou a i icial addi ion, sus ain.”
This eading is consis en wi h he “na u ally o med” quali ica ion o he de ini ion o “island” and he
wo ds “o hei own” which quali y “an economic li e” (la cu si a es nues a).
57 CHARNEY, J.I., “Rocks ha Canno Sus ain Human Habi a ion”, op. ci ., p. 867.
58 EISEMANN, P.M., “Qu’es -ce qu’un oche au sens de la Con en ion de Mon ego Bay de 1982…”, op.
ci ., pp. 28 y 32.
59 Pa ág . 544 y 547 del Laudo.

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en la Con ención de Naciones Unidas sob e de echo del ma
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E. REQUISITOS ALTERNATIVOS O ACUMULATIVOS
Una ez analizados los p oblemas que plan ea la in e p e ación de ambas nociones, es p eci-
so e lexiona en o no a la necesidad o no de la concu encia de ambas ca ac e ís icas pa a
os en a odos los de echos a ibuibles a una isla, o si, po el con a io, la p esencia de una de
ellas se ía su icien e a al in. Si bien un sec o de la doc ina pa ece en ende que se a a de
equisi os al e na i os60, hay quien conside a que po la o ma en la que es á edac ada la dis-
posición es a íamos en p esencia de equisi os acumula i os, pues de ienden que, en ealidad,
se ían las dos ca as de una misma moneda61. Lo cie o es, sin emba go, que en el p oceso de
edacción de la disposición hubo una p opues a danesa de inclui la conjunción “y” en e ida
económica p opia” y “man enimien o de ida humana”, p opues a que ue echazada, po lo
que la in e p e ación li e al lle a ía a la conside ación de ales c i e ios como al e na i os62. En
opinión de Cha ney, “ he ph ase seems me ely o equi e p oo ha he ock ac ually has some
capaci y o human habi a ion o economic alue o socie y”63.
En el asun o Filipinas c. China, el Es ado demandan e de endió que pa a os en a el es a u o de
isla és a debía euni los dos equisi os pues, según señaló, se ía di ícil concebi la p esencia
de uno sin el o o64. Sin emba go, la espues a del ibunal a bi al consis ió en a i ma que una
oca sólo es a ía desp o is a de una zona económica exclusi a y de una pla a o ma con inen al
si ca ecie a an o de la capacidad de sos ene la habi ación humana como de la capacidad de
sus en a una ida económica p opia65, en ando, sin emba go, en cie a con adicción al a i -
ma a englón seguido que ambos concep os es án es echamen e ligados, pues o que la ac i i-
dad económica es lle ada a cabo po se es humanos y los se es humanos a amen e habi a án
zonas en las que no sea posible ninguna ac i idad económica o no haya medio de ida, aunque
dejó abie a la posibilidad de que se pudie an da casos66.
60 HAYASHI, M., “In e na ional Legal Regime ega ding Islands and Rocks”, op. ci ., p. 6
61 KOLB, R. “L’in e p e a ion de l’a icle 121, pa ag aphe 3, de la Con en ion de Mon ego Bay su le d oi
de la me : Les oche s qui ne se p ê en pas à l’habi a ion humaine ou à une ie économique p ope …”, op.
ci ., p. 906; FRANKX, E., “The enigma o A icle 121, pa ag aph 3: The Way Fo wa d?”, en h p://www.
ma i imeissues.com/uploaded/EU/1_E ik%20F anckx_A icle%20121_ma i imeissues_com.pd , pp. 21 y
22; PICHEL, C., “The In e p e a ion o A icle 121(3) o UNCLOS in he 2016 Sou h China Sea A bi a-
ion Awa d”, op. ci ., p. 889.
62 CHARNEY, J.I., “Rocks ha Canno Sus ain Human Habi a ion”, op. ci ., p. 868.
63 Ibidem.
64 Pa ág . 417 del Laudo. Además, en opinión de Filipinas la doble negación de la ase da ía luga a una
in e p e ación según la cual se ía necesa ia la p esencia de los dos equisi os pa a os en a la condición de
isla y no de oca.
65 Pa ág . 496 del Laudo. En la sen encia dic ada po la CIJ el 2 de eb e o de 2018 en el asun o Cos a Rica c.
Nica agua, aunque no abo dó la cues ión, hizo una a i mación de la que pod ía deduci se que su conclusión
es que las nociones son al e na i as pues señaló explíci amen e, en elación con Nica agua, que “Nica agua
n’a p odui aucun élémen a es an qu’elles se p ê en ‘à l’habi a ion humaine ou à une ie économique
p op e’”, CIJ, Recueil 2018, p. 184, pa ág . 113.
66 El ibunal eco dó pa a ello la in e ención del delegado de Mic onesia en la III Con e encia sob e de e-
cho del ma (pa ág . 497 del Laudo) cuando señaló: “Small islands which ha e no land esou ces o speak
o need he bene i s o an economic zone and he sea’s esou ces wi hin i mo e despe a ely han any o he
e i o ies. I would no be equi y o deny he sea’s esou ces o hose who need hem mos . Sugges ions
ha e also been made ha uninhabi ed islands should no ha e a ull economic zone. Almos all o ou high
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186 h ps://doi.o g/10.36151/ eei.48.06
Pe o, quizás, la c í ica más impo an e al laudo dic ado en el asun o del Ma de China Me i-
dional ha sido la desconside ación que el ibunal ha enido hacia la p ác ica in e nacional que
pone en cues ión la in e p e ación ealizada. Y es que la ealidad demues a que los Es ados
han conside ado islas o maciones ma inas que no encajan en los c i e ios ijados po el ibu-
nal, sin que ello haya dado luga a p o es as o males impo an es po pa e de e ce os.
Au o es como Eisemann o Tanaka han mencionado en di e en es abajos un impo an e nú-
me o de islas p oclamadas como ales po Es ados bien dis in os, islas que no cumpli ían los
c i e ios ijados en el laudo a bi al67. Tal se ía, po ejemplo, el caso de F ancia, que ha es a-
blecido ZEE al ededo cie as islas de la Polinesia ancesa, o al ededo de las islas Ke gelen
y C oze , o las de Clippe on y Ams e dam; Aus alia ha hecho lo p opio en las islas de Hea d
y Mcdonald; Fidji ha es ablecido ZEE al ededo de Ce a i Ra; Ki iba i ha eclamado ZEE a
pa i de la isla de Mckean; Méjico lo ha hecho al ededo de la isla de Cla ion y Roca Po ida y
Venezuela espec o de la Isla de A es68, No uega en la isla Bou e , Po ugal en islas Sal ajes69
o EEUU en el Ree Ma o, y en las islas hawaianas del no oes e70.
Además, si se analizan las espues as de los Es ados, inmedia amen e después de dic a se el
laudo que “ esol ió” la con o e sia en e Filipinas y China, se pod ía conclui que es a ue
un an o ía. Así, la Al a Rep esen an e de la UE ealizó una decla ación as es días de di í-
ciles negociaciones en la que econoció de mane a gené ica el laudo71, pues algunos Es ados
miemb os es aban p eocupados po sus p opias dispu as ma í imas po lo que no es aban dis-
pues os a mos a un apoyo exp eso a aquel72. O os Es ados, como India o Malasia “ oma on
islands, and almos all o ou a olls, made up o low islands, a e inhabi ed. Bu some islands a e inhabi ed
only pa o he yea , while o he s a e used no as esidences bu o ishing o in some unc ional way o he
han o pe manen habi a ion. They a e all he same as i al a pa o ou economy and li elihood as some
islands ha may ha e pe manen dwellings on hem, bu may ha e li le o no ish esou ces nea hem. We
do no belie e ha he c i e ia o inhabi a ion o size a e p ac ical o equi able” S a emen by he Chai man
o he Join Commi ee o he Cong ess o Mic onesia submi ed on behal o he Cong ess by he Uni ed
S a es o Ame ica, UN Doc. A/CONF.62/L.6 (27 de Agos o de 1974).
67 EISEMANN, P.M., “Qu’es -ce qu’un oche au sens de la Con en ion de Mon ego Bay de 1982…”, op.
ci ., p. 36 y ss. TANAKA, Y., “Re lec ions on he In e p e a ion and Applica ion o A icle 121(3) in he
Sou h China Sea A bi a ion (Me i s)”, op. ci ., p. 373 y ss.
68 Venezuela eclama espec o de la Isla de A es ZEE y PC p opias. En la isla exis e an solo una gua nición
de la gua da cos e a, una ada y una base de es udios oceanog á icos. Algunos Es ados –como F ancia,
Países Bajos o Es ados Unidos– le econocie on la condición de isla en sus acue dos de delimi ación con
Venezuela, no así o os países ecinos como An igua, S Ki s y San Vicen e, que cues ionan al cali ica-
ción, po lo que la dispu a no es a ía esuel a. Vid. HAYASHI, M., “In e na ional Legal Regime ega ding
Islands and Rocks”, op. ci ., p. 8.
69 España no cues iona la sobe anía de las islas, pe o sí su de echo a ZEE y a PC, pues las conside a ocas,
de con o midad con lo dispues o en el a ículo 121.3 CNUDM. C . GARCÍA PLANAS, P., “El código
sal aje”, La Vangua dia, 20 de oc ub e de 2019.
70 TALMON, C., “The Sou h China Sea A bi a ion and he Finali y o “Final” Awa ds”, op. ci ., pa ág . 23,
p. 14.
