Requisitos pre-huelga en el derecho comparado: una crítica desde las transformaciones del trabajo y los derechos humanos

ISSN 1575-7048 – eISSN 2444-5819
ISSN 1575-7048 – eISSN 2444-5819
Lan Ha emanak, 2025, 53, 36-64
h ps://doi.o g/10.1387/lan-ha emanak.27330
* Co espondencia a: En ique Co ea De La Hoz– Uni e sidad Nacional de Colombia, Bogo á– co ea.en ique@ho mail.com–
h ps://o cid.o g/0009-0006-1025-4727
Cómo ci a : Co ea De La Hoz, En ique (2025). «Requisi os p e-huelga en el de echo compa ado: una c í ica desde las ans o maciones
del abajo y los de echos humanos»; LanHa emanak, 53, 36-64. (h ps://doi.o g/10.1387/lan-ha emanak.27330).
Recibido: 3 ma zo, 2025; acep ado: 29 ab il, 2025.
ISSN1575-7048 — eISSN2444-5819 / © UPV/EHU P ess
Es a ob a es á bajo una licencia
C ea i e Commons A ibución 4.0 In e nacional
REQUISITOS PRE-HUELGA EN EL DERECHO
COMPARADO: UNA CRÍTICA DESDE
LAS TRANSFORMACIONES DEL TRABAJO Y
LOS DERECHOS HUMANOS
P e-s ike equi emen s in compa a i e law:
a c i ique om he pe spec i e o labou ans o ma ions and human igh s
En ique Co ea de la Hoz*
Uni e sidad Nacional de Colombia, Bogo á
RESUMEN
■ Es e a ículo examina, en pe spec i a c í ica y compa ada, los p incipales equisi os legales que deben cumpli se en di e sos países pa a eje -
ce el de echo de huelga: ago amien o de las negociaciones, p ea iso, pe íodos de en iamien o, e e éndum o o aciones, y conciliación o media-
ción obliga o ia. Se analiza su o igen his ó ico, inculado al pa adigma de la negociación colec i a en la emp esa indus ial del siglo xx, y se con-
as a con las p o undas ans o maciones del abajo egis adas en las úl imas décadas — agmen ación y digi alización emp esa ial, c isis de
ep esen ación sindical, expansión del empleo no con encional y globalización—. A pa i de es a ensión, el a ículo sos iene que muchos de es os
equisi os, en su o mulación ac ual, ope an como e dade os obs áculos al eje cicio del de echo de huelga, pa icula men e cuando es e se eje ce
ue a del ma co con encional adicional. En espues a, se p opone epensa su diseño y aplicación desde el en oque de los de echos humanos y el
p incipio p o pe sona, con el in de ga an iza su adecuación a las nue as ealidades labo ales y a los suje os colec i os eme gen es.
Palab as cla e: De echo de huelga; equisi os p e-huelga; ans o maciones en el mundo del abajo; de echos humanos.
ABSTRACT
■ This a icle c i ically and compa a i ely examines he main legal equi emen s ha mus be me in a ious coun ies o exe cise he igh o s ike:
exhaus ion o nego ia ions, p io no ice, cooling-o pe iods, e e endums o s ike ballo s, and manda o y concilia ion o media ion. I analyzes hei his-
o ical o igin, oo ed in he pa adigm o collec i e ba gaining wi hin he indus ial en e p ise o he wen ie h cen u y, and con as s i wi h he p o ound
ans o ma ions in he wo ld o wo k o e ecen decades—business agmen a ion and digi aliza ion, c isis o union ep esen a ion, he ise o non-s and-
a d employmen , and globaliza ion. In ligh o his ension, he a icle a gues ha many o hese equi emen s, in hei cu en o m, ac as signi ican
obs acles o he exe cise o he igh o s ike, especially when i is exe cised ou side he con en ional amewo k o collec i e ba gaining. As a esponse, i
p oposes e hinking hei design and applica ion h ough he lens o human igh s and he p o pe sona p inciple, in o de o ensu e hei compa ibili y wi h
new labo eali ies and eme ging collec i e ac o s.
Keywo ds:Righ o s ike; p e-s ike equi emen s; ans o ma ions in he wo ld o wo k; human igh s.
LABURPENA
■ A ikulu honek, ikuspegi k i iko e a konpa a uan, hainba he ialde an g eba-eskubidea gauza zeko be e beha di en lege-baldin za nagusiak az e zen
di u: negoziazioak ago zea, au eabisua, hoz e-aldiak, e e e enduma edo bozke ak, e a adiskide zea edo nahi aezko bi a eka i za. Ja o i his o ikoa az e -
zen da, XX. mendeko indus ia-enp esako negoziazio kolek iboa en pa adigma ekin lo u a, e a kon as a u egi en da azken hama kade an izandako lan-
aldake a sakonekin (enp esen za ike a e a digi alizazioa, sindika uen o dezka i za-k isia, enplegu ez-konben zionala en hedapena e a globalizazioa). Ten sio
ho e a ik abia u a, a ikulua en a abe a, baldin za ho ie ako askok, gau egun du en o mulazioan, bene ako oz opo di a g eba-eskubidea gauza zeko, be-
eziki g eba-eskubidea ohiko espa u ik kanpo e abil zen denean. Ho i e an zunez, ha en diseinua e a aplikazioa bi pen sa zea p oposa zen da, giza esku-
bideen e a pe sona en aldeko p in zipioa en ikuspegi ik, lan-e eali a e be ie a a e a so zen a i di en subjek u kolek iboe a a egoki zen di ela be ma zeko.
Hi z gakoak: G eba-eskubidea; g eba au eko baldin zak; lan-munduko e aldake ak; giza eskubideak.
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Requisi os p e-huelga en el de echo compa ado: una c í ica desde las ans o maciones... 37
1. La eo ía de la unidad indisociable como undamen o del de echo de
huelga
El De echo del T abajo es una cons ucción his ó ica, p oduc o de un sis-
ema de p oducción indus ial hegemónico y de una o ma de o ganización so-
cial p edominan e desde p incipios del siglo xx has a la década de 1970 (San-
guine i Raymond, 1996). Sus undamen os, p incipios y ca ego ías no ma i as,
an o en el plano indi idual como colec i o, esponden a un modelo de o gani-
zación de la p oducción de ca ác e indus ial.
Su o igen emi e a una época en la que el eje del c ecimien o económico lo
cons i uía la g an indus ia de ipo o dis a/ aylo is a. Aunque la emp esa o -
dis a ue el modelo dominan e en Eu opa occiden al y Amé ica del No e, en
Amé ica La ina el de echo labo al ambién se consolidó al i mo de un sis ema
p oduc i o his ó ico —aunque sin alcanza el mismo ni el de desa ollo éc-
nico del modelo o dis a— conocido como desa ollo hacia aden o o indus-
ialización po sus i ución de impo aciones (Villasmil P ie o, 2016), cuya
ca ac e ís ica p incipal consis ía en p omo e la indus ialización como pa a-
digma de c ecimien o económico (Bé ola y Ocampo, 2010). Así, an o la á-
b ica o dis a del no e global como las g andes indus ias de los países en de-
sa ollo si ie on de e e en e pa a la o mulación eó ica y concep ual del
De echo del T abajo.
En es e con ex o, el sindicalismo cumplía una unción dis ibu i a de las ga-
nancias gene adas po la p oduc i idad. En e ec o, el uncionamien o del mo-
delo de desa ollo económico keynesiano, o la inoame icano basado en la sus i-
ución de impo aciones, eque ía de un consumo masi o y, po an o, de una
clase abajado a con capacidad adquisi i a. Pa a ello, e a undamen al que las
pe sonas abajado as con a an con mecanismos e ec i os pa a pa icipa en los
bene icios del c ecimien o. El ins umen o idóneo ue la negociación colec i a,
cuya inalidad es aba ci cunsc i a, en consecuencia, a «la me a dis ibución de
los aumen os de la p oduc i idad, u o del inc emen o de la p oducción y la
simple ijación de las condiciones de abajo» (Supio e al., 1999: 152).
