Los pactos parasociales aplicados a las starts-ups. El caso de la start-up Oasis

FACULTAD DE CIENCIAS ECONÓMICAS Y EMPRESARIALES DOBLE GRADO EN ADMINISTRACIÓN DE EMPRESAS Y DERECHO LOS PACTOS PARASOCIALES APLICADOS A LAS START-UP. EL CASO DE LA START-UP OASIS. Trabajo Fin de Grado presentado por Dª Alba María Carreño García siendo el tutor de este, el profesor Dr. Pedro Baena Luna. Vº. Bº. del Tutor: Alumna: Dr. Pedro Baena Luna Dña. Alba María Carreño García Sevilla. Mayo de 2023 Doble Grado en Derecho y ADE Facultad de Ciencias Económicas y Empresariales – Universidad de Sevilla TFG-Doble Grado en Derecho y ADE. Los Pactos Parasociales aplicados a las Start-ups. DOBLE GRADO EN DERECHO Y ADMINISTRACIÓN DE EMPRESAS FACULTAD DE CIENCIAS EMPRESARIALES Y ECONÓMICAS TRABAJO FIN DE GRADO CURSO ACADÉMICO [2022-2023] TÍTULO: LOS PACTOS PARASOCIALES APLICADOS A LAS START-UPS. EL CASO DE LA START-UP OASIS AUTOR: Dª. ALBA MARÍA CARREÑO GARCÍA TUTOR: Dr. PEDRO BAENA LUNA DEPARTAMENTO: ADMINISTRACIÓN DE EMPRESAS Y MARKETING ÁREA DE CONOCIMIENTO: ORGANIZACIÓN DE EMPRESAS RESUMEN: En las últimas décadas, la revolución tecnológica ha ocasionado la eclosión del fenómeno start-ups, término que engloba a las sociedades de reciente creación con un gran potencial de crecimiento a través de un modelo de negocio disruptivo y escalable. El auge de estas sociedades ha supuesto un notable aumento de los pactos parasociales caracterizados por ser acuerdos celebrados entre socios con la finalidad de regular cuestiones societarias no establecidas en los estatutos. Para analizar la naturaleza de esta figura, se ha estudiado el caso de la start-up Oasis Analítica radicada en Sevilla. A partir de los resultados de este trabajo, se observa que los pactos parasociales son fundamentales en el marco de las startups, ya que permiten una gestión flexible, superando la rigidez impuesta por la normativa societaria, logrando adaptarse a la constante evolución de las start-ups. Por otra parte, su amplia utilización no impide que esta figura siga suscitando una notable controversia en cuanto a su eficacia y validez. PALABRAS CLAVE: Start-up; pacto parasocial; innovación; empresa; tecnología. AGRADECIMIENTOS Quisiera agradecer a todas las personas que han hecho posible la realización de este proyecto que pone fin a cinco años dedicación, esfuerzo y constancia. En primer lugar, al director de este trabajo, el Dr. Pedro Baena Luna, por el compromiso y apoyo que me ha brindado en todo momento. Gracias por su ayuda y seguimiento constante. También, por facilitar y contactar con la start-up objeto de estudio, mi agradecimiento a Miguel Ángel Pérez Polo, director de Andalucía Open Future. Por otro lado, mi más sincero agradecimiento a Francisco López Alarcón, gerente general de Oasis Analítica, por la entrevista concedida y el material facilitado. Finalmente, gracias a mi familia por su paciencia y apoyo incondicional durante todo este camino, sin su ayuda no hubiese podido finalizar este proyecto. TFG-Doble Grado en Derecho y ADE. Los Pactos Parasociales aplicados a las Start-ups. ÍNDICE 1. INTRODUCCIÓN ................................................................................................................ 1 2. OBJETIVOS ......................................................................................................................... 3 3. METODOLOGÍA ................................................................................................................. 4 4. MARCO TEÓRICO .............................................................................................................. 6 4.1 ORIGEN DEL TÉRMINO START-UP ............................................................................... 6 4.2 DEFINICIÓN DEL TÉRMINO START-UP ....................................................................... 7 4.3 CARACTERÍSTICAS: FASES DE LAS START-UPS Y SU FINANCIACIÓN ............... 9 4.4 PRINCIPALES SECTORES DE LAS START-UPS ......................................................... 12 4.5 DEFINICIÓN DE PACTOS PARASOCIALES ............................................................... 14 4.6 TIPOS DE PACTOS PARASOCIALES .......................................................................... 15 4.7 VENTAJAS DE LOS PACTOS PARASOCIALES EN LAS START-UPS ..................... 20 4.8 LÍMITES DE LOS PACTOS PARASOCIALES EN LAS START-UPS ......................... 21 5. CASO DE ESTUDIO: OASIS ANALÍTICA ....................................................................... 23 5.1 ORIGEN DE LA START-UP ............................................................................................ 23 5.2 COMPOSICIÓN DE LA START-UP ................................................................................ 24 5.3 PÚBLICO OBJETIVO ...................................................................................................... 25 5.4 OPERATIVIDAD ............................................................................................................. 26 5.5 FICHA RESUMEN DE LA EMPRESA OBJETO DE ESTUDIO................................... 27 6. RESULTADOS Y DISCUSIÓN ........................................................................................... 28 7. CONCLUSIONES ................................................................................................................ 31 8. REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS .................................................................................. 