71 Decla ación de la Al a Rep esen an e en nomb e de la UE sob e el Laudo dic ado en el a bi aje en e la
República de Filipinas y la República Popula China, disponible en h ps://www.consilium.eu opa.eu/es/
p ess/p ess- eleases/2016/07/15/sou h-china-sea-a bi a ion/
72 EMMOTT, R., “EU’s s a emen on Sou h China Sea e lec s di isions”, Reu e s, 15 julio 2016, disponible
en h ps://www. eu e s.com/a icle/idUSL8N1A130Y/
Las nociones de oca, isla, ins alación, es uc u a e isla a i icial
en la Con ención de Naciones Unidas sob e de echo del ma
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no a” de la decisión adop ada. Ningún Es ado espaldó exp esamen e el con enido del mismo;
ni siquie a los Es ados Unidos quisie on posiciona se, anunciando, simplemen e, que enían
que es udia la decisión. Fue on a ios los Es ados que mos a on desde el inicio su echazo:
na u almen e, China, po Sca bo ough Shoal y las Islas Sp a lys, pe o ambién Taiwan po que
el laudo cali icó como oca la isla de I u Aba (Taiping), que adminis an; Japón po que am-
bién el laudo cali icó de oca la isla japonesa de Oki-no-To i, así como Rusia, Mon eneg o,
Pakis án, Si ia y Vanua u73.
Po odo ello, compa imos la opinión de que es di ícil pensa que odos es os Es ados ayan
a modi ica su posición a la luz del laudo a bi al, que amenaza con con e i lo que un cie -
o núme o de Es ados conside an islas en me as ocas sin de echo a ZEE ni a PC. Po ello,
compa imos la opinión de Talmon cuando a i mó que “i may be p edic ed ha he ibunal’s
decisión on his p o ision will be epheme al a he han inal”74 o de Eisemann cuando con-
cluyó que “on peu dou e que la sen ence a bi ale du 12 juille 2016 soi amenée à ai e ju-
isp udence”75. De hecho, hay que econoce , como ya apun ó Casado, que la CIJ u o ocasión
de hace mención al laudo en la sen encia que dic ó en 2018 en el asun o que en en ó a Cos a
Rica c. Nica agua, y op ó sin emba go po no hace la más mínima e e encia al mismo cuando
abo dó la condición de isla o oca de Cayos de Pe la y de las Islas del Maíz76. En ambos pasa-
jes, la CIJ se limi ó a e e i se al a ículo 121 del CNUDM pa a p ocede a la cali icación de
sendas o maciones ma inas y a los equisi os que el mismo con iene, sin menciona el Laudo
en ningún momen o77.
Es cie o, sin emba go, como ha señalado el es udio ealizado po Asia Ma i ime T anspa ency
Ini ia i e que, en el nue o con ex o in e nacional gene ado as la in asión usa de Uc ania y
la mayo p eocupación po el espe o de las no mas in e nacionales, un cie o núme o de go-
bie nos e ins i uciones in e nacionales han decla ado públicamen e que conside an obliga o io
el allo dic ado en el asun o del Ma de China Me idional: al se ía el caso de la Comisión
Eu opea y las Embajadas en Filipinas de un cie o núme o de Es ados miemb os de la UE, con
ocasión del sép imo ani e sa io del laudo78. Sin emba go, siendo ealis as, la posición de los
Es ados se basa, esencialmen e, en sus p opios in e eses, lo que hace que la cohe encia muchas
73 Ve las e e encias incluidas po TALMON, C., “The Sou h China Sea A bi a ion and he Finali y o “Fi-
nal” Awa ds”, op. ci ., pa ág . 22, p. 15.
74 TALMON, C., “The Sou h China Sea A bi a ion and he Finali y o “Final” Awa ds”, op. ci ., pa ág . 22,
p. 14.
75 EISEMANN, P.M., “Qu’es -ce qu’un oche au sens de la Con en ion de Mon ego Bay de 1982…”, op.
ci ., p. 38.
76 Délimi a ion ma i ime dans le me des Ca aïbes e l’ocean Paci ique (Cos a Rica c. Nica agua) e on iè e
e es e dans la pa ie sep en ionelle de Isla Po illos (Cos a Rica c. Nica agua), a ê , CIJ Recueil 2018,
pa ág . 113 y 140.
77 Es e mismo hecho ha sido des acado po Papanicolopulu, si bien ha ad e ido que quizás esa omisión pue-
da debe se a la e icencia de la CIJ a e e i se a ju isp udencia de o os ibunales. PAPANICOLOPULU,
I., “The land domina es he sea (domina es he land domina es he sea”, Ques ions o In e na ional Law,
Feb e o 2018, pp. 39-48, disponible en h ps://www.qil-qdi.o g/wp-con en /uploads/2018/02/03_Wha s-
an-island_PAPANICOLOPULU_FIN.pd
78 Pa a e las decla aciones ealizadas po los Es ados a lo la go de los años: h ps://am i.csis.o g/a bi a-
ion-suppo - acke /
[48] Re is a elec Rónica de es udios in eRnacionales (2024)
188 h ps://doi.o g/10.36151/ eei.48.06
eces b ille po su ausencia. Así, algunos Es ados que han p oclamado el debe de China de
aca a el laudo, no han e i ado sus p opias eclamaciones de ZEE y PC sob e lo que el laudo
cali ica ía con o al cla idad como ocas79. Y es que, en de ini i a, es di ícil pensa que quie-
nes ayan a esul a pe judicados po lo que se desp ende de la decisión adop ada en julio de
2016 –que solo a las pa es inme sas en la con o e sia obliga, es cie o– ayan a acep a sin
más lo que la misma implica80 y ajus en sus compo amien os a ella, eniendo en cuen a que la
edacción del a ículo 121 de la CNUDM admi e o as in e p e aciones.
III. INSTALACIONES, ESTRUCTURAS E ISLAS ARTIFICIALES: DEFINI-
CIÓN Y RÉGIMEN JURÍDICO
Cada ez son más nume osos los p oyec os de c eación de cons ucciones en el ma y con i-
nes di e sos: desde la explo ación de ecu sos exis en es en el medio ma ino, no solo ecu sos
pesque os sino ambién mine ales o ene gé icos81, has a la cons ucción de islas a i iciales con
dis in os ines, como pueden se los esidenciales o mili a es, como luego e emos. Ha sido,
p ecisamen e, la ac i idad desplegada con es e úl imo in po el gigan e asiá ico en el Ma de
China Me idional la que ha hecho sal a odas las ala mas al c ea “islas a i iciales”, en á eas
en dispu a, sob e la base de ele aciones en bajama o de lo que pod ían se ocas –en los é mi-
nos que se acaban de es udia –, pues la inalidad que China pe sigue en ese pun o es a égico
no es sino con ola la na egación y el come cio en una zona de i al ascendencia, ya que son
5 illones de dóla es los que se mue en anualmen e en ese espacio.
En las páginas que siguen a con inuación, abo da emos el es udio de las nociones de ins ala-
ción, es uc u a e isla a i icial, la ele ancia de su c eación au ónoma o bien sob e o macio-
nes ma inas na u ales p eexis en es –y la al e ación del es a u o que po al mo i o pod ían
expe imen a –, así como los espacios en los que és as pueden se cons uidas y con qué ines.
1. Ins alaciones,es uc u aseislasa i iciales:de inición
La Con ención de Mon ego Bay econoce en dis in os a ículos el de echo de los Es ados a la
cons ucción de ins alaciones y es uc u as, incluso la c eación de islas a i iciales con el in de
79 PICHEL, C., “The In e p e a ion o A icle 121(3) o UNCLOS in he 2016 Sou h China Sea A bi a ion
Awa d”, op. ci ., pp. 917-918.
80 El único caso conocido en el que un Es ado ha enunciado a sus aspi aciones espec o de lo que el Laudo
conside a ía una oca es el del Reino Unido y su p oclamación de ZEE y PC espec o de Rockall. T as
su adhesión a la CNUDM en 1997 el Reino Unido ecali icó Rockall como oca, con o me al 121.3 de la
Con ención po que al o mación ma ina no e a capaz de sos ene la habi ación humana ni ampoco de
ene ida económica p opia.
81 NIEUWENHOUT C., “The Legal F amewo k o A i icial Ene gy Islands in he No he n Seas”, The
In e na ional Jou nal o Ma ine and Coas al Law, 2023, Vol. 38, pp. 1-34; MORRIS, M.K, KINDT, J.W.,
“The Law o he See: Domes ic and In e na ional Conside a ions A ising om he Classi ica ion o Floa-
ing Nuclea Powe Plan s and Thei B eakwa e s as A i icial Islands”, Vi ginia Jou nal o In e na ional
Law, Vol. 19, 1979, pp. 299-319.
Las nociones de oca, isla, ins alación, es uc u a e isla a i icial
en la Con ención de Naciones Unidas sob e de echo del ma
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pode eje ce los de echos que el ibe eño iene en el espacio de que se a e. Es cie o que en
ninguna de sus disposiciones de e mina el sen ido exac o de ales é minos, po lo que ha sido
la doc ina quien ha p ocedido a su de inición.