Así, el de echo de asociación sindical enía sen ido en la medida en que los
sindica os goza an del de echo a negocia colec i amen e y a eje ce p esión so-
b e las pe sonas empleado as con al inalidad. Kahn-F eund y Hepple (1972)
es ablecie on elaciones de in e dependencia en e los de echos de asociación,
negociación colec i a y huelga. Sin el de echo a la negociación colec i a, la exis-
encia de sindica os pie de azón de se , ya que las pe sonas abajado as se a i-
lian p ecisamen e pa a mejo a sus condiciones labo ales; a su ez, el de echo
a negocia es e ó ico si no a acompañado de medios de p esión —como la
huelga— que pe mi an equilib a la elación de pode . Po an o, los sindica os
necesi an la negociación, y es a, a su ez, a la huelga, de modo que «la asociación
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en el pensamien o público en e sindica o y huelga es á jus i icada» (Kahn-F eund y
Hepple, 1972: 53).
Es a ue e conexión en e los de echos de asociación, negociación colec-
i a y huelga puede obse a se en la Ca a Social Eu opea del 18 de oc ub e de
1961, cuyo a ículo 6 es ablece que pa a «el eje cicio e ec i o del de echo de ne-
gociación colec i a», los Es ados pa e se comp ome en a ga an iza el «de echo
de los abajado es y empleado es, en caso de con lic o de in e eses, a emp ende ac-
ciones colec i as, incluido el de echo de huelga». Es deci , la Ca a Social Eu opea
no concebía la huelga como un de echo «pe ec o» o au ónomo (Du án López,
1976:78), sino como un ins umen o de la libe ad sindical y, más especí ica-
men e, de la negociación colec i a. En palab as de Ta ello, en es a época exis ía
una «unión on ológica en e el enómeno huelga y el enómeno que se denomina con-
o e sia colec i a» (Ta ello, 1972/2002: 65).
La doc ina clásica la inoame icana o muló la eo ía de la unidad indisocia-
ble o iangula del de echo colec i o del abajo, según la cual sindica o, nego-
ciación y huelga «cons i uyen en ealidad es ace as de un mismo enómeno, oca-
sionado po el desa ollo de la indus ia manu ac u e a» (De eali, 1962/2016). De
la Cue a de endía es a esis con el a gumen o de que la libe ad sindical se con-
o maba como un « iángulo equilá e o, cuyos ángulos, odos idén icos en g adua-
ción, se ían el sindica o, la negociación y la con a ación colec i a, y la huelga» (De
la Cue a, 2003: 216-217).
Sindicación, negociación y huelga dan o ma y con enido al p incipio de li-
be ad sindical. En es e modelo, ambién conocido como modelo con ac ual
(Val e de, 1976), la huelga es concebida como un de echo in e elacionado e
in e dependien e de los de echos de asociación y de negociación colec i a, aun-
que más di ec amen e ligado a es e úl imo, ya que cumplía «la unción ins u-
men al» de pe mi i la celeb ación del con enio colec i o (De eali, 1962/1983).
2. Los equisi os p e-huelga
La conside ación de la huelga como un de echo necesa io, aunque ins u-
men al o subo dinado a la negociación colec i a, cons i uye el as ondo con-
cep ual de los llamados equisi os p e-huelga. En e ec o, si la huelga se concibe
como un mecanismo des inado a o za la susc ipción o e isión de un con a o
colec i o —y, en algunos casos, a sanciona su incumplimien o—, la lógica del
modelo adicional conducía a en ende la como laúl ima a io, es deci , el úl-
imo ecu so al que se podía acudi .
K o oschin llegó a equipa a la huelga con un «es ado de necesidad» o un
ac o de «legí ima de ensa», en la medida en que «no le queda o o ecu so al ag e-
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so pa a sal a se de una si uación ap emian e» (K o oschin, 1955: 835). Po ello,
solo la jus i icaba en an o las eclamaciones no pudie an alcanza se median e la
ges ión di ec a del con lic o.
De ás de es a idea de la huelga comoúl ima a iosubyace una isión pa o-
lógica del de echo de huelga, en endida como un «mal necesa io», legí imo úni-
camen e cuando han acasado odas las ins ancias de diálogo en e empleado-
es y o ganizaciones de pe sonas abajado as. Es a lógica bina ia —según la cual
la negociación ep esen a el «bien» y la huelga el «mal»— si ió de undamen o
pa a la imposición de di e sos p ocedimien os p e ios, concebidos con el obje-
i o de p e eni la, e i a la, o en su de ec o, es ingi y limi a su uso.
Es a isión es ejempli icada con cla idad po la doc ina del in luyen e a-
adis a Ludo ico Ba assi, quien sos enía con ehemencia que e a necesa io «p e-
eni la huelga con odos los medios idóneos» (Ba assi, 1949/1953: 540). Pa a ello,
de endía la imposición de equisi os ales como el p ea iso o in imación p e ia,
la conciliación obliga o ia y la celeb ación de e e endos in e nos an es de ecu-
i a es a medida ex ema.
Es e ma co concep ual es el que dio o igen a los p ocedimien os p e-huelga
más ex endidos en la legislación y en la doc ina judicial compa ada. Si bien es-
os equisi os ue on o mulados inicialmen e pa a encuad a la huelga den o
de los p ocesos clásicos de negociación colec i a de la emp esa indus ial, su i-
gencia ha sido man enida —y en muchos casos e o zada— en con ex os p o-
undamen e dis in os a aquellos que los ie on nace .
Es impo an e acla a que, aunque las expe iencias no ma i as y sociales de
los países aquí analizados son di e sas en é minos económicos, cul u ales y ju-
ídicos, su inclusión se encuen a plenamen e jus i icada. Las ans o maciones
del abajo desc i as en es e a ículo — agmen ación emp esa ial, expansión del
empleo no con encional, digi alización y c isis de ep esen ación sindical— son
enómenos de alcance global que a ec an, en dis in a medida, an o a países del
no e como del su global. Po ello, un en oque compa ado que aba que dis-
in as egiones no solo esul a pe inen e, sino ambién necesa io pa a e iden-
cia cómo es as dinámicas comunes ensionan los ma cos no ma i os clásicos
del de echo de huelga. Es a ampli ud geog á ica pe mi e iden i ica pa ones es-
uc u ales, es a egias egula o ias ecu en es y con as es ele an es, y e ue za
el a gumen o cen al de es e abajo: la u gencia de epensa los equisi os p e-
huelga desde una pe spec i a ajus ada a las nue as ealidades labo ales y a los es-
ánda es in e nacionales de de echos humanos.
En e los equisi os más gene alizados des acan: la obligación de ago a ex-
haus i amen e odas las negociaciones; el p ea iso o debe de no i ica a la pa e
empleado a; los llamados pe íodos de e lexión, en iamien o ocooling-o pe-
iods; las o aciones o e e éndums; y la mediación o conciliación obliga o ia.
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2.1. Obligación de ago a exhaus i amen e odas las negociaciones
En la medida en que la huelga e a concebida como un medio secunda io,
ins umen al o subo dinado al de echo de negociación colec i a, algunas legis-
laciones es ablecie on el debe de las pa es de ago a p e iamen e odas las ins-
ancias de negociación. Es deci , el eje cicio del de echo de huelga quedaba su-
pedi ado al acaso de in en os genuinos de alcanza un acue do colec i o. Es a
ase de negociaciones obliga o ias podía es a acompañada —o no— de p oce-
dimien os de mediación, conciliación o a bi aje.
En los Es ados Unidos de Amé ica, según la sección 8.d de la Ley Nacional
de Relaciones Labo ales (Na ional Labo Rela ions Ac - NLRA), las pa es deben
abs ene se de ecu i a la huelga o allockou sal o que hayan ealizado es ue zos
de buena e pa a alcanza un acue do sob e sala ios, jo nada y demás condicio-
nes de empleo.