33 9. ANEXO .................................................................................................................................. 37 ANEXO I. ENTREVISTA CON FRANCISCO LÓPEZ SOCIO FUNDADOR DE OASIS ..... 37 ANEXO II. INFORMACIÓN APORTADA POR LOS PROMOTORES ................................. 42 TFG-Doble Grado en Derecho y ADE. Los Pactos Parasociales aplicados a las Start-ups 1 1. INTRODUCCIÓN El fenómeno del emprendimiento ha experimentado un enorme crecimiento a nivel mundial en las últimas décadas, motivado principalmente por la evolución del marco político, económico y tecnológico (Pardo, 2017). En nuestro país, el auge del movimiento emprendedor ha sido el resultado de una coyuntura económica, marcada por un largo periodo de recesión, así como por la situación del mercado laboral caracterizada por un desempleo persistente (Castro, 2019). De igual manera, el sector tecnológico está desarrollándose rápidamente, lo que supone un gran desafío tanto para las compañías como para los emprendedores. La COVID-19 puso de manifiesto que la adopción de nuevas tecnologías a los servicios y productos permiten satisfacer de un modo más eficiente las diferentes necesidades dentro de la cadena de valor (Blanc, 2021). Por esta razón, es imprescindible que el emprendimiento vaya ligado a un desarrollo tecnológico que posibilite alcanzar una ventaja competitiva. En el marco de esta revolución tecnológica, nace el fenómeno start-ups. Esta realidad engloba a las sociedades de reciente creación que persiguen la generación de un valor diferencial a través de un modelo de negocio disruptivo y escalable, mayormente orientadas a sectores tecnológicos y con una alta previsión de crecimiento (Blank y Dorf, 2013). Son empresas que permiten una importante captación de capital y creación de empleo a través de una innovación tecnológica integral, brindando una alternativa a las opciones profesionales convencionales (Solans, 2019). A pesar de la imprecisión que siempre ha suscitado este término, su uso cada vez está más extendido por lo que diversos países han decidido regular este fenómeno en sus respectivos ordenamientos jurídicos. Concretamente, España dispone de la ley 28/2022 de 21 de diciembre de fomento del ecosistema de empresas emergentes con la que pretende dar cabida a esta cuestión. El auge del fenómeno start-ups ha supuesto una notable proliferación de los pactos parasociales, expresión que designa los convenios celebrados entre algunos o todos los socios de una sociedad con el fin de completar, concretar o modificar en sus relaciones internas las reglas legales y estatutarias que la rigen (Paz-Ares, 2003). Carreño García, Alba María 2 Estos acuerdos, aun cuando no son un requisito indispensable para las sociedades, son adoptados por la mayoría de las empresas, especialmente por las de nueva creación (Chamorro, 2019). La razón estriba en que, mediante dichos acuerdos, la sociedad es capaz de solventar los conflictos de intereses existente entre los socios fundadores e inversores de una forma más sencilla y flexible. Por consiguiente, los pactos extracontractuales ofrecen un mecanismo para alcanzar un reparto equitativo de las obligaciones, así como de los beneficios, caracteres que a veces pueden resultar inconciliables con la regulación establecida por los estatutos de la sociedad (Henao, 2013). Considerando estos aspectos, el presente trabajo pretende realizar un estudio completo del fenómeno start-ups, desde sus inicios hasta la actualidad, profundizando en las etapas por las que las mismas atraviesan, así como la incidencia que presentan los pactos sociales en cada una de ellas. Del mismo modo, se realizará un análisis detallado de las diversas tipologías de pactos extracontractuales, incidiendo en el vínculo existente entre estos acuerdos y las empresas de nueva creación. De este modo, se examinará la naturaleza de estas figuras a través de un caso concreto, dilucidando las barreras a las que están sujetos, así como los beneficios que generan para la sociedad, con el fin de determinar si existe una eficacia real en el empleo de estos para el ecosistema start-ups. TFG-Doble Grado en Derecho y ADE. Los Pactos Parasociales aplicados a las Start-ups 3 2. OBJETIVOS El propósito principal del presente trabajo consiste en analizar la eficacia y utilidad de la aplicación de los distintitos tipos de pactos parasociales a las empresas de reciente creación, también denominadas start-ups. A tal efecto, esta investigación tratará de arrojar luz sobre el desafío que supone llegar a un acuerdo entre los socios inversores y fundadores para posteriormente plasmarlo en un documento que beneficie a la sociedad. Para ello, se llevará a cabo una comparación entre los fundamentos teóricos existentes respecto a los pactos parasociales dentro del fenómeno start-ups y se estudiará un caso particular, con el objeto de dilucidar si los postulados se ajustan a la realidad que presentan este tipo de sociedades, así como precisar la tipología de pacto más adecuada. Para alcanzar el objetivo previamente definido, se han identificado también las siguientes metas para que la investigación sea completa y coherente: • Entender en qué consiste el fenómeno start-up y cuál es su origen. • Conocer qué es una start-up y cómo funciona, así como analizar sus fases de crecimiento y las fuentes de financiación más adecuadas en cada una de ellas. • Estudiar los principales sectores en los que operan las start-ups en la actualidad y cuáles