La ca ac e ís ica undamen al de los elemen os mencionados en el a ículo 60 CNUDM –
ins alaciones, es uc u as e islas a i iciales– es el hecho de habe sido cons uidos po el se
humano – en e al ca ác e na u al de las islas de inidas en el a ículo 121 CNUDM a las que
hemos dedicado nues o es udio en páginas p eceden es–, si bien es obje o de deba e la nece-
sidad o no de que eme jan de mane a pe manen e, pues las ins alaciones y es uc u as pod ían
queda sume gidas siquie a de mane a empo al82. Así, Soons de inió las islas a i iciales como
“cons uc ions c ea ed by man’s dumping o na u al subs ances like sand, ocks and g a el on
he seabed”, mien as que una ins alación o una es uc u a se ía “cons uc ions es ing upon
he sea loo and ixed he e by means o piles o ubes d i en in o de sea loo , and/o o con-
c e e s uc u es which become ixed he e by hei own weigh ”83. Pa a Munch, sin emba go,
el elemen o c ucial pa a dis ingui una ins alación o es uc u a de una isla a i icial se ía la
necesidad de es a úl ima de eme ge siemp e, en an o que las p ime as pod ían pe manece
sume gidas empo al o pe manen emen e84. Tan o las islas a i iciales como las ins alaciones y
es uc u as –insis imos que es as úl imas se a an p ác icamen e siemp e de mane a conjun a
e indis in a85–, únicamen e end ían de echo, si ello ue a necesa io, a una zona de segu idad
azonable a su al ededo que no excede á de 500 me os86. En ella, el Es ado pod á oma las
82 PROELSS, A., “A icle 60. A i icial islands, ins alla ions and s uc u es in he exclusi e economic zone”,
en PROELSS, A. (Ed.), Uni ed Na ions Con en ion on he Law o he Sea. A Commen a y, op. ci ., p. 471.
83 SOONS, A.H.A., A i icial islands and Ins alla ions in In e na ional Law, Occasional Pape s, nº 22, Law
o he Sea Ins i u e, Uni e si y o Rhodes Island, 1973, p. 3. Apoyando al de inición, HONEIN, S.E., The
In e na ional Law Rela ing o O sho e Ins alla ions and A i icial Islands, An Indus y Repo , Lloyd’s o
London P ess LTD, 1991, p. 1.
84 MUNCH, F., “Les îles a i icielles e les ins alla ions en me ”, Max Planck Ins i u ü ausländisches ö en-
liches Rech und Völke ech , 1978, pp. 933-958, en pa icula , p. 943.
85 Así, po ejemplo, el a ículo 147 de la CNUDM se e ie e a ins alaciones; el 194, pá a os 3 c) y d) se e ie e
a “ins alaciones y disposi i os”; el 209 menciona “ins alaciones, es uc u as y o os disposi i os”; la pa e
XIII, dedicada a la in es igación cien í ica ma ina, se e ie e en los a ículos 258 a 262 a ins alaciones o
equipos. Fue esa la azón po la que hubo una p opues a de lle a a cabo una a monización de los é minos
empleados en la CNUDM, pa a lo cual se p opuso añadi al a ículo 1 un nue o pá a o pa a acla a el sen-
ido del é mino “ins alación”: “ins alla ions includes a i icial islands and es uc u es”. Sin emba go, como
se puede ap ecia , es a p opues a, que no ue admi ida, de poco hubie a se ido a los ines de di e encia
en e las nociones de isla a i icial, es uc u a e ins alación. A/CONF.62/L.57/Re .1 (1980), sec ion VIII,
XIV O . Rec. 114, ci ado en UN Con en ion on he Law o he Sea Commen a y 1982, Cen e o Oceans
Law and Policy, Uni e si y o Vi ginia, B ill Nijho , 2013, p. 584.
86 El hecho de que un Es ado ad ie a que la na egación es pelig osa, más allá de los 500 me os que odean
una isla a i icial, y que po an o ecomiende a los buques que na eguen man eniendo una dis ancia ma-
yo (3 millas), ha dado luga a una in e p e ación, cie amen e gene osa, según la cual ello no supone una
ulne ación de la Con ención pues no cons i uye po ese me o hecho la c eación de una zona de segu idad
ampliada, Ne he lands . Russia, The A c ic Sun ise A bi a ion, Awa d on he Me i s o 14 Augus 2015,
pa ág . 207-220, disponible en h ps://pcacases.com/web/sendA ach/1438. Sob e el pa icula , PESCH,
S., “Coas al S a e Ju isdic ion a ound Ins alla ions: Sa e y Zones in he Law o he Sea”, The In e na ional
Jou nal o Ma ine and Coas al Law, Vol. 30, 2015, pp. 512-532.

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medidas adecuadas pa ga an iza an o la segu idad de la na egación como de la p opia ins-
alación, es uc u a o isla a i icial87.
La cons ucción de una isla a i icial o de una es uc u a o ins alación puede hace se de ma-
ne a en e amen e au ónoma, en cuyo caso p obablemen e no se susci en dudas iniciales sob e
su condición ju ídica. Si acaso, cab ía plan ea si ese es a u o esul a inamo ible, pase lo
que pase y suceda lo que suceda después de o ma na u al, con el anscu i del iempo. En
es e sen ido, compa imos, en p incipio, la opinión de Lewis cuando ad ie e que las cons-
ucciones a i iciales se ían incapaces de adqui i el es a u o de o mación ma ina na u al88.
Pe o, pongamos po caso que un buque hundido de mane a acciden al, en una zona del ma
no excesi amen e p o unda, dé luga con el paso del iempo y con la acumulación na u al de
sedimen os en o no a él a una o mación ma ina que enga como base un elemen o a i icial
como es un buque, pe o que e mine po con e i se en una ele ación en bajama o incluso en
una oca. En al caso, esa nue a o mación ma ina no debe ía adqui i los de echos ecogidos
en la Con ención po no a a se en sen ido es ic o de una ex ensión na u al de ie a. Aunque
quizás pueda pa ece ilógico, e incluso pueda conside a se que es an o como in en a pone
eno a la na u aleza, si se llega a a admi i o a cosa, los Es ados pod ían comenza a desa o-
lla p ác icas consis en es en deposi a sob e el ondo ma ino es uc u as de di e en e ipo con
el in de gene a , con el anscu i del iempo, o maciones ma inas que les si an, en e o as
cosas, pa a amplia sus espacios ma inos.
Si bien el supues o al que nos acabamos de e e i iene un ca ác e esidual, no lo es la po-
sibilidad de que una de e minada o mación ma ina na u al p eexis en e esul e modi icada
a a és de la in e ención humana, median e écnicas como la ecupe ación de ie as, la
ampliación de islo es, ocas o a eci es de co al, o median e la unión de pequeños g upos de
islo es, u ilizando pa a ello ma e iales de cons ucción, pa a con o ma una isla más g ande,
plan eándose en onces el es a u o que me ece en la nue a si uación.
Así, las cons ucciones c eadas a pa i de o sob e una ele ación en bajama o un a eci e
na u al p eexis en e: ¿se ía una ele ación en bajama o pasa ía a se una isla, o acaso se con-
e i ía, po la in e ención humana, en una ins alación, es uc u a o isla a i icial? Es os son
p ecisamen e los casos de las cons ucciones c eadas po China, pues siemp e lo han sido so-
b e la base de o maciones ma inas p eexis en es89. El ibunal a bi al que dic ó sen encia en
el asun o Filipinas c. China, ya ad i ió que una ele ación en bajama o una oca no pueden
ans o ma se legalmen e en una isla en é minos ju ídicos po e ec o de la ac i idad huma-
na. El es a us de una o mación ma ina, señaló el ibunal, debe e alua se sob e la base de
su si uación na u al90. Con cie a lógica, ad i ió que si se pe mi ie a a los Es ados con e i
87 IMO, Sa e y Zones and Sa e y o Na iga ion a ound O hso e Ins alla ions and S uc u es, IMO Res.
A671(16), 19 de oc ub e de 1998.
88 LEWIS, R. “The a i icial Cons uc ion and Modi ica ion o Ma i ime Fea u es: Piling Pelion on Ossa”,
Ocean De elopmen & In e na ional Law, Vol. 52, Núm. 3, 2021, pp. 239-259, en pa icula p. 245.
89 ANDREEFF, A., “Legal Implica ions o China’s Land Reclama ion P ojec s in he Sp a ly Islands”, New
Yo k Uni e si y Jou nal o In e na ional Law & Policy, 2014-2015, Vo. 37, pp. 855 y ss.
90 Pa ág . 508 del Laudo. En es e mismo sen ido, GEWIRTZ, P., “Limi s o Law in he Sou h China Sea”,
Eas Asia Policy Pape 8, Mayo 2016, p. 6.
Las nociones de oca, isla, ins alación, es uc u a e isla a i icial
en la Con ención de Naciones Unidas sob e de echo del ma
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cualquie oca –incapaz de sus en a ni habi ación humana ni ida económica p opia median e
el uso de la ingenie ía– en una isla, con los de echos que en al caso le co esponde ía y a los
que ya hemos hecho alusión, se e ía us ada la inalidad del 121.3 de la CNUDM, y además,
se incen i a ía a los Es ados a emp ende ales acciones con el in de ex ende así sus zonas
ma í imas en de imen o del es o de los Es ados y/o de lo que en o o caso se ía pa imonio
común de la humanidad91. En es e o den de cosas, compa imos la opinión de Schoembaun
cuando concluye que la in e p e ación ealizada po el ibunal a bi al edunda á en bene icio
del medio ma ino, po que los Es ados end án menos in e és –aunque lo segui án eniendo– en
ealiza cons ucciones sob e las o maciones na u ales exis en es si con ello no amplían sus
de echos en el ma 92.