En Alemania, si bien no exis e una egulación especí ica sob e los equisi-
os p e-huelga, el T ibunal Fede al del T abajo ha sos enido que el obje i o le-
gí imo de la huelga es eje ce p esión sob e la pe sona empleado a o su asocia-
ción, con el in de induci la a susc ibi un con enio colec i o. A pa i de ello,
ha aplicado el p incipio de p opo cionalidad (oúl ima a io), concluyendo que
solo se puede ecu i a la huelga una ez ago adas odas las ías azonables de
negociación (Zache , 2005).
En Colombia, la huelga es á es echamen e inculada al p ocedimien o del
con lic o colec i o de abajo y solo puede decla a se después de la e apa de a e-
glo di ec o, iniciada con la p esen ación del pliego de pe iciones. La omisión de
es a ase conlle a la ilegalidad de la huelga, con o me al a ículo 444 del Código
Sus an i o del T abajo.
De o ma simila , en Chile y México exis en p ocedimien os p ees ableci-
dos. En el modelo chileno, la huelga cons i uye la e apa inal del p ocedimien o
de negociación colec i a eglada, que incluye la p esen ación del p oyec o de
con a o colec i o, la espues a de la pa e empleado a y e en uales impugnacio-
nes. En México, el p ocedimien o comienza con la en ega o mal del pliego de
pe iciones, en el que se debe indica el mo i o del con lic o, la in ención de e-
cu i a la huelga y la echa p og amada pa a la suspensión de labo es, según lo
exige la Ley Fede al del T abajo (OIT, 2025).
En la República Checa, la legislación es ablece que las pa es deben ago a o-
das las ías de negociación con la in e ención de una pe sona mediado a. Solo
cuando la mediación acasa y no hay acue do pa a some e el con lic o a a bi aje,
se puede eje ce el de echo de huelga comoúl ima a io(Hü ka, 2014).
En Canadá, el eje cicio de la huelga o dellockou solo es posible una ez que
se ha ago ado el p ocedimien o comple o de negociación colec i a, el cual in-

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cluye una no i icación o mal de la in ención de negocia , una e apa de concilia-
ción de 60 días y un pe íodo de en iamien o (cooling-o pe iod) de 21 días.
En Países Bajos, bajo las denominadas « eglas de juego limpio» ( ai play u-
les), la huelga solo puede u iliza se como úl imo ecu so, lo cual implica que las
pa es —incluidos los ó ganos de ep esen ación de pe sonal, como los comi és
de emp esa— deben ago a odas las ías azonables de en endimien o an es de
acudi a es a medida (Houwe zijl & Roozendaal, 2014).
De o ma análoga, en Is ael, Polonia y la Fede ación de Rusia, las pe sonas
abajado as, sus sindica os y demás ó ganos de ep esen ación labo al es án obli-
gados a ago a odos los mecanismos de negociación p e ios an es de ecu i legí-
imamen e a la huelga (Ba -Mo & Ho o i z, 2014; G zebyk, 2014; Waas, 2014).
2.2. La obligación de no i ica o a isa a la con apa e (p ea iso)
El p ea iso ue concebido en di e sas legislaciones con la inalidad de no-
i ica o pone en conocimien o de la pa e empleado a la p oclamación de la
huelga, con un doble p opósi o: (i) pe mi i le adop a medidas pa a mi iga
e en uales daños, y (ii) o o ga le un iempo azonable pa a e lexiona sob e
el con lic o y, de se el caso, a ende las demandas de las pe sonas abajado as
(Cabanellas, 1966; Ga cía e al., 1979).
De odos los equisi os p e-huelga, el p ea iso es uno de los más comunes
en el de echo compa ado (OIT, 2025).
En España, los a ículos 3 y 4 del Real Dec e o-ley 17/1977, es ablecen que
la decisión de ecu i a la huelga debe no i ica se a la pa e empleado a con una
an elación mínima de cinco días na u ales; si se a a de emp esas que p es an
se icios públicos, el a iso debe da se con al menos diez días na u ales de an ici-
pación.
En México, el a ículo 920 de la Ley Fede al del T abajo es ablece que, an-
es de la suspensión de labo es, debe da se un a iso «po lo menos con seis días de
an icipación a la echa señalada pa a suspende el abajo y con diez días de an ici-
pación cuando se a e de se icios públicos».
En la República Checa, de acue do con la sección 17.4 de la Ley de Nego-
ciación Colec i a de 1991, es obliga o io no i ica a la pa e empleado a al me-
nos con es días de an elación. En Finlandia, la sección 7 de la Ley de Media-
ción en Con lic os Labo ales exige que el sindica o emi a un a iso po esc i o
an o a la con apa e como a la O icina Nacional de Conciliación con al menos
14 días de an icipación.
En G ecia, con o me al a ículo 19.1 de la Ley n.º1264 de 1982, el a iso
p e io en el sec o p i ado debe da se con un mínimo de 24 ho as. En Is ael,
la legislación equie e un p ea iso mínimo de 15 días an o a la pa e emplea-
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do a como al Comisionado Je e de Relaciones Labo ales (Ba -Mo & Ho o i z,
2014). Po su pa e, en Suecia, la sección 45 de la Ley de Co-de e minación en
el T abajo de 1976 exige una no i icación esc i a con al menos sie e días de an-
icipación a la pa e empleado a y a la O icina Nacional de Mediación, sal o
que exis a un impedimen o azonable que jus i ique su omisión.
En Canadá, la legislación es ablece que el a iso debe se en egado con al
menos 72 ho as de an icipación a la con apa e y al Minis o de T abajo, una
ez concluida la e apa de negociación colec i a. En Sudá ica, se exige un a iso
esc i o de 48 ho as a la pa e empleado a, a la o ganización empleado a o al
consejo de negociación co espondien e; si la pe sona empleado a es el Es ado,
el a iso debe ealiza se con al menos sie e días de an icipación (du Toi , 2014).
En Aus alia, el p ea iso debe p esen a se con es días de an icipación. En
Eslo enia, se exige un a iso de cinco días en el sec o p i ado y de sie e días en
el sec o público. Finalmen e, en la Fede ación de Rusia, el a iso debe da se con
un mínimo de diez días (Waas, 2014).
2.3. Los pe íodos de e lexión, en iamien o o cooling-o pe iods
Algunas legislaciones inco po an pe íodos de e lexión, en iamien o ocoo-
ling-o pe iods, cuya inalidad es suspende empo almen e el inicio de la huelga
con el p opósi o de educi la ensión del con lic o y o ece a las pa es un es-
pacio adicional pa a econside a sus pos u as. En es e lapso, se busca omen a
una solución dialogada que e i e la pa alización de las ac i idades labo ales.
En Colombia, el a ículo 445 del Código Sus an i o del T abajo es ablece
que la huelga debe ealiza se en e el segundo y el décimo día hábil siguien es a
su decla ación. Es e in e alo p e ende o ece un ma gen pa a el ace camien o
en e las pa es y la e en ual supe ación del con lic o an es de la suspensión
e ec i a de labo es.
En Chile, los a ículos 350 y 351 del Código del T abajo disponen que la
huelga debe hace se e ec i a al inicio del quin o día siguien e a su ap obación,
lapso du an e el cual se ac i a un p oceso de mediación obliga o ia an e la Ins-
pección del T abajo (OIT, 2025).
En Hung ía, con o me a la sección 2 de la Ley de Huelga, es obliga o io
que anscu a un pe íodo de sie e días p e io al eje cicio del de echo, des inado
a la ealización de un p ocedimien o de conciliación. La omisión de es e paso
puede da luga a que la huelga sea decla ada ilegal (OIT, 2025).