tienen mayor propensión de crecimiento. • Entender qué se entiende por pactos parasociales y estudiar en profundidad los distintos modelos, analizando cuál se adecua mejor para cada tipo de start-up. • Determinar cuáles son los beneficios de emplear este tipo de acuerdos dentro de las start-ups y cuáles son sus límites. Carreño García, Alba María 10 Seed Stage En esta etapa también llamada semilla, la compañía trata de poner en marcha un modelo de negocio que sea eficiente, así pues, se desarrolla un producto mínimo viable con el objetivo de acercarse más al cliente para adaptarse mejor a sus necesidades y ofrecerle lo que realmente quiere (Ries, 2011). Al lograr un aprendizaje validado mediante el uso de distintas métricas, los fundadores pueden crear valor sin desperdiciar recursos económicos en productos que los clientes no estarán dispuestos a pagar (Abanca, 2018). En contraste con la fase anterior, la necesidad de financiación es más significativa por lo que es necesario acudir a fuentes de financiación como seed capital. Esta fuente de recursos se caracteriza por producirse en una etapa temprana y en particular en el criterio de decisión, ya que reside esencialmente en el potencial de la idea de negocio, a diferencia del capital de riesgo (Escartín et al., 2020). Asimismo, en esta etapa se suele recurrir al micromecenazgo, el cual se define como un recurso de financiación colectivo desarrollado a través de plataformas electrónicas que ofrecen la posibilidad de financiar proyectos emprendedores diversificando el riesgo. De igual forma, en este nivel se suelen realizar rondas de financiación con el fin de obtener recursos de plataformas de crowdfunding o de Business Angels (Escartín et al., 2020). Early Stage La llegada de la start-up a esta etapa se traduce en la superación de la fase de equilibrio, por lo que los ingresos igualarán a los gastos. Alcanzar esta fase es una buena señal, puesto que la start-up ha logrado generar ingresos por sí misma además de atraer a sus propios clientes. No obstante, la sociedad seguirá necesitando aportaciones monetarias externas para dotarse de mayor liquidez, en especial de los Business Angels (Martínez, 2013). Al mismo tiempo, la empresa habrá alcanzado cierta madurez, previendo así su capacidad para generar recursos en el futuro siendo esto un incentivo atractivo para favorecer la entrada de nuevos profesionales más capacitados. Para ese momento, resultarán más atractivas otras fuentes de financiación como los fondos de Venture Capital, los cuales no proceden de particulares sino de fondos de inversión especializados en aportar grandes cantidades de capital divididas en distintas TFG-Doble Grado en Derecho y ADE. Los Pactos Parasociales aplicados a las Start-ups 11 rondas de financiación. El objetivo es obtener el empujón definitivo para acelerar exponencialmente la curva de crecimiento de la empresa, pudiendo obtener inversiones superiores al medio millón de euros (Castro, 2019). Growth Stage Durante la fase de crecimiento, se puede observar una curva de ingresos más aplanada debido a la notable consolidación de los beneficios antes de intereses e impuestos. Esta situación se justifica considerando la fase anterior, durante la cual hubo un crecimiento muy pronunciado de los ingresos, sin embargo, estos no eran constantes en el tiempo. Análogamente, en este periodo el aumento de los ingresos es ocasionado por la fidelización de ciertos clientes, además de la captación de otros. Sobre la base de este análisis, la start-up empieza a desarrollar el potencial financiero suficiente para poder tener acceso a los canales de financiación más tradicionales. De este modo, las fuentes de financiación de esta etapa vienen dadas por los bancos de inversión, las sociedades de capital privado y la autofinanciación (Esteve, 2015). Expansion Stage Una vez que la empresa ha sido consolidada, deviene un cambio de paradigma conocido como la fase de expansión, en la que la empresa deja de ser start-up para convertirse en una scaleup. Esta fase es el momento óptimo para que la compañía se expanda a otros segmentos y mercados, delimitando de forma adecuada la estrategia para evitar cualquier tipo de desviación y garantizar su crecimiento internacional. En esta fase sigue siendo esencial la financiación externa a través de Venture Capital y las firmas de capital de riesgo (Esteve, 2015). Exit Stage En este punto, la empresa se encuentra afianzada en el mercado y su futuro vendrá presidido por dos posibilidades: salir a bolsa o ser vendida a una compañía de mayor tamaño, siendo esta última opción la más frecuente. Son muy pocas las start-ups que consiguen llegar a esta fase y alcanzar el éxito, en concreto, el 90% acaba falleciendo antes de que eso ocurra. Estos datos muestran las dificultades y los riesgos que entrañan estos proyectos (Zwilling, 2013). Carreño García, Alba María 12 Sin embargo, alcanzar esta etapa es muy satisfactoria para los inversores, puesto que la confianza que un día depositaron en una idea se torna en una empresa con proyección de crecimiento y que reporta un gran beneficio (Zwilling, 2013). 