Aho a bien, cabe plan ea ambién si la cons ucción de una ins alación o es uc u a, incluso
de una isla a i icial sob e una o mación ma ina que u ie a la condición de oca ha ía pe de
a és a el es a u o que le es p opio. Es deci , la duda que se susci a es si en al caso, la ac i idad
humana ha ía pe de a la oca el ma e i o ial al que end ía de echo, según la CNUDM. A
nues o modo de e , y compa iendo la opinión de Kohl, la oca no pe de ía su de echo a un
ma e i o ial p opio, pe o ampoco amplia ía el espacio al que end ía de echo. De es e modo,
si un Es ado cons uye a una isla a i icial sob e la base de una oca en é minos ju ídicos, y la
cons ucción sob esalie a 2 millas más allá de los lími es ísicos de la oca o iginal, ese Es ado
end ía de echo a un ma e i o ial de 10 millas más como máximo, pues la medición hab ía
de hace se siemp e desde los lími es ísicos de la oca na u almen e conside ada93.
En es e mismo sen ido, cabe plan ea qué ocu i ía si se u iliza a una isla na u al como base
pa a in e eni a i icialmen e, sea pa a su ampliación o pa a lo que cada ez a a se más
habi ual, es o es, pa a ga an iza su supe i encia. Es e úl imo ha sido el caso de la Isla de
Hulhumale, en la que es á si uada la capi al de la República de Maldi as, y que ha sido o -
i icada pa a e i a su paula ino hundimien o. Algunos au o es han de endido que si bien las
medidas de p e ención de la e osión es án admi idas po el De echo in e nacional –sin que
quepa en ende que se a a de acciones que p e enden la ampliación de la sobe anía e es e
y ma í ima po pa e del Es ado que las adop a– las medidas pa a su “desa ollo” pa ecen
plan ea más dudas, aunque la línea di iso ia en e un ipo de medidas y o as puede llega a
se muy ina94. En la línea de lo señalado en el supues o an e io , a nues o modo de e , las
91 Pa ág . 509 del Laudo. A í ulo me amen e ilus a i o, siguiendo es e azonamien o, el ibunal señaló que
la cons ucción ealizada po China sob e el a eci e na u al de Mischie Ree se ha aducido en la c eación
de una isla a i icial: “China has ele a ed wha was o iginally a ee pla o m ha subme ged a high ide
in o an island ha is pe manen ly exposed. Such an island is undou b eldly ‘a i icial’ o he pu poses o
a icle 60”, pa ág . 1037 del Laudo.
92 SCHOEMBAUM, T.J., “The Sou h China Sea A bi a ion Decision and a Plan o Peace ul Resolu ion o
he Dispu es”, Jou nal o Ma i ime Law & Comme ce, Vol 47, Nº 4, Oc obe , 2016, p. 457.
93 En es e sen ido KHOL, A. W., “China’s A i icial Island Building Campaign in he Sou h China Sea: Impli-
ca ions o he Re o m o he Uni ed Na ions Con en ion on he Law o he Sea”, Dickinson Law Re iew,
2018, Vol. 122-3, pp. 917-937, p. 929, disponible en h ps://ideas.dickinsonlaw.psu.edu/dl / ol122/iss3/8/
94 Dadandish y Rahna a d admi en las que denominan medidas de p e ención, no así las de consolidación,
si bien ellos mismos ad ie en de la di icul ad pa a di e encia unas medidas de o as. C . DADANDISH,
P., RAHNAVARD, H., “The a i icial Island in he Pe sian Gul : A Poli ical and Legal Analysis”, I anian
Re iew o Fo eign A ai es, Vol. 3. Nº 4, Win e 2013, pp. 101-126. En una línea simila , CHEE, S.Y.,
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192 h ps://doi.o g/10.36151/ eei.48.06
ob as de ingenie ía ealizadas sob e una isla no modi ica ían su es a u o ju ídico, po lo que
no pe de ía el de echo a sus p opios espacios ma í imos, ya econocidos, pe o ampoco pod ía
supone su ampliación a i icial. En ealidad, se a a de un in en o de de ene los e ec os del
cambio climá ico, in en ando e i a que la na u aleza siga su cu so. De o o modo, las conse-
cuencias pa a los Es ados más pe judicados po el cambio climá ico se ían ne as as, pues e-
ían me ma sus de echos sobe anos, y pa e de su población, a la la ga, end ía que abandona
sus hoga es, como ya ha comenzado a ocu i en algunos casos95.
Con iene e isa , no obs an e, quién y dónde iene de echo a la cons ucción de ins alaciones,
es uc u as e islas a i iciales, ya se haga de mane a au ónoma o sob e la base de o maciones
ma inas p eexis en es, así como con qué ines y en qué condiciones, de con o midad con la
Con ención de Mon ego Bay, pues ales cons ucciones son hoy una ealidad y sus usos muy
di e sos, algo p obablemen e inimaginable –al menos no en los é minos en los que la ecno-
logía pe mi e a día de hoy– en el momen o en el que ue adop ada la CNUDM96.
2. Elde echodelosEs adosalacons uccióndeins alaciones,es uc u aseislas
a i iciales: égimenju ídico
A. EN ESPACIOS SOMETIDOS A LA SOBERANIA DEL ESTADO: AGUAS INTE-
RIORES Y EN MAR TERRITORIAL
Tan o en aguas in e io es como en ma e i o ial el Es ado ibe eño iene sobe anía plena, de
lo que se de i a su de echo a es ablece ins alaciones y es uc u as, así como islas a i iciales,
espe ando las no mas de segu idad y las que exigen la debida p o ección del medio ma ino.
Na u almen e, el es ablecimien o de una ins alación, es uc u a, y po supues o el de una isla
a i icial, puede en o pece , menoscaba o limi a los de echos econocidos en la con ención
pa a e ce os Es ados, de echos como el de paso inocen e po el ma e i o ial, po ejemplo.
Así, el a ículo 24 de la CNUDM es ablece que el Es ado ibe eño no pond á di icul ades al
paso inocen e de buques ex anje os po el ma e i o ial sal o que lo haga de con o midad
con la Con ención. Y puede en ende se que la cons ucción de ins alaciones, es uc u as o
islas a i iciales en espacios some idos a la sobe anía del Es ado ibe eño es aco de con la Con-
OTHMAN, A.G., KWANG, y o os, “Land Reclama ion and A i icial Islands: Walking he Tigh ope Be-
ween De elopmen and Conse a ion”, Global Ecology and Conse a ion, Vol 17, 2017, p. 80.
95 Si a como bo ón de mues a del p oblema la no icia apa ecida en el Dia io El País el pasado 6 de junio
en la que se hace eco de la p ime a eubicación en Amé ica La ina de 300 amilias, e ugiadas climá icas,
p oceden es del a chipiélago de Guna Yala (Panamá), MAHATANI, N., ”Expulsados po el ma : los p ime-
os e ugiados climá icos eubicados de Ame ica La ina”, El País, 6 de junio de 2024 disponible en h ps://
elpais.com/ame ica- u u a/2024-06-09/expulsados-po -el-ma -los-p ime os- e ugiados-clima icos- eubi-
cados-de-ame ica-la ina.h ml. Pa a e un es udio ju ídico ecien e sob e el pa icula JIMÉNEZ PINEDA,
E. y GONZÁLEZ GRECO, D. J., Las mig aciones climá icas: es udio desde la pe spec i a egional y de
la coope ación in e nacional, UCO P ess – Ed. A anzadi, 2023, 192 pp.
96 De endiendo la necesidad del desa ollo no ma i o en es e ámbi o TSALTAS, G., BOURTZIS, T., RODO-
THEATOS, G., “A i icial islands and s uc u es as a means o sa egua ding s a e so e eign y agains sea
le el ise. A law o he sea pe spec i e”, op. ci ., p. 1.
Las nociones de oca, isla, ins alación, es uc u a e isla a i icial
en la Con ención de Naciones Unidas sob e de echo del ma
193 h ps://doi.o g/10.36151/ eei.48.06
ención97. En odo caso, lo que debe hace el Es ado es da a conoce odos los pelig os que
amenacen la na egación po ese espacio –y, ob iamen e, la cons ucción de ins alaciones y
es uc u as, así como de islas a i iciales lo hacen–, no solo cuando la es uc u a, ins alación o
isla a i icial hayan sido ya colocadas sino desde el momen o en el que se inicie el p oceso pa a
su pues a en ma cha, pues el pelig o pa a la na egación puede da se desde ese mismo ins an e.