En Polonia, la legislación exige un pe íodo de e lexión de ca o ce días en e
el inicio del con lic o colec i o y el eje cicio de la huelga (G zebyk, 2014), con
el obje i o de b inda un ma gen empo al su icien e pa a que las pa es in en-
en esol e el di e endo sin ecu i a medidas de p esión.
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2.4. El e e éndum o las o aciones
El equisi o del e e éndum o o ación p e ia a la huelga iene su o igen en
legislaciones con p edominio de la negociación colec i a a ni el de emp esa, y
ue in oducido con la inalidad de ga an iza que la decisión de suspende labo-
es e leje la olun ad mayo i a ia de las pe sonas abajado as, y no únicamen e
la de sus di igencias sindicales. Con base en esa lógica, se buscó asocia el p oce-
dimien o a un p incipio de legi imidad democ á ica.
En es a línea, Ludo ico Ba assi ecomendaba impone es e equisi o como
mecanismo pa a e i a que las huelgas ue an «impues as y maniob adas po la pe-
queña éli e o mada po los di igen es de los sindica os in e esados», y sos enía que
el su agio uni e sal pa a decidi la huelga a monizaba con el espí i u democ á-
ico de su iempo, al con e i oz a odas las pe sonas abajado as, es u ie an o
no a iliadas a una o ganización sindical (Ba assi, 1949/1953: 543).
Un a gumen o simila ue empleado po el gobie no conse ado de Ma ga-
e Tha che en el Reino Unido pa a jus i ica la in oducción de es a exigencia.
Según la e ó ica o icial, los líde es sindicales endían a oma decisiones unila-
e ales o manipulaban a las bases, azón po la cual se es ableció, desde 1984, la
obligación de o ganiza un esc u inio pos al y sec e o con pa icipación mayo i-
a ia de las pe sonas abajado as habili adas pa a o a (C eigh on e al., 2019).
Ac ualmen e, la T ade Union and Labou Rela ions (Consolida ion) Ac de 1992,
modi icada po la T ade Union Ac de 2016, exige una o ación sec e a po co-
eo, con una pa icipación mínima del 50 % del elec o ado, y ap obación po
mayo ía simple.
En Colombia, el a ículo 444 del Código Sus an i o del T abajo dispone
que la huelga debe se ap obada po mayo ía absolu a median e o ación se-
c e a, pe sonal e indelegable, ya sea de la o alidad de las pe sonas abajado as
de la emp esa o de la asamblea de a iliadas y a iliados al sindica o que ag upe
más de la mi ad de ellas.
En Chile, el a ículo 350 del Código del T abajo exige que la o ación
sea pe sonal, sec e a y ealizada an e minis o de e, u ilizando o os imp e-
sos, y que la huelga sea ap obada po la mayo ía absolu a de quienes pa ici-
pan en la negociación colec i a. En es e modelo no exis e la opción de que
el sindica o, po sí solo, decida la huelga: se impone el c i e io plebisci a io
(OIT, 2025).
En Cos a Rica, el a ículo 381 del Código de T abajo es ablece un modelo
mix o: si el sindica o (o los sindica os) ep esen an al menos el 50 % de la plan-
illa, la decisión puede oma se po asamblea. En caso con a io, debe con o-
ca se a una o ación sec e a abie a a oda la plan a de pe sonal, siendo necesa-
io alcanza el espaldo de la mayo ía simple, siemp e que pa icipe al menos el
35% de quienes in eg an la emp esa (OIT, 2025).
44 En ique Co ea de la Hoz
Lan Ha emanak, 2025, 53, 36-64
En Aus alia, laFai Wo k Ac de 2009 exige que al menos el 50 % de las
pe sonas habili adas pa a o a deposi e un o o álido, y que la mayo ía de esos
o os sea a o able a la huelga (C eigh on e al., 2019). En Polonia, el a ículo
20 de la Ley de 23 de mayo de 1991 sob e sindica os exige una o ación con
pa icipación mínima del 50% de la plan illa y ap obación po mayo ía. En la
República Checa, la sección 17 de la Ley de Negociación Colec i a de 1991 es-
ablece que se equie e la ap obación de la mayo ía absolu a de quienes pa ici-
pen en la o ación, siemp e que más de la mi ad del o al de pe sonas abajado-
as pa icipe del p oceso.
En la p ác ica, es e ipo de equisi os ha sido uno de los mecanismos más
e icaces pa a di icul a o neu aliza el eje cicio del de echo de huelga. Bajo el
p e ex o de democ a iza las decisiones sindicales, muchos gobie nos han p o-
mo ido egulaciones que, po sus exigencias de quó um o mayo ías cali icadas,
imponen umb ales de pa icipación di íciles de cumpli , sob e odo en emp esas
g andes, en sec o es con al a o ación o en con ex os donde p edominan la sub-
con a ación y los con a os p eca ios.
2.5. Mediación o conciliación obliga o ia
En a ios países, la mediación o conciliación obliga o ia cons i uye un e-
quisi o legal p e io pa a eje ce el de echo de huelga, con el obje i o de ago a
los mecanismos ins i ucionales de solución pací ica de los con lic os labo ales.
Es e equisi o e leja la pe sis encia del en oque adicional que si úa a la huelga
comoúl ima a io, solo legí ima cuando han acasado los in en os de alcanza
un acue do median e el diálogo es uc u ado.
En A gen ina, la Ley n.º14.786 es ablece que, an e la exis encia de un con-
lic o que no haya podido esol e se de o ma di ec a en e las pa es, cualquie a
de ellas debe comunica lo a la au o idad adminis a i a, que da á inicio al p o-
cedimien o de conciliación obliga o ia. Es a au o idad puede con oca audien-
cias, p opone ó mulas concilia o ias e incluso adop a medidas o ien adas a
ob ene un conocimien o más comple o del con lic o (OIT, 2025).
En Chile, aunque la mediación es olun a ia en p incipio, una ez ap obada
la huelga, cualquie a de las pa es puede solici a la ac i ación de una mediación
obliga o ia an e la Inspección del T abajo. Es a in e ención, de ca ác e ins i-
ucional, debe ealiza se du an e un pe íodo de cinco días, con o me al a ículo
351 del Código del T abajo (OIT, 2025).
En Polonia, la Ley de 24 de julio de 2015 sob e el Consejo pa a el Diálogo
Social es ablece que, as el acaso de las negociaciones di ec as, las pa es de-
ben acudi de o ma obliga o ia a un p ocedimien o de mediación con un e -
ce o impa cial an es de eje ce el de echo de huelga. Si no se ago a es a e apa, la
huelga es conside ada ilegal (OIT, 2025).
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Requisi os p e-huelga en el de echo compa ado: una c í ica desde las ans o maciones... 51
Exis en ambién si uaciones en las que la e ec i idad de la huelga depende
es ic amen e de la inmedia ez de la acción. Un ejemplo clásico es el de los
pue os, donde las y los es ibado es se niegan a ca ga o desca ga buques con
bande a de con eniencia o que ulne en p incipios del abajo decen e. Es e
ipo de medidas equie e de una eacción inmedia a al a ibo del buque y no ad-
mi e la dilación que implican los p ocedimien os legales de p ea iso o de en ia-
mien o.
Po úl imo, hay con ex os en los que no esul a azonable espe a un iempo
pa a emp ende una medida de con lic o, pues hace lo pod ía pone en iesgo
bienes i emplazables, como la ida, la salud o la in eg idad ísica de las pe sonas
abajado as. Es e es el caso de las suspensiones de ac i idades ealizadas an e ó -
denes pelig osas de supe iso es o an e condiciones de abajo mani ies amen e
insegu as o insalub es. En ales si uaciones, el eje cicio inmedia o de la huelga
—como mecanismo de p o ección u gen e— no debe ía es a supedi ado al
cumplimien o de ámi es o equisi os o males.