4.4 PRINCIPALES SECTORES DE LAS START-UPS En cuanto al campo en el que operan las start-ups, este tipo de empresas suelen mostrar cierta propensión a desarrollarse en el área tecnológica, por lo que predominan las startups especializadas en software y e-commerce. Sin embargo, en los últimos años la tendencia en la demanda de los sectores ha cambiado (BBVA, 2017). Algunas industrias como Fintech, Internet y la inteligencia artificial están en auge, según Javier Megias, mejor conocido como CEO y cofundador de Startupxplore y Sergio Cortés, presidente y fundador de Cink, una consultora especializada en asesorar a emprendedores. El auge de Fintech puede explicarse por la llegada de la tecnología al sector de las finanzas, ocasionando una revolución de la banca tradicional. De esta forma, muchas start-ups ofrecen nuevas herramientas, como aplicaciones de diversa índole para controlar los capitales, realizar pagos a través del móvil, transferencias online o intercambio de divisas, así como financiar proyectos a través de plataformas de crowdfunding. En consecuencia, el alza de este sector se debe a la evolución de las necesidades, experiencias y canales con los que operan los clientes (Carazo, 2018). De igual forma, Internet y la industria de la inteligencia artificial ocupan un lugar muy importante. Según la explicación aportada por Javier Megias, el auge de Internet está impulsado por un fuerte declive de los sensores, las líneas móviles y los chips de conexión, así como por la telefonía móvil y la economía bajo demanda. Por su parte, la inteligencia artificial está teniendo un fuerte desarrollo debido a su correlación con otros campos. Del mismo modo, la aplicación de la inteligencia artificial a ciertos sectores, así como la aplicación de técnicas como deep learning genera una ventaja competitiva para los mismos (BBVA, 2017). Otra área importante es presidida por la realidad aumentada y la realidad virtual, ya que su incorporación y uso representa una oportunidad tecnológica, constituyendo la base de grandes cambios disruptivos en muchos sectores. Como resultado, las start-ups que dispongan de una ventaja competitiva en términos tecnológicos como estas, tienen TFG-Doble Grado en Derecho y ADE. Los Pactos Parasociales aplicados a las Start-ups 13 posibilidades de éxito mucho mayores. Asimismo, existen muchas tendencias tecnológicas que impulsan estos procesos como el big data y machine learning (BBVA, 2017). Tabla 1. Principales Sectores de las Start-ups Sector Prototipo MVP Sector Producto lanzado Sector Scaleups Sector Negocio Consolidado AgroTech 3,1% AgroTech 3,3% Fintech 8,5% Desarrollo de software 14,3% Consumo 2,4% Consumo 2,9% Educación 7,4% Impacto Social 11,1% Datos y analítica 2,8% Datos y analítica 3,8% Consumo 7,1% Educación 7,9% Desarrollo de Software 5,9% Desarrollo de Software 5,5% Desarrollo de software 4,1% Healthcare 7,9% Educación 6,2% Educación 6,3% Soluciones logísticas 3,8% Fintech 6,3% Fintech 6,7% Fintech 7,9% Datos y analítica 3,6% Datos y analítica 4,8% Healthcare 6,8% Healthcare 6,3% Healthcare 3,6% Legal 4,8% Impacto Social 3,4% Impacto Social 3,4% Impacto Social 3,6% Real estate 3,2% Medios y .com 2,5% Movilidad urbana 2,4% Real Estate 3% Turismo 3,2% Prevención y diagnostico medico 3,1% Servicios de productividad 2,8% Servicios de producción 3% Solución de inversión 3,2% MVP: Acrónimo del concepto en inglés producto mínimo viable Fuente: Elaboración propia a partir de Mapa de emprendimiento South Summit, (2022) Por último, el envejecimiento de la población, el aumento de las enfermedades crónicas y la proliferación de la tecnología ha aumentado exponencialmente el número de startups especializadas en salud. Gracias a dispositivos portátiles que monitorean los parámetros humanos, es posible obtener información muy relevante sobre el estado de salud de los individuos. Además, los avances en el modelo de atención medica motivado por la tecnología y las aplicaciones móviles, generan un aliciente para los inversionistas en este campo (Carazo, 2018). El análisis presentado anteriormente, coincide con el ultimo mapa de emprendimiento South Summit 2022, que sitúa a Fintech, Saas Health y Foodtech como los tres sectores más importantes. A estas tres industrias prioritarias le siguen el desarrollo de software, ecommerce, impacto social, agroTech, data y analítica (Mapa del Emprendimiento South Summit, 2022). Otro ranking, realizado por AticcoLab, a través de su programa de aceleración y corporativo, sitúa en el último año a wellnes y health, LegalTech, e-commerce, sportstech Carreño García, Alba María 14 y travel como los cinco sectores más importantes y donde residen más start-ups de nueva creación (AticcoLab, 2022). 4.5 DEFINICIÓN DE PACTOS PARASOCIALES La complejidad del tráfico jurídico ha llevado al establecimiento de un estricto régimen normativo para asegurar que la sociedad respete el ordenamiento jurídico, el orden público y los intereses legítimos de terceros y socios mediante el establecimiento de normas imperativas que limiten la autonomía de las partes (Henao, 2013). En este contexto de rigidez, es donde se incorporan los pactos parasociales, calificados como operaciones negociales entre los socios o con terceros que buscan integrar y modificar la disciplina societaria (Fernández, 2007). Pese a su indiscutible uso en el ámbito societario, los acuerdos parasociales no cuentan con una regulación uniforme por lo que no existe una definición legal de los mismos (Martínez, 2017). No obstante, existen algunas referencias a esta realidad en nuestro ordenamiento jurídico, especialmente la Ley de Sociedades de Capital en su artículo 29 dispone que los pactos que se mantengan reservados entre los socios no serán oponibles a la sociedad (BOE, 2010). Asimismo, el Real Decreto 171/2007 de 9 de febrero, por el que se prevé la publicidad de los protocolos