Además, deben ealiza se es udios de impac o ambien al, pues es obligación de odos los Es-
ados la p ese ación del medio ma ino y sus especies, ambién en los espacios some idos a su
sobe anía. Y es que las consecuencias medioambien ales de las in e enciones en el medio son
más que no ables, pues, po ejemplo, los sedimen os e idos y los me ales pesados u ilizados
pa a la cons ucción de las islas a i iciales, po ejemplo, deg adan la calidad del agua, lo que
supone un g a e pe juicio pa a el ecosis ema ma ino y la biodi e sidad, un de e io o de los
ondos, de los a eci es de co al, así como del pas o ma ino, pudiendo incluso ae ello consi-
go la al e ación de las co ien es ma inas y con ella la e osión de la cos a. Po ci a un ejemplo,
pa a cons ui la isla Palm Jumei ah (Dubai) se d aga on al ededo de 94 millones de me os
cúbicos de sedimen os, a ec ando de mane a de e minan e a la ida ma ina y a las especies
exis en es has a en onces en la zona98. Todo ello exige una econside ación del modo en el que
se oman las decisiones de lle a a cabo megap oyec os de es a na u aleza, pues un es udio del
impac o ambien al –pa a el p opio Es ado que lle a adelan e el p oyec o y, po supues o, pa a
los Es ados ecinos, ya que es un medio que no conoce de on e as– debe se una exigencia
ineludible a la ho a de adop a la decisión inal sob e su cons ucción.
a) Ins alaciones y es uc u as
La ealización de ac i idades cien í ico ma inas y aún más la explo ación de los ecu sos
mine ales y ene gé icos exis en es en los ondos ma inos ha hecho que se cons uyan ins a-
laciones y es uc u as sob e los mismos pa a posibili a su ex acción. Un ejemplo clásico
ha sido la ins alación de plan as pe ole as y gasís icas, sob e odo en aguas poco p o undas,
aunque ambién cabe la explo ación de aguas p o undas y ul ap o undas99. Sin emba go, en
los úl imos iempos, la necesidad de desa olla nue as uen es de ene gía sos enibles, con el
in de alcanza los obje i os de desca bonización de Eu opa, ha hecho que la ene gía eno able
ma ina se encuen e en pleno p oceso de expansión en la Unión Eu opea. Y es p ecisamen e
a a és de la c eación de es uc u as e ins alaciones en dis in os pun os del espacio ma í imo
como puede gene a se es e ipo de ene gía, ya sea median e ecnologías de ene gía eólica
ma ina ija –consis en es en es uc u as de cimen ación ija mon adas sob e el ondo del ma
a una p o undidad máxima de 60 me os–, ene gía eólica lo an e –consis en e en pla a o mas
lo an es ancladas al ondo ma ino median e unos enso es–, ene gía oceánica, gene ada po la
97 En es a línea, SAMIE, N., “Fixed o sho e ins alla ions. A new ule o cus oma y In e na ional law”, Law-
ye o he Ame icas, Vol. 9, 1977, pp. 518-530, en pa icula p. 520-521.
98 VAN LAVIEREN, H. y o os, Managing he G owing Impac s o De elopmen on F agile Coas al And
Ma ine Ecosys ems: Lessons om he Gul , UNU-INWEH, Canadá 2011.
99 Emp esa OUCO, “Pla a o ma pe olí e as en al a ma : algunos da os impo an es que debe sabe ”, 24
de agos o de 2023, disponible h ps://ouco-indus y.com/es/Pla a o mas-pe ole as-en-al a-ma %3A-algu-
nos-da os-impo an es-que-debes-sabe /
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El laudo dic ado po el ibunal a bi al en el asun o del Ma de China Me idional se ace có
a las posiciones de quienes de ienden que solo el Es ado ibe eño iene de echo a cons ui
islas a i iciales, ins alaciones y es uc u as en su ZEE o PC, o bien e ce os pe o siemp e con
la au o ización de es e úl imo: “These p o isions speak o hemsel es. In combina ion, hey
endow he coas al S a e—which in his case is necessa ily he Philippines—wi h exclusi e
decision-making and egula o y powe o e he cons uc ion and ope a ion o a i icial islands,
and o ins alla ions and s uc u es co e ed by A icle 60(1), on Mischie Ree . Wi hin i s ex-
clusi e economic zone and con inen al shel , only he Philippines, o ano he au ho ised S a e,
may cons uc o ope a e such a i icial islands, ins alla ions, o s uc u es”125. En la doc ina,
Roach ha señalado que de con o midad con lo dispues o en el a ículo 60.1 odas las islas
a i iciales en la ZEE o PC quedan some idas a la ju isdicción exclusi a del Es ado ibe eño,
sea cual sea su p opósi o o uso. Sin emba go, apun a que las ins alaciones y las es uc u as
que no ienen un in económico o cuyo uso no in e ie a con el eje cicio de los de echos del
Es ado ibe eño en la ZEE “a e no subjec o he exclusi e ju isdic ion o he coas al s a e”126.
En es a misma línea, K aska ha de endido que “Fo eign S a es, howe e , a e no o bidden o
cons uc ins alla ions and s uc u es on a coas al S a e’s con inen al shel pe se. Only hose
ins alla ions and s uc u es ha a e “ o he [economic] pu poses p o ided o in a icle 56”
o ha ’in e e e wi h he exe cise o he igh s o he coas al S a e’ o e i s esou ces equi e
coas al S a e consen (…). Only hose mili a y ac i i ies ha ise o he le el o o o su icien
a e o such scale ha hey do no ha e “due ega d” o he coas al s a e’s igh s o li ing and
non-li ing esou ces o he EEZ, and con inen al shel a e impe miss”127. En sen ido con a io,
Tsal as, Bou zis y Rodo hea os de ienden que “ he cons uc ion o AIS on he EEZ and de CS
is subjec o p io au ho iza ion by he ele an coas al s a e”128.
Dado que an o la ZEE como la PC son á eas del ma ca ac e izadas po la libe ad de na ega-
ción y sob e las que los Es ados ibe eños dis u an de pode es limi ados, es posible que que-
den espacios ju ídicos que pe mi an a e ce os cons ui ins alaciones y es uc u as con ines
no cubie os po los de echos que os en an en ellos los Es ados ibe eños. En e esos ines no
se incluye la in es igación cien í ica ma ina pues, como es bien sabido, ni en la ZEE ni en la
PC exis e libe ad pa a los e ce os en ese ámbi o, de modo que, cualquie es uc u a o ins a-
lación con ales ines debe ía se el esul ado de una au o ización p e ia po pa e del ibe eño
y de con o midad con las co espondien es disposiciones de la CNUDM129. La duda se susci a
125 Pa ág . 1035 del Laudo.
126 ROACH, J.A., “A i icial islands in he Sou h China Sea: he legal egime and implica ions o he Awa d”,
en JAYAKUMAR, S., KOH, T., BECKMAN, R., DAVENPORT, DT., PHAN, H.D., (Eds.), The Sou h
China Sea A bi a ion: The Legal Dimension, NUS Cen e o In e na ional Law Se ies, 2018, pp. 205-220,
en pa icula p. 208.
127 KRASKA, J., “Mili a y Ac i i ies on he Con inen al Shel ”, disponible en h ps://www.law a emedia.o g/
a icle/mili a y-ac i i ies-con inen al-shel
128 TSALTAS, G., BOURTZIS, T., RODOTHEATOS, G., “A i icial islands and s uc u es as a means o
sa egua ding s a e so e eign y agains sea le el ise. A law o he sea pe spec i e”, op. ci ., p. 9.
129 No obs an e, exis en impo an es disc epancias en o no al alcance de la compe encia del Es ado ela i a
a la in es igación cien í ico-ma ina, disc epancias, po ejemplo, en e Es ados Unidos y China, y en la
doc ina in e nacionalis a. El deba e se cen a undamen almen e en escla ece si las labo es de in eligencia
mili a en an o no den o de la in es igación cien í ico ma ina. En palab as de ZANG, es di ícil dis ingui

Las nociones de oca, isla, ins alación, es uc u a e isla a i icial
en la Con ención de Naciones Unidas sob e de echo del ma
201 h ps://doi.o g/10.36151/ eei.48.06
en o no a la espues a que hab ía de da se si la es uc u a o ins alación u ie a ines dis in os,
muy pa icula men e, po azones ob ias, si u ie a un in mili a , que es, esencialmen e, el in
pa a el que China cons uyó una isla a i icial sob e la ele ación en bajama de Mischie Rie ,
en la ZEE de Filipinas.
Lo cie o es que en el seno de la Con e encia In e nacional que dio luga a la CNUDM no se
deba ió o malmen e sob e las ac i idades mili a es que pudie an ealiza se en el ma y po
an o, ampoco sob e las posibles ac i idades mili a es que e ce os Es ados pudie an lle a a
cabo en la zona económica exclusi a de o o, po lo que no hay una disposición que las au o i-
ce o p ohíba de mane a exp esa130. Es bien sabido, po que así se desp ende del p eámbulo de la
CNUDM y ambién de a ias de sus disposiciones, especí icamen e de la disposición gene al
con enida en el a ículo 301, que el ma debe se usado con ines pací icos. Así, el ci ado a í-
culo, siguiendo un lenguaje muy simila al ecogido en el a ículo 2.4 de la Ca a de Naciones
Unidas, señala que “Al eje ce sus de echos y cumpli con sus obligaciones de con o midad
con es a Con ención, los Es ados Pa es se abs end án de ecu i a la amenaza o al uso de
la ue za con a la in eg idad e i o ial o la independencia polí ica de cualquie Es ado o en
cualquie o a o ma incompa ible con los p incipios de de echo in e nacional inco po ados en
la Ca a de Naciones Unida”131. O as disposiciones se e ie en igualmen e al in pací ico del
ma , como el a ículo 88, e e ido al al ama , o las que hacen e e encia a los p incipios que
deben egi en gene al la in es igación cien í ico ma ina (a ículos 240 y 242.1), la in es iga-
ción cien í ica en la ZEE y PC (a ículo 246.3) y en la ZIFMO (a ículos 143.1, 147.2 d). Sin
emba go, ello no signi ica en absolu o que es é p ohibida oda ac i idad que enga una conno-
ación mili a 132. En es e sen ido, O’B ien ha a i mado de una mane a cie amen e expansi a
que “UNCLOS does no hampe con en ional mili a y ac i i ies whe e i amoun s o he exe -
cise o he sea powe o a S a e. S a es a e en i led o use he seas o mili a y manoeu e s, o
i ing con en ional weapons, o ins alling de ence mechanisms and, o pa icula impo ance,
en e “ma ine su ey, ma ine da a collec ion and ma ine scien i ic esea ch om pe spec i e o he ypes
and po en ial uses o collec able da a”, ZANG, H., « Is I Sa egua ding he F eedom o Na iga ion o Ma-
i ime Hegemony o he Uni ed S a es ?: Commen s on Raul (Pe e) Ped ozo’s A icle on Mili a y Ac i i ies
in he EEZ », Chinese Jou nal o In e na ional Law, Vol. 9, Nº 1, pp. 31-47, pp. 35 y ss.