3.3. Vo a pa a no pode eje ce : la pa adoja democ á ica del equisi o de
e e éndum
El equisi o del e e éndum, en la mayo ía de los países, p esen a una es-
uc u a ela i amen e homogénea: se exige que la huelga sea ap obada me-
dian e o ación sec e a po la mayo ía absolu a de las pe sonas abajado as de la
emp esa. No obs an e, en aquellos casos en que el sindica o —o los sindica os—
cuen an con la a iliación de la mi ad más uno de la plan illa, o si se log a con-
o ma un quó um equi alen e a ese po cen aje, es su icien e con que la mayo ía
de quienes asis en a la asamblea ap ueben la medida. En algunos países, como
Chile, no exis e es a opción: la única ía pa a ap oba una huelga es median e
o ación a o able de la mayo ía simple del o al de abajado as y abajado es
del es ablecimien o, según lo p e is o en su legislación (OIT, 2025).
En el de echo compa ado, es e equisi o ha demos ado se el más complejo
y p oblemá ico en e los exigidos en la e apa p e-huelga, has a el pun o de no
solo di icul a el eje cicio del de echo, sino, en la p ác ica, de impedi lo. En un
con ex o donde esul a ju ídicamen e y polí icamen e inacep able p ohibi abie -
amen e el de echo de huelga, algunos gobie nos, legislado es e incluso ibuna-
les han ecu ido a la e ó ica de la democ acia pa a impone eglas de o ación
di íciles de cumpli , especialmen e en con ex os labo ales ma cados po al a ag-
men ación, in o malidad, ines abilidad labo al o escasa densidad sindical.
El a gumen o habi ual que jus i ica es a exigencia es la necesidad de co egi
supues os dé ici s de democ acia in e na en los sindica os, bajo la idea de que las
decisiones de huelga pod ían se impues as po di igencias sindicales que mani-
pulan o coa an la olun ad de sus bases. Sin emba go, como señalan C eigh on
e al. (2017), no exis e e idencia empí ica que sus en e es a sospecha; al con a-

52 En ique Co ea de la Hoz
Lan Ha emanak, 2025, 53, 36-64
io, lo que ha demos ado la expe iencia compa ada es que es a egulación ha
sido p omo ida, en muchos casos, po gobie nos con o ien ación neolibe al,
como un mecanismo indi ec o de es icción al de echo de huelga.
Dado el impac o sus an i o de es a exigencia sob e la e ec i idad del eje ci-
cio del de echo, op é po di idi el análisis en dos pa es. En la p ime a, se exa-
minan los e ec os del equisi o del e e éndum en huelgas que pe siguen ines
dis in os a la celeb ación o enegociación de un con enio colec i o —es deci ,
huelgas sociopolí icas, ju ídicas, de solida idad, e c.—. En la segunda, se anali-
zan sus implicaciones en el ma co de la huelga que iene luga den o del p oce-
dimien o o mal de negociación colec i a.
3.3.1. El e e éndum en las huelgas que buscan p omo e in e eses po ue a de
la negociación colec i a o mal o ins i ucional
El equisi o de las o aciones su ge en el con ex o de la huelga con ac ual,
es deci , aquella cuyo obje i o es la celeb ación o enegociación de un con e-
nio colec i o, gene almen e a ni el de emp esa o es ablecimien o. Sin emba go,
cuando es e equisi o —po decisión legisla i a o judicial— se ex iende a huel-
gas que pe siguen o os ines, se di icul a, e incluso en algunos casos se imposi-
bili a, su eje cicio e ec i o.
En las huelgas de ca ác e sociopolí ico, aca a es e equisi o esul a pa icu-
la men e p oblemá ico. Es as mo ilizaciones suelen se con ocadas po con e-
de aciones, ede aciones o sindica os de ni el cen al o sup anacional, y buscan
que las pe sonas abajado as de odo un país, egión, sec o o g emio pa alicen
sus ac i idades pa a mani es a su oposición a una polí ica, decisión u omisión
po pa e del Es ado o en idad sup anacional. Dado que la con oca o ia puede
implica a abajado as y abajado es de decenas, cen enas o incluso miles de
emp esas, exigi una o ación en cada una de ellas es, en la p ác ica, in iable.
Es a di icul ad se ag a a en países donde la es uc u a p oduc i a es á dominada
po mic o y pequeñas emp esas, con plan illas educidas, sin p esencia sindical
ni ó ganos colec i os de ep esen ación.
En el caso de las huelgas po mo i os ju ídicos, el equisi o del e e éndum
ambién se o na desp opo cionado. Muchas de es as acciones son p o agoni-
zadas po pe sonas abajado as no sindicalizadas ni o ganizadas, que, an e el
no pago pe sis en e de sala ios, p es aciones o apo es a la segu idad social, de-
ciden —muchas eces de o ma espon ánea y u gen e— in e umpi sus labo-
es. En es os escena ios, la huelga no esponde a una es a egia delibe ada sino al
ha azgo acumulado, la us ación o el es ado de necesidad. P e ende que es e
ipo de colec i os, usualmen e en condiciones de p eca iedad, adelan en p oce-
sos o males de o ación, con sus espec i as con oca o ias, campañas y cos os
logís icos, es exigi lo imposible. P ecisamen e, su si uación económica c í ica es
lo que los impulsa a ac ua .
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Requisi os p e-huelga en el de echo compa ado: una c í ica desde las ans o maciones... 53
Po azones simila es, no esul a azonable aplica es e equisi o a las huelgas
p omo idas po o ganizaciones que ep esen an a las y los abajado es «ol ida-
dos»: pe sonas empleadas en mic o y pequeñas emp esas, en pla a o mas digi a-
les o bajo o mas de empleo no es ánda , in o mal o p eca io. Es os colec i os
—sindica os mino i a ios, no o iciales, g upos au ocon ocados, campañas digi-
ales o cen os de abajado es— ca ecen de la es uc u a ju ídica y inancie a de
los sindica os adicionales, así como del econocimien o ins i ucional. Exigi les
la celeb ación de e e endos o males es desp opo cionado y desconoce las con-
diciones eales de su acción colec i a.
Tampoco es adecuado exigi o aciones p e ias en huelgas cuya e icacia de-
pende del ca ác e inmedia o o so p esi o de la medida. Es el caso, po ejemplo,
de las huelgas po ua ias, donde las y los es ibado es se ehúsan a ca ga o des-
ca ga emba caciones que ena bolen bande as de con eniencia o que se asocien
con p ác icas labo ales con a ias al abajo decen e. Es as acciones deben ejecu-
a se an p on o a iba el buque al pue o, sin posibilidad de espe a un p oce-
dimien o de o ación. Lo mismo ocu e con las huelgas p e en i as adop adas
an e si uaciones de iesgo g a e o inminen e pa a la ida, la segu idad o la salud
de las pe sonas abajado as, como en el caso de ó denes que implican manio-
b as pelig osas o condiciones insalub es.
Finalmen e, en las huelgas con ocadas pa a p esiona la susc ipción o eno-
ación de un con enio colec i o sec o ial —es deci , de ni el supe io al de em-
p esa—, esul a desp opo cionado exigi que en cada una de las emp esas del
sec o se lle e a cabo una o ación. Es a exigencia es aún más i acional en con-
ex os como los la inoame icanos, donde el ejido p oduc i o es á compues o
mayo i a iamen e po mic o y pequeñas emp esas, muchas de las cuales no
cuen an con p esencia sindical. En consecuencia, una eno me po ción de a-
bajado as y abajado es —la mayo ía de la clase abajado a— queda ía, de he-
cho, p i ada del de echo a suma se a una huelga p omo ida po un sindica o de
indus ia o de ama.
3.3.2. El e e éndum en las huelgas o ien adas a la celeb ación o modi icación
de un con enio colec i o en la emp esa o es ablecimien o
Incluso den o de los p ocedimien os de negociación colec i a, el equisi o
del e e éndum plan ea se ios p oblemas pa a el eje cicio e icaz del de echo de
huelga. De hecho, la o ma en que la mayo ía de las legislaciones lo conciben
esul a incompa ible con su econocimien o como de echo humano, ya que lo
es inge de mane a excesi a e incluso puede llega a imposibili a lo. Las azones
son múl iples.