familiares establece una definición sectorial, sin embargo, la naturaleza de esta norma impide que pueda extenderse a otros acuerdos (BOE, 2007). Por esta razón, numerosos autores y estudiosos del derecho se han ocupado de esta cuestión y han tratado de ofrecer una definición a esta realidad. Del mismo modo, son muchas las sentencias que han intentado concretar este concepto. Así pues, los pactos parasociales son acuerdos con eficacia relativa o inter partes, que pretenden regular los extremos no incluidos dentro del ámbito estatutario (Luceño, 2010). Por otro lado, Farenga sostiene que se trata de una fórmula negocial funcionalmente ligada al contrato de sociedad como fenómeno asociativo de carácter económico (Farenga, 2011). Del mismo modo, Paz-Ares dispone que los pactos extraestatutarios son convenios adoptados por la totalidad o parte de una sociedad, o entre estos y terceros, para concretar, completar o modificar sus relaciones internas y las relaciones legales o estatutarias que las rigen (Paz-Ares, 2003). TFG-Doble Grado en Derecho y ADE. Los Pactos Parasociales aplicados a las Start-ups 15 Por su parte, la destacada jurisprudencia del Tribunal Supremo se pronunció sobre esta cuestión en 2016 refiriéndose a los pactos parasociales como: “Aquellos acuerdos mediante los cuales los socios pretenden regular, con la fuerza del vínculo obligatorio entre ellos, aspectos de la relación jurídica societaria sin utilizar los cauces previstos en la ley y los estatutos” (STS, 2016). La razón de ser de los pactos parasociales varía dependiendo de aspectos como las cláusulas incorporadas, los suscriptores, el sector en que la sociedad opera o la etapa en la que se encuentran. En la mayoría de los casos, estos acuerdos son cruciales puesto que, debido a la rigidez de las normas y las formalidades existentes en nuestro ordenamiento, no es posible integrar en los estatutos de la sociedad la multitud de cuestiones implícitas en un proyecto empresarial (Carloza, 2018). En consecuencia, resulta lógico que los pactos parasociales sean ampliamente empleados en el ecosistema start-ups dado que la digitalización de la economía ha elevado exponencialmente el número de esas sociedades (Solans, 2019). Sin embargo, invertir en start-ups tiene ciertas peculiaridades derivadas de su naturaleza como son el alto riesgo, las formas alternativas de financiación, así como la dependencia hacia los socios fundadores (Solans, 2019). Estas especialidades crean inevitablemente un conflicto de intereses entre los socios fundadores, que aportan los conocimientos y la tecnología que sustenta la constitución de la empresa y los inversores que aportan el capital necesario para el crecimiento y desarrollo de las start-ups (Solans, 2019). Esta controversia ha llevado a los socios a buscar una serie de garantías legales para proteger sus intereses, las cuales son flexiblemente otorgadas por los pactos parasociales conforme a la autonomía de la voluntad de las partes, más allá de los límites impuestos por las reglas societarias en los estatutos (Solans, 2019). 4.6 TIPOS DE PACTOS PARASOCIALES Las start-ups suelen adoptar la forma de sociedad de responsabilidad limitada, debido a que esta figura presenta una menor exigencia de capital inicial y un régimen jurídico más flexible. Así pues, la amplia variedad de pactos parasociales se condensan en la siguiente clasificación: pactos de organización, pactos de relación y pactos de atribución (Solans, 2019). Carreño García, Alba María 16 Pactos de Organización De acuerdo con el Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de julio, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley de Sociedades de Capital, los acuerdos societarios deben adoptarse por mayoría de votos, lo que significa que un socio minoritario dentro de una sociedad limitada, como una start-up, legalmente no tiene derecho a designar miembros en el Consejo, ni ningún derecho de veto, salvo que posea una participación de al menos un tercio del capital (Solans, 2019). En este contexto, se establecen los pactos de organización con el fin de regular las cuestiones que inciden directamente en la esfera societaria, siendo estos los más conflictivos jurídicamente (Paz-Ares, 2003). Su denominación parte de que expresan la voluntad de los socios de reglamentar la organización, el funcionamiento y el sistema de toma de decisiones de la sociedad (Paz-Ares, 2003). Cabe resaltar, que esta tipología de pactos tiene como finalidad el control de la sociedad, ya sea para concentrarlo, distribuirlo o transferirlo. Una de las negociaciones clave dentro de esta modalidad es la composición del órgano de administración de las mayorías reforzadas y los derechos de veto de los socios minoritarios. Estos pactos suelen instrumentarse jurídicamente a través de convenios y sindicatos de voto (Paz-Ares, 2003). Por una parte, los socios fundadores buscarán mantener su autonomía en la gestión el proyecto, mientras que los socios inversores obtendrán una protección superior a la prevista legalmente, incorporando en el pacto de socios una serie de derechos, entre los que destaca el derecho a designar un determinado número de miembros en el Consejo de Administración de la start-up (Solans, 2019). Asimismo, los socios inversores pueden tener intereses con respecto a los asuntos a tratar en el Consejo de Administración. Por consiguiente, los pactos parasociales permiten a los socios inversores intervenir en los acuerdos que pueda implicar una desviación