130 PREZAS, I., “Fo eign Mili a y Ac i i ies in he Exclusi e Economic Zone: Rema ks on he Applicabili y
and Scope o he Recip ocal ‘Due Rega d’ Du ies o Coas al and Thi d S a es”, The In e na ional Jou nal
o Ma ine and Coas al Law, Vol. 34, 2019, pp. 97-116, en pa icula pp. 98-99.
131 Como ha señalado Guil oyle, si bien es á gene almen e admi ida la ealización de maniob as mili a es en
al a ma –no así los ensayos con a mas nuclea es–, su ealización en zona económica exclusi a es o a
cues ión, cues ión que la CNUDM no e mina de deja cla a. En es e sen ido, apun a que Es ados como
Bangladesh, B asil, Cabo Ve de, India, Malasia, Pakis án y U uguay han a i mado en decla aciones eali-
zadas as la a i icación de la CNUDM que se equie e el pe miso del Es ado ibe eño pa a lle a a cabo
maniob as mili a es en la ZEE de o o Es ado, opinión discu ida po Es ados como F ancia, I alia, Países
Bajos y Reino Unido, así como po Alemania y Es ados Unidos. C . GUILFOYLE, “A icle 88: Rese a-
ion o he sea o peace ul pu poses”, op. ci ., pp. 682-686.
132 HEINTSCHEL VON HEINEGG ecue da lo que la p opia CIJ concluyó en el asun o Nica agua c. Es ados
Unidos ( ondo) cuando ad i ió que las maniob as mili a es que Es ados Unidos ealizó ce ca de las aguas
nica agüenses no cons i uye on una iolación del 2.4 de la Ca a, HEINTSCHEL VON HEINEGG, W.,
“Mili a y Ac i i ies in he Exclusi e Economic Zone”, Re ue Belge de D oi In e na ional, 2014/1, pp.
45-64, p. 55.
[48] Re is a elec Rónica de es udios in eRnacionales (2024)
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o he na iga ion o na al lee s, including subma ines”133. De odo cuan o menciona, nues o
in e és en es e luga consis e en escla ece si un Es ado puede cons ui una es uc u a o ins-
alación con ines mili a es en la ZEE de o o Es ado, dejando a un lado en es e abajo, po
an o, odo lo que se e ie e a o o ipo de ac i idades mili a es en el ma 134.
La posición de los Es ados – ambién de la doc ina– oscila en e dos ex emos maximalis as,
ep esen ados po Es ados Unidos y China. Así, Es ados Unidos en iende que la na u aleza de
la ZEE es uncional, y que po an o su p opósi o consis e en ga an iza a los Es ados ibe eños
el pleno con ol sob e los ecu sos adyacen es a sus cos as; desde ese pun o de is a, la idea
de endida po un g upo de Es ados, en el sen ido de expandi la au o idad del ibe eño a los
“de echos esiduales” en la ZEE, ue cla amen e echazada en el seno de la Con e encia in e -
nacional135. Sob e la base de al azonamien o, Es ados Unidos de iende que e ce os Es ados
pueden ealiza ac i idades mili a es en la ZEE de o o sin su consen imien o e incluso sin
p e io a iso, pues se ía la mani es ación de o os usos del ma elacionados con las libe ades
de na egación y sob e uelo, aplicables en al a ma y a cuyo égimen se emi e el pá a o 2º del
a ículo 58136. En el o o ex emo, China de iende la exis encia de ales de echos esiduales en
a o del Es ado ibe eño137, es o es, de echos no exp esamen e egulados en la Con ención,
lo que le lle a a conside a que es á pe mi ida la imposición de es icciones a ac i idades de
e ce os, exigiendo no i icación e incluso consen imien o p e io pa a odo ipo de ac i idades
en su ZEE138.
133 O’BRIEN, “A icle 103: Peace ul uses o he seas”, en PROELSS, A. (Ed.), Uni ed Na ions Con en ion on
he Law o he Sea. A Commen a y, C.H.Beck, Ha , Nomos, 2017, pp. 1943-1947, en pa icula p. 1946.
Sob e la u ilización de la ZEE con ines mili a es, GALDORISI, G.V., KAUFMAN, A.G., “Mili a y ac i-
i ies in he Exclusi e Economic Zone: P e en ing unce ain y and de using con lic ”, Cali o nia Wes e n
In e na ional Law Jou nal,Vol. 32, 2002, pp. 253 y ss.
134 Pa a e ese o o ipo de ac i idades PEDROZO, R., “Mili a y Ac i i ies in he Exclusi e Economic Zone:
Eas Asia Focus”, op. ci ., pp. 512-543; PEDROZO, R., “Mili a y Ac i i ies in he Exclusi e Economic
Zone”, In e na ional Law S udies, Vol. 97, 2021, pp. 45-52.
135 Es a misma posición man u o I alia, al y como quedó e lejado en la decla ación ealizada en el momen o
de mani es a el consen imien o en obliga se po el a ado: “acco ding o he Con en ion, he Coas al
S a e does no enjoy esidual igh s in he exclusi e economic zone. In pa icula , he igh s and ju isdic-
ion o he Coas al S a e in such zone do no include he igh o ob ain no i ica ion o mili a y exe cises o
manoeu es o o au ho ize hem”. disponible en h ps:// ea ies.un.o g/Pages/ViewDe ailsIII.aspx?s c=-
TREATY&m dsg_no=XXI-6&chap e =21&Temp=m dsg3&clang=_en#EndDec. En el mismo sen ido, las
decla aciones ealizadas en el momen o de consen i po pa e de Alemania, Países Bajos y G an B e aña.
136 Negando que las ac i idades mili a es es én ampa adas en la libe ad de na egación y sob e uelo, ZANG,
H., « Is I Sa egua ding he F eedom o Na iga ion o Ma i ime Hegemony o he Uni ed S a es ?: Com-
men s on Raul (Pe e) Ped ozo’s A icle on Mili a y Ac i i ies in he EEZ », Chinese Jou nal o In e na ion-
al Law, Vol. 9, Nº 1, pp. 31-47.
137 En esa misma línea se encuen an o os Es ados como Cabo Ve de o U uguay, h ps:// ea ies.un.o g/
Pages/ViewDe ailsIII.aspx?s c=TREATY&m dsg_no=XXI-6&chap e =21&Temp=m dsg3&clang=_
en#EndDec
138 PREZAS, I., “Fo eign Mili a y Ac i i ies in he Exclusi e Economic Zone: Rema ks on he Applicabili y
and Scope o he Recip ocal ‘Due Rega d’ Du ies o Coas al and Thi d S a es”, op. ci ., pp. 99 y 101.
ZANG, H., « Is I Sa egua ding he F eedom o Na iga ion o Ma i ime Hegemony o he Uni ed S a es ?:
Commen s on Raul (Pe e) Ped ozo’s A icle on Mili a y Ac i i ies in he EEZ », Chinese Jou nal o In e -
na ional Law, Vol. 9, Nº 1, pp. 31-47.
Las nociones de oca, isla, ins alación, es uc u a e isla a i icial
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F en e a posiciones quizás ex emas como las mencionadas, p obablemen e haya que busca
un pun o in e medio. Así pe mi e deduci lo el laudo dic ado po el ibunal a bi al en 2015
en el caso Chagos Ma ine P o ec ed A ea A bi a ion cuando in e p e ó el signi icado que ha
de dá sele a la exp esión obligación del Es ado ibe eño de “ ene debidamen e en cuen a”
los de echos y los debe es de los demás Es ados en su ZEE, en ese caso in e p e ado espec o
de las ac i idades de in es igación cien í ico ma ina (a ículo 56.2 CNUDM)139. En al caso
concluyó que ene debidamen e en cuen a implica, po lo menos, “bo h consul a ion and a
balancing exe cise wi h i s own igh s and in e es s”140. Ese mismo sen ido pod ía dá sele a la
obligación con enida en el a ículo 58.3 del mismo a ado, cuando señala que, en el eje cicio
de sus de echos y en el cumplimien o de sus debe es, los e ce os Es ados “ end án debida-
men e en cuen a” los de echos y debe es del Es ado ibe eño en su ZEE.
A nues o modo de e , si pa imos de la base que ha sido una p ác ica habi ual de los Es ados
la ealización de maniob as, de eje cicios o p ác icas con a mas, de igilancia e in es igación
pa a la ob ención de in o mación más allá de las 12 millas ma inas, lo que no pa ece sensa o es
en ende que odo ello con enga que se ealice sin siquie a llega a no i ica al Es ado ibe eño
que an a ene luga al menos algunas de ales ac i idades, como las maniob as mili a es,
pues es e iden e que ello puede pone en pelig o la segu idad de los buques que puedan es a
ealizando ac i idades de pesca o simplemen e que puedan na ega simul áneamen e po ese
espacio. Pe o si de lo que es amos hablando en nues o caso es de la colocación de una ins a-
lación o es uc u a con ines mili a es en la ZEE de o o Es ado, quizás quepa aplica en es a
ci cuns ancia lo dispues o en el a ículo 59 de la CNUDM141 cuando señala que en los casos
en los que el T a ado “no a ibuya de echos o ju isdicción al Es ado ibe eño o a o os Es ados
en la zona económica exclusi a” y su ja un con lic o en e los in e eses del Es ado ibe eño y
los de cualquie o o Es ado “el con lic o debe ía se esuel o sob e la base de equidad y a la
luz de odas las ci cuns ancias pe inen es, eniendo en cuen a la impo ancia espec i a que
e is an los in e eses de que se a e pa a las pa es, así como pa a la comunidad in e nacional
en su conjun o”142.