En p ime luga , la decisión de con oca e e éndums, o aciones o consul-
as debe ía se compe encia exclusi a de la au onomía sindical, en an o exp e-
sión de su uncionamien o in e no y o ganiza i o. El a ículo 3 del Con enio
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núm.87 de la OIT es ablece que las o ganizaciones de pe sonas abajado as y
de empleado es ienen de echo a edac a lib emen e sus es a u os y eglamen-
os, o ganiza sus ac i idades y o mula su p og ama de acción. En consecuen-
cia, impone ex e namen e un p ocedimien o de o ación —con de e minado
quó um y mayo ía— pa a legi ima la huelga con a iene el p incipio de au o-
nomía o ganiza i a de los sindica os (CSA, 2023).
Cabe des aca que en nume osos países no exis en es as imposiciones lega-
les2 y los sindica os ecu en de o ma habi ual a consul as in e nas, o aciones o
e e éndums como mecanismo pa a e alua si una huelga cuen a con su icien e
espaldo. Como señala Romeyn (2008), la exigencia legal de ealiza o aciones
esul a innecesa ia, ya que, pa a que una huelga enga éxi o, son p ecisamen e
los sindica os quienes es án más in e esados en asegu a se de que cuen an con
apoyo mayo i a io.
En segundo luga , aunque pod ía a gumen a se que el legislado iene la a-
cul ad de ga an iza el espe o de p incipios democ á icos den o de las o gani-
zaciones sindicales, ello debe ía ma e ializa se —en odo caso— a a és de una
obligación gene al de inclui mecanismos de consul a en los es a u os, dejando
los de alles (quó um, mayo ías, modalidades de o ación) al ámbi o de la au o-
nomía sindical. En I landa, po ejemplo, la sección 14(2) de la Ley de Relacio-
nes Indus iales de 1990 impone a los sindica os la obligación de ealiza una
o ación sec e a en la que puedan pa icipa sus a iliados y a iliadas, pe o no e-
gula los po meno es del p ocedimien o, que quedan a disc eción de las p opias
o ganizaciones.
En e ce luga , los ó ganos de con ol de la OIT han acep ado que los Es-
ados pueden es ablece cie os equisi os en elación con el e e éndum, pe o
ambién han señalado con cla idad que «el quó um y la mayo ía exigida no de-
be ían se ales que el eje cicio del de echo de huelga esul ase, en la p ác ica, muy
di ícil, e incluso imposible» (OIT - CEACR, 1994, pá . 170). En pa icula , la
Comisión de Expe os ha ad e ido que «la exigencia de que deba con a se con
la ap obación de más de la mi ad de odos los abajado es conce nidos pa a de-
cla a una huelga es demasiado ele ada y pod ía di icul a excesi amen e su eali-
zación, sob e odo en g andes emp esas», y que las legislaciones debe ían asegu-
a que «solo se omen en conside ación los o os emi idos» (OIT - CEACR, 2012,
pá .147).
Es a úl ima exigencia dis a mucho de cumpli se en la p ác ica. En países
como Chile, Cos a Rica, Colombia y Polonia, se exige —como egla gene-
al— que la huelga sea ap obada po la mayo ía absolu a de oda la plan illa.
Solo de mane a excepcional, como en los dos úl imos casos, si uno o a ios
2 En Eu opa occiden al, con excepción del Reino Unido e I landa, y en Amé ica La ina en paí-
ses como U uguay, A gen ina o B asil no exis e la igu a de las o aciones p e ias.
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Requisi os p e-huelga en el de echo compa ado: una c í ica desde las ans o maciones... 55
sindica os aglu inan a la mi ad más uno de las pe sonas abajado as, se pe -
mi e que la huelga sea ap obada po mayo ía simple en asamblea. En o as ju-
isdicciones, como Aus alia, el Reino Unido y la República Checa, ambién
se exige que al menos el 50 % de la plan illa pa icipe en la o ación pa a que
es a enga alidez.
Es as disposiciones gene an una si uación pa adójica e injus a: la abs ención
cuen a como un o o nega i o. Así, a las pe sonas empleado as les esul a más
con enien e p omo e la abs ención que pe mi i que sus abajado as y aba-
jado es o en. Si es e mismo p incipio se aplica a a los p ocesos elec o ales ge-
ne ales, esul a ía escandaloso: implica ía que un candida o ecibe o os no solo
po quienes lo eligen, sino ambién po quienes se abs ienen de o a . Mien as
an o, su oponen e solo ecibe los o os exp esamen e emi idos a su a o .
De hecho, la e idencia indica que en el ma co de es os p ocedimien os los
abajado es no pueden ecu i a la huelga, no an o po que o en en con a de
esa medida, sino po que no alcanzan el quó um; en o os é minos, en el equi-
si o del e e éndum «la exigencia del quó um asegu a el acaso de la huelga» (C e-
igh on e al., 2019). De allí que pa a los ó ganos de con ol sea un impe a i o
de acionalidad que «sólo se omen en conside ación los o os emi idos»3.
En cua o luga , pe mi i que la consul a o o ación se ealice de acue do
con lo dispues o en los es a u os sindicales — eniendo en cuen a únicamen e
los o os emi idos— es la al e na i a más espe uosa con los de echos de los sin-
dica os mino i a ios. Si bien un sindica o que aglu ina a la mayo ía del pe sonal
puede so ea con éxi o el equisi o, en el caso de sindica os mino i a ios, espe-
cialmen e en emp esas g andes, alcanza la ap obación de la mayo ía absolu a de
la plan illa esul a p ác icamen e imposible.
Es e diseño p esupone la exis encia de sindica os con es uc u a sólida, e-
cu sos o ganiza i os y p esencia signi ica i a en los cen os de abajo. Pe o esa
no es la ealidad de la mayo ía de o ganizaciones sindicales, en pa icula en paí-
ses con bajo ni el de sindicalización. Además, con o me al Con enio núm.98
de la OIT y a su in e p e ación au o izada po los ó ganos de con ol, si bien
pueden es ablece se p i ilegios pa a los sindica os más ep esen a i os, en-
3 Un caso de e olución legisla i a posi i a puede encon a se en Pe ú. O iginalmen e, el a -
ículo 73, li e al b), de la Ley de Relaciones Colec i as de T abajo exigía que la decla ación de huelga
e leja a la olun ad mayo i a ia de la o alidad de los abajado es comp endidos en su ámbi o. No
obs an e, en a ención a las obse aciones o muladas po la Comisión de Expe os en Aplicación de
Con enios y Recomendaciones de la OIT —las cuales señalaban que solo debían compu a se los o-
os e ec i amen e emi idos (CEACR, 2012, pá . 147)—, el Gobie no modi icó, median e el De-
c e o Sup emo n.º024-2007-TR, el a ículo 62 del eglamen o de la mencionada ley. La nue a
edacción es ablece que la decla ación de huelga debe á adop a se «en la o ma que exp esamen e de-
e minen los es a u os, siemp e que dicha decisión sea adop ada, al menos, po la mayo ía de sus a iliados
o an es asis en es a la asamblea» (OIT – CEACR, 2016, p. 117).
56 En ique Co ea de la Hoz
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e ellos no puede igu a el monopolio del de echo de huelga. Es e debe es-
a ga an izado pa a odas las o ganizaciones, incluidas las mino i a ias (OIT –
CEACR, 2012, pá s. 96-97).
En sex o luga , la opción de que solo se engan en cuen a los o os emi idos
es más espe uosa con la posibilidad de que los sindica os que ep esen an a g e-
mios especí icos o a unidades de negociación in e io es a la emp esa, como los
cen os de abajo o es ablecimien os, puedan eje ce el de echo de huelga. En
e ec o, en algunos países el equisi o de las o aciones oma como e e en e pa a
la de e minación del quó um a la o alidad de los abajado es de la plan illa de
la emp esa; po an o, si un sindica o g emial o cuyo ámbi o de ac uación ecae
en un cen o de abajo p e ende eje ce la huelga, debe ecauda el o o a o-
able de la o alidad de los abajado es de la emp esa, lo cual imposibili a en la
p ác ica el eje cicio de la huelga4.