del negocio de la start-up respecto al plan previsto, o cualquier decisión que afecte a la tecnología de la sociedad, desviaciones del business plan, aumentos de capital y aprobación de contratos estratégicos (Solans, 2019). Conviene enfatizar que esta modalidad de pacto presenta a su vez una amplia variedad de subtipos tales como pactos interpretativos de las normas estatutarias, pactos sobre la composición del órgano de administración, pactos sobre la política a desarrollar por la TFG-Doble Grado en Derecho y ADE. Los Pactos Parasociales aplicados a las Start-ups 17 compañía, pactos restrictivos de las competencias de los administradores, pactos de arbitraje para deshacer situaciones de bloqueo o deadlock, pactos sobre la información que deben proporcionar los socios, pactos sobre la contratación de socios y pactos sobre la disolución de la sociedad (Paz-Ares, 2003). Pactos de Relación Se establecen con el objeto de regular las relaciones recíprocas entre los socios y por tanto no tienen consecuencias jurídicas en el ámbito societario. Por regla general, estos acuerdos solo vinculan a los socios que participan en ellos y se caracterizan por su neutralidad frente a la sociedad (Henao, 2013). Esta tipología de pacto se puede observar en diferentes supuestos, como en los pactos de permanencia, ya que el crecimiento y la sostenibilidad de cualquier start-up dependerá en gran medida de los conocimientos estratégicos aportados por los socios fundadores. Por su parte, el desarrollo de esta tipología de empresas suele llevar implícito un alto grado de riesgo, e incluso en ocasiones las start-ups pueden verse inmersas en una situación de bloqueo. Ambas posibilidades sitúan al socio inversor en una posición de vulnerabilidad, la cual merece cierta protección. De este modo, mediante el pacto de relación el socio inversor invoca su derecho para poder deshacerse de su participación en la sociedad en cualquier momento (Solans, 2019). Además del derecho de salida para el socio inversor, también resalta el derecho de arrastre o drag-along y el derecho de acompañamiento o tag-along. El primero se caracteriza por ser una protección del socio mayoritario para salvaguardar el valor de su inversión, posibilitando la venta de la totalidad del capital a un tercero sin que un minoritario lo bloquee (Solans, 2019). Como contrapartida, el derecho de acompañamiento comprende la protección del accionista minoritario, para que este pueda beneficiarse de las ventajas alcanzadas entre otro socio y un tercero. En el ámbito de las start-ups este derecho también puede resultar de utilidad para proteger a los socios inversores en el caso de que el principal socio gestor decida abandonar el proyecto y vender su participación, dejando al inversor resignado a trabajar con un equipo gestor en el que no confía (Solans, 2019). Asimismo, los acuerdos de relación establecen una amplia variedad de obligaciones tales como, obligaciones de no incrementar la participación del capital por encima de un Carreño García, Alba María 18 porcentaje concreto, obligaciones de ceder o de adquirir participaciones de acuerdo con unas condiciones concretas, cláusulas de redistribución de dividendos, cláusulas de cobertura de las pérdidas de unos socios y cláusulas de valoración entre otras. Como puede deducirse, lo característico de estos pactos es que no inciden jurídicamente en la esfera social (Paz-Ares, 2003). Recientemente, han surgido varias fórmulas dentro de esta modalidad de pacto parasocial con la finalidad de retener el talento de los socios fundadores y de otros empleados claves. Así pues, la remuneración de estos estaría directamente vinculada a la evolución y crecimiento de la sociedad a través de planes de remuneración como los stocks options y las phantom shares, siendo estos los más utilizados en España (Solans, 2019). Los planes de stock options son aquellos sistemas de compensación dirigidos a los empleados, directivos o administradores, otorgándoles el derecho a adquirir participaciones de una start-up durante un periodo de tiempo y a un precio de ejercicio específico (Torres, 2019). Estos planes están dotados de una gran flexibilidad dado que no disponen de una regulación específica en nuestro ordenamiento jurídico (Solans, 2019). Por otra parte, los phantom shares, también conocidas como las acciones fantasmas, surgen como una evolución de los stocks options. A través de este sistema de retribución variable, se otorgan a los beneficiarios derechos económicos sobre el valor de la participación de la start-up (Marqués, 2019). Entre las principales ventajas que presentan estos planes resalta la ausencia de regulación legal por lo que disponen de una gran flexibilidad como los stocks options, además no implican la entrada de nuevos socios en el capital de la start-up por lo que se evita la fragmentación del control y finalmente presentan un régimen fiscal más ventajoso con respecto a los stocks options (Marqués, 2019). Pactos de Atribución Los pactos de atribución se definen como aquellos acuerdos pactados en beneficio de la sociedad, mediante los cuales los signatarios se comprometen a cumplir una serie de obligaciones. Un rasgo distintivo de esta modalidad de pacto radica en que el impacto del acuerdo sobre la esfera social es favorable (Paz-Ares, 2003). TFG-Doble Grado en Derecho y ADE. Los Pactos Parasociales aplicados a las Start-ups 19 Existen numerosos ejemplos de obligaciones características en este tipo de pactos, como las obligaciones