Tomando en conside ación esos c i e ios nues a opinión se ace ca más a la de quienes de ien-
den que los e ce os Es ados no ienen libe ad pa a la cons ucción de es uc u as e ins ala-
ciones en la ZEE de o o con ines mili a es, pues casi con o al segu idad ales ins alaciones
in e e i án en el eje cicio de los de echos del Es ado ibe eño, ya sea en su ZEE o en su PC,
139 BEAUCILLON, CH., “Limi a ing he S a es’ Mili a y Ac i i ies in he EEZ: ‘Due Rega d Obliga ions’
and he Law on he Use o Fo ce Applied o Nuclea Weapons”, The In e na ional Jou nal o Ma ine and
Coas al Law, 34 (2019) pp. 128-143.
140 The Republic o Mau i ius and Uni ed Kingdom o G ea B i ain and No he n I eland, Chagos Ma ine
P o ec ed A ea A bi a ion, Awa d, Awa d o 18 ma ch 2015, pa ág . 534, disponible en h ps:// iles.pca-
cpa.o g/pcadocs/MU-UK%2020150318%20Awa d.pd
141 YEE, S., “Mili a y Ac i i ies in he EEZ. Mo ing he Deba e o A icle 59 o he UNCLOS”, en Towa ds
an in e na ional law o cop og esi eness, Pa II: Membe ship, Leade ship and esponsabili ies, Vol. 2,
pp. 179-186.
142 Sob e es a cues ión PROELSS, A., “A icle 60. A i icial islands, ins alla ions and s uc u es in he ex-
clusi e economic zone”, op. ci ., p. 472. Negando la aplicabilidad del a ículo 59, HEINTSCHEL VON
HEINEGG, W., “Mili a y Ac i i ies in he Exclusi e Economic Zone”, Re ue Belge de D oi In e na ional,
2014/1, pp. 45-64, p. 58.
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pues pod ía a ec a a la p ese ación del medio y sus especies, así como a la segu idad del
Es ado ibe eño y con ella a la paz y la segu idad in e nacionales en su conjun o. Po ello, a
nues o juicio, ales ins alaciones no pod ían cons ui se sino después de ealiza las co es-
pondien es consul as con el Es ado ibe eño, e e idas, po ejemplo, al luga exac o en el que
la ins alación o es uc u a aya a se colocada, dimensiones, e incluso inalidades especí icas,
debiendo llega a un acue do basado, como señaló el ibunal a bi al, en la ponde ación de los
de echos e in e eses de las pa es143.
C. EN ALTA MAR Y EN ZONA INTERNACIONAL DE LOS FONDOS MARINOS Y
OCEÁNICOS
El a ículo 87 de la CNUDM, que lle a po í ulo “Libe ad de la al a ma ”, se e ie e al égi-
men de libe ades bien conocido, que incluye, “en e o as” –lis ado no exhaus i o, po an o–:
libe ad de na egación, de sob e uelo, de endido de cables y ube ías subma inos, libe ad
de pesca así como –y es es o lo que nos in e esa–, “Libe ad de cons ui islas a i iciales y
o as ins alaciones pe mi idas po el de echo in e nacional, con sujeción a las disposiciones
de la Pa e VI”144. El eje cicio de ales libe ades se ealiza á, según dispone el a ículo 87.2
de la CNUDM, eniendo debidamen e en cuen a los in e eses de o os Es ados145, así como los
demás de echos p e is os en la Con ención pa a la Zona In e nacional de los Fondos Ma inos
y Oceánicos (ZIFMO)146. En odo caso, hay que pa i de dos ideas: po un lado, el al a ma
se á u ilizada siemp e con ines pací icos (a ículo 88 de la CNUDM), po lo que cualquie
143 En es e sen ido MAGGIO, “A icle 80. A i icial islands, ins alla ions and s uc u es on he con inen al
shel ”, en PROELSS, A. (Ed.), Uni ed Na ions Con en ion on he Law o he Sea. A Commen a y, op. ci .,
pp. 628-633, en pa icula p. 633; PREZAS, I., “Fo eign Mili a y Ac i i ies in he Exclusi e Economic
Zone: Rema ks on he Applicabili y and Scope o he Recip ocal ‘Due Rega d’ Du ies o Coas al and Thi d
S a es”, op. ci ., p. 106.
144 La Con ención sob e el Al a ma de 1958 ecogía en su a ículo 2 el égimen de libe ades al que és a
quedaba some ida, sin que se incluye a e e encia alguna al de echo a c ea ins alaciones, es uc u as e
islas a i iciales, aunque se decía gené icamen e “es as libe ades, y o as econocidas po los p incipios
gene ales del de echo in e nacional, se án eje cidas po odos los Es ados con la debida conside ación
pa a con los in e eses de o os Es ados en su eje cicio de la libe ad de al a ma ”. Es dudoso que 1958 se
conside a a la cons ucción de ins alaciones, es uc u as o islas a i iciales como una libe ad econocida
po los p incipios gene ales del de echo in e nacional. De hecho, cuando Guil oyle abo da es a cues ión
menciona la libe ad de in es igación cien í ica como una libe ad econocida po el de echo in e nacional,
aún cuando no apa ecie a en la Con ención sob e al a ma de 1958, pe o no dice lo mismo de la libe ad de
c ea cons ucciones como las analizadas. GUILFOYLE, “A icle 88: Rese a ion o he sea o peace ul
pu poses”, op. ci ., p. 680.
145 Po ejemplo, la colocación de plan as nuclea es pod ía pone en pelig o el medio ma ino y sus especies.
Sob e el pa icula , BLAKE, M.,J., “Floa ing Nuclea Plan s. A Reasonable Use o he High Seas?”, Cali-
o nia Wes e n In e na ional Law Jou nal, Vol. 8, num. 2, 1978, pp. 191-227.
146 Pa a e un es udio sob e la ZIFMO en pe spec i a his ó ica, c . SOBRINO HEREDIA, J.M., “El égi-
men ju ídico de la explo ación de los ondos ma inos y oceánicos y los in e eses de España”, Anua io da
Faculdade de De ei o da Uni e sidade da Co uña, 1999, Nº 3, pp. 609-634. Pa a e un abajo ecien e:
ALDAZ CASANOVA, A.M., “P o ección medioambien al de la Zona In e nacional de los Fondos Ma inos
en su conside ación como Pa imonio Común de la Humanidad”, Re is a Española de De echo In e nacio-
nal, Vol. 76-1 (2024), pp. 23-44.
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ins alación, es uc u a o isla a i icial, debe á cons ui se bajo esa p emisa; po o o lado, nin-
gún Es ado puede p e ende legí imamen e some e cualquie pa e del al a ma a su sobe anía
(a ículo 89 de la CNUDM).
En es e sen ido, y haciendo una lec u a li e al de la disposición, pod ía a i ma se que un
Es ado puede cons ui lib emen e una es uc u a o ins alación, incluso una isla a i icial, sin
que los ines, en p incipio, es én limi ados. No obs an e, al libe ad no es en modo alguno
absolu a. Pa a comenza , po que exis e una obligación gene al ecogida en el a ículo 192
de la Con ención según la cual los Es ados ienen la obligación de p o ege y p ese a el
medio ma ino, y, e iden emen e, cons ucciones como las que es amos a ando conlle an
g a es pe juicios pa a el ma po lo que cualquie acción de es a na u aleza debe ía se lle-
ada a cabo condicionando oda in e ención al cumplimien o de la obligación. Ahondando
más en ello, si cualquie a de ales cons ucciones u ie a como inalidad, po ejemplo, la
explo ación de los ecu sos pesque os exis en es en la zona, el Es ado en cues ión end ía
la obligación de coope a con los demás Es ados con el in de conse a el medio y sus es-
pecies, po lo que, como señalaba, al libe ad se pod ía e limi ada. En el caso de que se
p ocedie a a la cons ucción de una ins alación o es uc u a con el in de explo a y explo-
a 147 los ecu sos exis en es en la ZIFMO, es bien sabido que se á necesa ia la celeb ación
p e ia de un con a o con la Au o idad In e nacional de los Fondos Ma inos y Oceánicos148.
Igualmen e, si cualquie a de ales cons ucciones u ie a ines mili a es, la libe ad no se ía
o al pues o que, como se ha dicho, la Con ención ecoge la obligación de u iliza el ma con
ines pací icos, po lo que conside amos un con asen ido que un Es ado pudie a cons ui
una ins alación, es uc u a o isla a i icial de ca ác e pe manen e en al ama 149, po ejemplo,
pa a coloca es a égicamen e a senales mili a es desde los que pode amenaza con lle a a
cabo acciones a madas con a e ce os. El al a ma , un espacio no some ido a la ju isdicción
de ningún Es ado, y la zona in e nacional de los ondos ma inos y oceánicos, pa imonio
común de la Humanidad, debe ían es a lib es de cons ucciones que pongan en pelig o la
paz y la segu idad in e nacionales.