Po úl imo, no hay que pe de de is a que el p incipio democ á ico es una
ga an ía en a o de los a iliados, no de los empleado es (Hepple, 2010). Así lo
es ablece ap opiadamen e la legislación i landesa al p e e que las o aciones son
un de echo de los a iliados, de modo que cualquie disc epancia al espec o solo
puede se plan eada po ellos5. Del mismo modo, en Japón, la doc ina judi-
cial ha en endido co ec amen e que la obligación de que la huelga sea ap obada
median e o ación sec e a y di ec a po la mayo ía de los miemb os del sindi-
ca o o delegados elegidos6, es una o malidad in e na de los sindica os, cuyo in-
cumplimien o no impac a sob e la legalidad de la huelga ni gene a esponsabili-
dad ex e na (Kuwamu a, 2014).
De lo an e io se desp ende que las pe sonas empleado as no debe ían e-
ne legi imación pa a obje a los p ocedimien os in e nos de o ación de los
sindica os, ya que ello cons i uye una inje encia indebida, p ohibida po el
a ículo 2 del Con enio núm.98 de la OIT. Sin emba go, en la mayo ía de
4 En 2017, los pilo os colombianos de la ae olínea A ianca p o agoniza on una de las huelgas
más p olongadas en la his o ia del anspo e aé eo en el país. T as un agi ado p oceso judicial, la
Co e Sup ema de Jus icia de Colombia decla ó la ilegalidad de la huelga, en e o as azones, po -
que la legislación labo al exigía su ap obación po pa e de la mayo ía de odos los abajado es de la
emp esa. Es a exigencia implicaba que el sindica o de pilo os debía con oca a o ación no solo a sus
a iliados, sino ambién al pe sonal adminis a i o, auxilia es de uelo, male e os y demás empleados,
es deci , a pe sonas ajenas al con lic o, dado que el con enio colec i o cuya eno ación se negociaba
no les e a aplicable. El caso ue lle ado an e el Comi é de Libe ad Sindical de la OIT, que en su in-
o me p o isional de ma zo de 2021 concluyó que, en el con ex o de una negociación ci cunsc i a a
la con ención colec i a de los pilo os, «supedi a el eje cicio del de echo de huelga de los mencionados
pilo os al o o de la o alidad de los abajado es de la emp esa no pa ece ía adecuado a las ca ac e ís icas
del con lic o colec i o co espondien e» y que «en el ma co de la mencionada negociación de na u aleza
g emial, el e en ual ca ác e mayo i a io de la ACDAC debe ía se e aluado con espec o del núme o de
pilo os empleados po la emp esa» (OIT – CLS, 2021, p. 94).
5 Sección 14 (2) de la Ley de Relaciones Indus iales, 1990.
6 A ículo 5, pa ág a o 2, nume al 8 de la Ley de sindica os (TUL po sus siglas en inglés).

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países —con excepción de casos como el i landés o el japonés— se pe mi e a
los empleado es alega la ilegalidad de una huelga po supues as i egula ida-
des en el e e éndum, lo que puede da luga a sanciones, au o izaciones de
despido, demandas po daños o incluso a la cancelación de pe sone ías ju í-
dicas.
En suma, la e ó ica democ á ica que ha se ido pa a jus i ica la imposición
del equisi o del e e éndum ha e minado po e osiona el eje cicio del de echo
de huelga. Pa adójicamen e, un p ocedimien o que debe ía o alece a las o -
ganizaciones sindicales y su legi imidad in e na ha sido ins umen alizado pa a
debili a su capacidad de acción. Y un de echo concebido como ga an ía de las
pe sonas abajado as se ha con e ido, en muchos casos, en un a ma legal de
los empleado es pa a desac i a huelgas, a aca a los sindica os y cas iga a sus li-
de azgos.
3.4. La conciliación obliga o ia como i ual de aplazamien o del con lic o
La mediación o conciliación obliga o ia como equisi o p e io a la huelga
pa e de una concepción según la cual es a debe se el úl imo ecu so den o de
un p oceso acional de solución pací ica de los con lic os labo ales. Desde es a
lógica, las pa es deben ago a p e iamen e ins ancias ins i ucionales an e ó ga-
nos de conciliación o mediación an es de ecu i a la acción di ec a. Sin em-
ba go, en el con ex o con empo áneo, es a exigencia p esen a múl iples di icul-
ades que pueden obs aculiza —e incluso imposibili a — el eje cicio e icaz del
de echo de huelga.
En p ime luga , acudi de o ma obliga o ia a una ins ancia de concilia-
ción o mediación puede des i ua el p opio sen ido de la huelga como he a-
mien a au ónoma de p esión y p o es a. En con ex os en los que el con lic o
no se limi a a aspec os con encionales o con ac uales —sino que se p oyec a
sob e decisiones es a ales, iolaciones sis emá icas de de echos o si uaciones de
ex ema u gencia—, some e la p o es a colec i a a una e apa dila o ia cons-
i uye una es icción injus i icada. Así ocu e, po ejemplo, con las huelgas
sociopolí icas, las huelgas en de ensa de los de echos humanos de colec i os
ulne ables o aquellas con ocadas an e con ex os de eme gencia, donde la ne-
cesidad de in e ención inmedia a uel e inadecuado cualquie ámi e p e-
io.
En segundo luga , muchas de las o mas ac uales de o ganización colec i a
—como sindica os no econocidos, colec i os in o males, comi és in e nos o
g upos au oo ganizados en edes sociales— ca ecen de legi imación o mal pa a
ac i a los canales ins i ucionales de conciliación p e is os en la legislación. Exi-
gi les que ago en una e apa pa a la cual no es án legalmen e habili ados cons i-
uye una pa adoja ju ídica que e mina po exclui los del eje cicio legí imo del
de echo de huelga.
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En e ce luga , cuando se a a de huelgas de ca ác e in e nacional,
ansnacional o sup anacional, el equisi o de mediación o conciliación obli-
ga o ia pie de ope a i idad p ác ica. No exis e una au o idad con compe en-
cia sup anacional ni un p ocedimien o uni o me que pe mi a con oca a em-
pleado es ubicados en dis in as ju isdicciones. En consecuencia, es e equisi o
se ans o ma en una exigencia inalcanzable, incapaz de da espues a a la di-
mensión ans on e iza que han adqui ido muchas luchas labo ales con em-
po áneas.
A ello se suma un aspec o c ucial: pa a abajado es en condiciones de p e-
ca iedad, inculados median e o ma os con ac uales empo ales o inse os en
modelos p oduc i os digi alizados y agmen ados —como epa ido es de pla-
a o mas, pe sonal de g andes supe icies, cadenas de comida ápida, ho ele ía
o mul inacionales como Amazon—, la e icacia de la huelga depende en g an
medida del e ec o so p esa y de la capacidad de acción inmedia a (Co ea de
la Hoz, 2024). Impone les una e apa p e ia de conciliación dila a la p o es a y
anula su p incipal ecu so ác ico, con i iendo es e equisi o en un mecanismo
de neu alización an icipada del con lic o.
Po odo lo an e io , el equisi o de mediación o conciliación obliga o ia, al
como es á concebido en muchas legislaciones, puede cons i ui una ca ga des-
p opo cionada pa a el eje cicio del de echo de huelga, sob e odo cuando se im-
pone de o ma indisc iminada a odo ipo de con lic os, sin a ende a su na u a-
leza, u gencia o con ex o o ganiza i o.