de financiación y de prestación de servicios a las start-ups. En particular, estas son muy significativas ya que las empresas emergentes a menudo presentan dificultades para acceder a la financiación tradicional. Por esta razón, las start-ups se ven obligadas a recurrir a otras fuentes de financiación como los Business Angels, los fondos de capital de riesgo y plataformas de equity crowdfunding (Castro, 2019). Estas entidades emplean los aumentos de capital dinerarios a través de rondas de financiación a cambio de participación y los préstamos convertibles en aumento de capital por compensación de créditos como mecanismos para inyectar capital a las start-ups (Castro, 2019). En este escenario, los financiadores encuentran una gran problemática motivada por la indeterminación del valor de la start-up, por lo que las obligaciones establecidas en el pacto de atribución permiten otorgar ciertas garantías de protección contractual a estos sujetos. Con todo, la start-up necesariamente debe ser parte de estos contratos para tener una acción directa en caso de incumplimiento por estas entidades (Solans, 2019). Del mismo modo, los derechos de propiedad industrial e intelectual son de vital importancia para las start-ups y para los inversores, puesto que los mismos conforman un elemento esencial para la sociedad. Por ese motivo, en los pactos de atribución es común incluir declaraciones y garantías con respecto a esos activos, así como una previsión de los resultados generados (Solans, 2019). Conviene enfatizar que esta modalidad de pactos agrupa a su vez dos pactos que son fundamentales para cualquier tipo de start-up: los pactos de no competencia y los pactos de exclusividad (González, 2018). Los acuerdos de no competencia surgen con el objeto de salvaguardar los conocimientos necesarios para el desarrollo de la start-up, en caso de una salida inoportuna por parte de los socios fundadores de la sociedad, la cual podría ser perjudicial para la empresa (Solans, 2019). Por medio de esta protección establecida por convenio, se impone la obligación a los socios afectados de no ser titulares de ningún negocio que pueda competir de forma directa o indirecta con la empresa, durante un cierto periodo de tiempo después de su salida (González, 2018). Normalmente esta exigencia suele ir acompañada de la Carreño García, Alba María 26 Así pues, el programa para la gestión de servicios agrícolas permite reducir los costes administrativos y mejorar el control de las aportaciones, lo que permite diferenciarse de la competencia y aportar mayor utilidad por medio de la aplicación. Para terminar, Oasis dispone de un servicio especializado para los cooperativistas. La competitividad en el campo cada vez es mayor, por lo que es necesario adaptarse a la creciente burocracia y a la subida de costes. A todo ello se suma la revolución digital, por lo que Oasis ofrece un servicio para ayudar a las cooperativas mediante herramientas digitales fáciles, prácticas y económicas. Por medio del software de gestión para cooperativas, podrá alcanzarse una comunicación más directa entre técnicos, agricultores y trabajadores, localizar todas las fincas de forma rápida, disponer de toda la información en cualquier momento y lugar, mejorar la gestión de insumos y stocks, además de realizar informes y resúmenes de las campañas con los datos más relevantes de los cultivos y explotaciones. 5.4 OPERATIVIDAD Oasis Analítica es un software todo en uno que facilita la gestión agrícola, caracterizado por ofrecer principalmente 5 funcionalidades: control de costes, geolocalización de fincas, control de insumo y stock, cuaderno de campo y planificación de tareas. En el sector agrícola es fundamental llevar a cabo un control del coste de producción, ya que la calidad de la campaña dependerá de los gastos agrícolas. El control de costes se lleva a cabo a través del registro de la totalidad de gastos, permitiendo obtener resúmenes e informes de los cultivos para conocer los gastos y saber que cultivos y parcelas son más rentables. La ventaja que ofrece Oasis es que esa información es accesible en todo momento a través de cualquier dispositivo móvil, portátil o tablet. Asimismo, la localización de las fincas es el primer paso para iniciar la digitalización de las explotaciones agrarias. A través del software proporcionado por Oasis, los agricultores pueden realizar un seguimiento instantáneo de todo lo que ocurre en sus fincas mediante la aplicación, tales como incidencias, visitas, tareas, cuidados de cultivos, cosecha y transporte. Con respecto al control de inventario, la aplicación ofrece un servicio para garantizar la cantidad adecuada de inventario sin aumentar los gastos y la carga administrativa. Oasis TFG-Doble Grado en Derecho y ADE. Los Pactos Parasociales aplicados a las Start-ups 27 posibilita la simplificación de este proceso de forma automatizada y sencilla, registrando las entradas y salidas de producto, obteniendo un mayor control y visibilidad del inventario, administrando las existencias con precisión y evitando la rotura de stock. Otra de las funcionalidades que proporciona Oasis es un cuaderno de campo agrícola digital, que permite gestionar las tareas, costes e incidencias de la explotación. El registro automatizado permite ahorra tiempo, ver las anotaciones de todas las fincas, introducir los datos directamente desde el campo, reducir errores y eliminar los costes administrativos. Finalmente, Oasis aporta una planificación mejorada para las actividades de cada cultivo, pudiendo establecer ordenes de trabajo y controlar la planificación de todos los cultivos desde un único lugar. Esta funcionalidad permite optimizar la planificación de los cultivos, realizar un seguimiento de todas las actividades y aumentar la eficiencia del equipo de trabajo. 