147 Si bien la AIFM ya ap obó los Reglamen os en elación con la explo ación de los nódulos polime álicos
(ap obado en 2000 y enmendado sus ancialmen e en 2014), de los sul u os polime álicos (2010) y de las
cos as de e omanganeso (2012), aún queda po ap oba el Reglamen o de explo ación de mine ales
en los ondos ma inos. P ecisamen e, en es os momen os la AIFM es á deba iendo un ex o consolidado
del P oyec o de Reglamen o de explo ación de mine ales de los ondos ma inos (C . D a egula ions
on explo a ion o mine al esou ces in he A ea, ISBA/29/C/CRP.1, 16 de eb e o de 2024). Y es que las
ac i idades mine as en las p o undidades de ma es y océanos cons i uyen un e dade o desa ío, pues
es muy p obable que la explo ación de es os pueda a ec a al medio en é minos de con aminación, de
pé dida de biodi e sidad, que aigan consigo la acidi icación del agua o el aumen o de la empe a u a
del agua, po ejemplo, po lo que puede esul a p ác icamen e imposible que la explo ación se ealice
de mane a sos enible.
148 Pa a e el es ado de los con a os de explo ación celeb ados has a el momen o c . h ps://www.isa.o g.jm/
explo a ion-con ac s/
149 Compa imos la opinión de Samie cuando señaló que una cosa es lle a a cabo eje cicios mili a es, po
ejemplo, de ca ác e empo al, y o a bien dis in a es cons ui es uc u as, ins alaciones o incluso islas a -
i iciales de ca ác e pe manen e con ines mili a es. SAMIE, N., “Fixed o sho e ins alla ions. A new ule
o cus oma y In e na ional law”, op. ci ., p. 523.

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IV. CONCLUSIONES FINALES
El medio ma ino iene un alo económico y geoes a égico de p ime a magni ud. Buena
p ueba de ello es el in e és de los Es ados po hace se con las más as as ex ensiones del ma
a las que la CNUDM les da ía acceso. No obs an e, algunas disposiciones de la Con ención,
poco es udiadas has a hace an solo un pa de lus os, cons i uyen una uen e de con o e -
sia, pa icula men e en algunas á eas del ma , como es el caso del Ma de China Me idional,
donde el gigan e asiá ico iene lle ando a cabo una polí ica que hemos denominado expansio-
nis a, aliéndose pa a ello de las posibilidades que o ecen, po un lado, el a ículo 121 de la
CNUDM, y po o a, el en amado de disposiciones que se e ie en al de echo de los Es ados
a cons ui ins alaciones, es uc u as e islas a i iciales en dis in os espacios ma í imos y con
dis in os ines. El es udio conjun o de odas esas disposiciones nos ha pe mi ido llega a algu-
nas conclusiones gene ales, más allá del caso conc e o, sob e las nociones obje o de análisis:
1. Las ele aciones en bajama –ex ensión na u al de ie a, odeada de agua y que se encuen-
a sob e el ni el del ma solo cuando baja la ma ea– no o man pa e del e i o io e es e
sino que o man pa e de la masa de ie a sume gida del Es ado, po lo que ienen el mismo
es a u o que espacio ma í imo subacuá ico en el que se encuen an, no siendo suscep ibles de
ap opiación ni po el Es ado ibe eño, ni mucho menos po e ce os Es ados.
Las ele aciones en bajama ca ecen de espacios p opios y cualquie in e ención humana que
sob e las mismas pueda lle a se a cabo –cons uyendo sob e ellas es uc u as, ins alaciones o
islas a i iciales–, y que solo el Es ado que eje ce su sobe anía o ju isdicción sob e el espacio
en el que se encuen an pod ía ealiza , no al e a ía al si uación, más allá de ga an iza un
máximo de 500 me os de segu idad a su al ededo .
2. Una isla es una ex ensión na u al de ie a, odeada de agua, que se encuen a sob e el ni-
el del ma de mane a pe manen e, siemp e que eúna una de es as dos ca ac e ís icas: ene
capacidad pa a la habi ación humana o ene ida económica p opia. En al caso, end á de e-
cho a los mismos espacios que el e i o io con inen al. No obs an e, ni la habi ación humana
equie e un ele ado núme o de habi an es ni siquie a que es os pe manezcan obliga o iamen e
en la isla de mane a pe manen e, ni en unas condiciones de ida de e minadas que a nadie se
le exigen; ampoco la noción de “ ida económica p opia” debe en ende se en los es ic i os
é minos ijados en el laudo a bi al dic ado en el asun o del Ma de China Me idional, pues
la in e dependencia económica es una seña de iden idad de la economía del siglo XXI. Ni la
composición geológica ni el amaño p ede e minan el es a u o de una o mación ma ina, si
bien es cie o que muy p obablemen e una isla de un amaño exiguo no pueda euni ninguno
de los a ibu os an e io men e e e idos.
Una isla sob e la que se in e iene median e la ealización de ob as de ingenie ía con el in
de log a su supe i encia en e a los e ec os ad e sos de i ados del cambio climá ico, no
pie de el es a u o de isla na u al ni el de echo a los espacios ma í imos que le son p opios. Ni
los pie de ni ampoco los e ampliados, pues cualquie medición debe ía ealiza se pa iendo
de la o mación ma ina o iginal, na u almen e conside ada.
3. Una oca es una isla que ca ece de los a ibu os de habi abilidad y de ida económica p opia,
po lo que no posee zona económica exclusi a ni pla a o ma con inen al, pe o sí dis u a ía
Las nociones de oca, isla, ins alación, es uc u a e isla a i icial
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de ma e i o ial. De con o midad con las conclusiones del T ibunal a bi al en el asun o del
Ma de China Me idional, la in e ención humana sob e las ocas, con el p opósi o de hace -
las habi ables o de con e i las en espacios con ida económica p opia, de o ma a i icial, no
modi ica ía su es a u o o iginal y po an o, no e ían ampliados sus de echos ma í imos. De
es e modo, se desincen i a la in e ención de los Es ados sob e ales o maciones ma inas,
e i ando así que és os copen cada ez más á eas del ma . Sin emba go, la p ác ica es a al, sin
se de ini i a, apun a hacia una in e p e ación menos igu osa, po lo que hab á que e que
e has a que pun o el Laudo mencionado sien a ju isp udencia.
4. Al ma gen de cualquie in e acción con las o maciones ma inas na u ales, los Es ados
ienen libe ad pa a la cons ucción de ins alaciones y es uc u as en sus aguas in e io es, en
su ma e i o ial y en sus aguas a chipelágicas. También pueden c ea ales ins alaciones y
es uc u as en su zona económica exclusi a y en su pla a o ma con inen al, al menos si las
mismas ienen ines económicos. La c eación de ales ins alaciones y es uc u as pa a la explo-
ación de los ecu sos mine ales y ene gé icos es ya moneda común, como lo es ambién ya su
es ablecimien o pa a el ap o echamien o de la ene gía eno able ma ina, ya se a e de la ene -
gía o o ol aica, la eólica ma ina, o la ene gía oceánica gene ada po las ma eas y po las olas.
Si los ines pa a los que se c ea an ins alaciones y es uc u as no ue an económicos sino de
o o ipo, pa icula men e si el in ue a mili a , se ac ecien an las dudas sob e la exclusi idad
del ibe eño pa a lle a adelan e ales cons ucciones, pe o lo que pa ece e iden e ambién es
que los e ce os Es ados ca ecen de libe ad pa a es ablece in aes uc u as de ese ipo sin
con a con el Es ado ibe eño, con quien al menos debe án celeb a consul as con el in de
aco da el luga exac o en el que la ins alación o es uc u a a a se ubicada, sus dimensiones,
e incluso sus inalidades conc e as, odo ello con el in de ponde a los de echos y los in e eses
de las pa es.
5. Los Es ados os en an ambién el de echo a cons ui islas a i iciales, sea cual sea el in pa a
el que se c een, an o en sus aguas in e io es, como en su ma e i o ial, al igual que en la
zona económica exclusi a y en su pla a o ma con inen al, quedando, po an o, excluida la po-
sibilidad de que los e ce os es ablezcan islas a i iciales en esos espacios, sal o que ob engan
p e iamen e la au o ización del Es ado ibe eño.
En al a ma , sin emba go, cualquie Es ado dis u a de la libe ad de c ea ins alaciones y
es uc u as, incluso islas a i iciales, dicho lo cual debe ene se p esen e que los de echos y li-
be ades econocidos en la CNUDM a los que nos acabamos de e e i se encuen an limi ados
po la obligación de u iliza el ma con ines pací icos, lo que limi a ía se iamen e el es ableci-
mien o de ales cons ucciones con ines mili a es ue a del e i o io sobe ano de cada Es ado,
es deci , más allá de su ma e i o ial, pues es a ían en juego, nada más y nada menos que la
paz y la segu idad in e nacionales.
6. El impac o que an o las ins alaciones, es uc u as como islas a i iciales suponen pa a el
medio ma ino y pa a la biodi e sidad, sea cual sea la zona en la que se es ablezcan, exigen
es udios igu osos y de enidos an es de lle a adelan e p oyec os de esa na u aleza, si se quie e
e i a una deg adación aún mayo de ma es y océanos, así como la iolación de la obligación
gene al de p ese a el medio y sus especies.