4. Conclusión: Po unos equisi os p e-huelga compa ibles con el de echo
humano a la huelga
La huelga es un de echo inhe en e a la libe ad sindical, pe o ambién cons-
i uye un de echo humano econocido como al en di e sos ins umen os in e -
nacionales, an o uni e sales7 como egionales8. Po es a azón, las condiciones
p e ias pa a su eje cicio no pueden jus i ica se en la lógica de «p e eni la huelga
con odos los medios idóneos», como a i maba Ludo ico Ba assi (1949/1953) a
mediados del siglo pasado pa a legi ima muchos de los p ocedimien os hoy i-
gen es.
7 A ículo 8.1.d del Pac o In e nacional de De echos Económicos, Sociales y Cul u ales.
8 A ículos 6 de la Ca a Social Eu opea, 13 de la Ca a Comuni a ia de los De echos Socia-
les de los T abajado es, 28 de la Ca a de De echos Fundamen ales de la Unión Eu opea, 45.c de la
Ca a de la O ganización de los Es ados Ame icanos (OEA) de 1948, 27 de la Ca a In e nacional
Ame icana de Ga an ías Sociales, 8.1.b del P o ocolo Adicional a la Con ención Ame icana sob e
De echos Humanos en Ma e ia de De echos Económicos, Sociales y Cul u ales «P o ocolo de San
Sal ado » y 35 de la Ca a Á abe de De echos Humanos.
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Requisi os p e-huelga en el de echo compa ado: una c í ica desde las ans o maciones... 59
Po el con a io, eniendo en cuen a que el p opósi o de los de echos hu-
manos es asegu a sue ec i idad, la egulación del de echo de huelga debe es-
a o ien ada a pe mi i su unción de de ensa y p omoción de los de echos de
las pe sonas abajado as. Cualquie es icción legisla i a a su eje cicio debe es-
a di ec amen e inculada con la p o ección de de echos de igual je a quía. En
consecuencia, las limi aciones solo pueden conside a se legí imas cuando ienen
como in omen a la negociación colec i a, o alece el uncionamien o demo-
c á ico de los sindica os o ga an iza de echos esenciales del es o de la sociedad,
como en el caso de los se icios esenciales.
Además, en an o de echo humano, la huelga debe in e p e a se con o me
alp incipio p o pe sona, lo que implica que debe p i ilegia se la in e p e ación
que b inde mayo p o ección al de echo, y que oda limi ación debe in e p e-
a se de mane a es ic i a (Cas illa, 2009; Medellín U quiaga, 2019). Lo an e-
io se aduce en a ias implicaciones undamen ales:
En p ime luga , es necesa io de e mina si los equisi os p e-huelga o man
pa e del p ocedimien o de negociación colec i a —es deci , si co esponden
a huelgas con ac uales—. De se así, no pueden aplica se de o ma ex ensi a
a huelgas que pe siguen o os ines, como las huelgas de solida idad, las socio-
polí icas o las de ca ác e ju ídico. Aplica les es as es icciones con a end ía el
p incipio p o pe sona, según el cual oda limi ación al eje cicio del de echo debe
in e p e a se de la mane a que menos lo es inja. En consecuencia, es as huel-
gasno debe ían es a some idas a condiciones p e ias.
En segundo luga , dado el ca ác e de de echo humano de la huelga, la exi-
gencia de p ea iso o pe íodo de e lexión no puede ene como inalidad «sua i-
za » la acción de p o es a pa a hace la ole able a las exigencias p oduc i as del
sec o empleado . Es e en oque des i úa la azón de se de los de echos huma-
nos, cuya inalidad es p ecisamen e ga an iza la e ec i idad de los de echos que
p o egen. Po an o, es os equisi os solo pueden acep a se si se limi an a o ece
un ma gen azonable pa a que las pa es puedan alcanza un acue do o pa a que
la pa e empleado a decida accede a las demandas del colec i o huelguis a.
Así,no debe ía exigi se el cumplimien o de es os equisi os cuando su apli-
cación anule la e icacia de la huelga. En es e sen ido, la legislación sueca o ece
una pau a in e esan e: según la Sección 45 de la Ley de Co-de e minación de
1976, la obligación de da p ea iso no se aplica cuando exis a un impedimen o
álido, lo cual puede inclui la pé dida de e ec i idad de la medida (Malmbe g y
Johansson, 2014).
En e ce luga , espec o al e e éndum, es e abajo ha concluido que la de-
cisión de p omo e una acción di ec a y las eglas pa a adop a la deben se com-
pe encia exclusi a de las p opias o ganizaciones de pe sonas abajado as. En
caso de exis i egulación legal, es a debe ía limi a se a exigi un p ocedimien o
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Lan Ha emanak, 2025, 53, 36-64
de consul a in e na, de ca ác e democ á ico, diseñado y ejecu ado po la p opia
o ganización. Si se impone una egla de mayo ía, es a debe ía e e i se exclusi a-
men e a lamayo ía de los o os emi idos, y no al o al de la plan illa.
En cua o luga , el equisi o de mediación o conciliación obliga o ia, aun-
que concebido pa a acili a soluciones pací icas a los con lic os labo ales, puede
ope a como una es icción desp opo cionada cuando se aplica indisc iminada-
men e, sin conside a la u gencia, la na u aleza del con lic o o el ca ác e in o -
mal de los colec i os con ocan es. Es o ocu e, po ejemplo, en p o es as socio-
polí icas, ju ídicas, ansnacionales o en aquellas impulsadas po o ganizaciones
no o malmen e econocidas. En ales casos, exigi una e apa p e ia de conci-
liación no solo esul a ine icaz, sino que puede o na se i azonable y iola o ia
del de echo de huelga, al impedi su eje cicio e icaz. Es e equisi o solo puede
conside a se legí imo cuando con ibuye de mane a eal a la esolución del con-
lic o, sin acia de con enido la acción colec i a.
En quin o luga , dado que el p incipio democ á ico es una ga an ía a a o
de las pe sonas a iliadas, y no de las pe sonas empleado as, es as no debe ían es-
a legi imadas pa a con o e i , an e au o idades adminis a i as o judiciales,
el incumplimien o o cumplimien o de ec uoso de los p ocedimien os in e nos
de o ación. Cualquie objeción al espec o debe co esponde exclusi amen e a
las pe sonas a iliadas a ec adas. Así lo econoce, po ejemplo, la legislación i lan-
desa, que conside a que las o aciones sindicales son un de echo de sus miem-
b os, y no un p e equisi o jus iciable po e ce os. Del mismo modo, en Japón,
la ju isp udencia ha señalado que la obligación de ealiza o aciones in e nas
no a ec a la legalidad de la huelga ni gene a esponsabilidad ex e na (Kuwa-
mu a, 2014).
En consecuencia, pe mi i que las pe sonas empleado as impugnen judicial-
men e las decisiones in e nas de los sindica os en ma e ia de huelga cons i uye
una o ma de inje encia p ohibida po el a ículo 2 del Con enio núm.98 de
la OIT. No obs an e, en la mayo ía de legislaciones —con algunas excepciones
como I landa y Japón— se econoce legi imación ac i a a las pe sonas emplea-
do as pa a alega i egula idades en es os p ocedimien os, lo cual ha dado luga
a la c iminalización de la huelga, despidos, demandas ci iles e incluso la cancela-
ción de pe sone ías ju ídicas de o ganizaciones sindicales.
Todo lo an e io pe mi e conclui que la e ó ica democ á icaque ha se -
ido de undamen o pa a jus i ica la imposición del e e éndum ha sido u ili-
zada, en la p ác ica, pa a es ingi —cuando no imposibili a — el de echo de
huelga. Se a a de una pa adoja ju ídica y polí ica: un equisi o que debe ía o -
alece a las o ganizaciones sindicales e mina debili ándolas; un de echo consa-
g ado pa a empode a a las pe sonas abajado as se con ie e, po es a ía, en
un a ma de los empleado es pa a a aca a los sindica os y a sus a iliados y a ilia-
das.