5.5 FICHA RESUMEN DE LA EMPRESA OBJETO DE ESTUDIO Tabla 2. Ficha Resumen de Oasis Analítica Razón Social OPTIMAL ARTIFICIAL SOCIAL INTELLIGENCE SOLUTIONS SL. Identificación Código NIF: B90361221 Forma Jurídica Sociedad Limitada Localización Calle Charles Darwin (ED BOGARIS), S/N – PLT B 41092 Sevilla Capital Social 43.000 € Fecha de constitución 26/01/2018 Director Ejecutivo Don Francisco José López Alarcón Estado Activa Cuentas Disponibles NC Número de empleados 15 Indicador Independencia BvD U Número de accionistas y participadas 6 Clasificación sectorial Código(s) CNAE 2009: 6209Otros servicios relacionados con las tecnologías de la información y la informática Código(s) NACE Rev. 2: 6209Otros servicios relacionados con las tecnologías de la información y la informática Código(s) CAE Rev.3: 6209Other information technology and computer service activities Código(s) US SIC: 7375Information retrieval services, 7379Computer related services, not elsewhere classified NAICS 2017 code(s): 541519Other computer related services Fuente: Elaboración propia a partir de SABI: Sistema de Análisis de Balances Ibéricos e información facilitada por la empresa (2023) Carreño García, Alba María 28 6. RESULTADOS Y DISCUSIÓN Los resultados obtenidos de la entrevista realizada a Francisco López parecen evidenciar la eficacia de los pactos parasociales en las start-ups, pero con ciertas limitaciones y matizaciones. Para empezar, los pactos parasociales son ampliamente conocidos por otorgar flexibilidad en el ámbito societario y por proporcionar herramientas para superar los conflictos entre los socios e inversores. En el caso de Oasis Analítica, el pacto extracontractual se configuró a la inversa, primero se hizo un contrato elevado a público y posteriormente se conformó el acuerdo para proteger las implicaciones de la empresa con vistas a una posible inversión externa. De este modo, según expone el socio fundador, se consigue una protección más extensa que la otorgada por el estatuto limitada a definir el reparto de acciones en el grupo societario. Con respecto a las tipologías de pactos parasociales, los estudios anteriores sostienen que las empresas pueden disponer de tres modalidades de pactos: pactos de organización, pactos de relación y pactos de atribución. En el caso que nos ocupa, la start-up Oasis cuenta con un único pacto que abarca las tres tipologías. En cuanto a los pactos de relación, se entiende que esta modalidad otorga una mayor protección a los inversores debido al alto riesgo que conlleva las inversiones en start-ups. No obstante, los socios de Oasis consideran que los pactos parasociales no reducen el riesgo de inversión, pero sí los riesgos de disputa entre accionistas e inversores, ya que estas cláusulas brindan una protección mayor. Asimismo, en la entrevista se preguntó sobre las recientes formulas dentro de los pactos de relación para retener el talento, como los stocks options y las phantom shares. Actualmente, ambas cláusulas no están incluidas en el pacto parasocial de Oasis, pero desean incorporarlas a través de penalizaciones o premios para preservar el talento con vistas al futuro, ya que hay perfiles que son principales para la start-up, sobre todo en un estado embrionario. En relación con los pactos de atribución estos se caracterizan por ser acuerdos pactados en beneficio de la sociedad, mediante los cuales los signatarios se comprometen a cumplir una serie de obligaciones. En Oasis, las cláusulas incorporadas en el pacto TFG-Doble Grado en Derecho y ADE. Los Pactos Parasociales aplicados a las Start-ups 29 extracontractual permiten que los financiadores estén protegidos y puedan acogerse a las cláusulas reflejadas en el acuerdo. De igual forma, los pactos de atribución son fundamentales para preservar los derechos de propiedad industrial e intelectual de las start-ups. A este respecto, Oasis dispone de cláusulas de confidencialidad para que no se pueda utilizar los activos inmateriales de Oasis mientras perdure su existencia. El motive reside en que la start-up es una empresa de base tecnológica, por lo que su existencia depende de la tecnología analítica. Igualmente, los pactos de atribución ofrecen cláusulas de no competencia para salvaguardar los conocimientos necesarios para el desarrollo de la start-ups, reportando una gran utilidad. En el caso de Oasis es así, puesto que el pacto parasocial impide que los socios puedan trasladarse a la competencia en el plazo de dos años mientras siga existiendo la empresa. Durante la entrevista, también se discutió acerca de las ventajas que reportan los pactos parasociales. Gran parte de los estudiosos del derecho argumentan que los pactos de socios son un elemento esencial, puesto que funcionan como marco principal para regular las relaciones entre sus accionistas y con la propia sociedad en vistas de las limitaciones para transponer determinados acuerdos a los estatutos. A tal efecto, el pacto parasocial establecido en Oasis permite superar la rigidez impuesta en las normas societarias y otorgar mayor flexibilidad, ya que puede usarse en caso de emergencia pudiéndose pactar lo que sea necesario siempre y cuando esté amparado por ley. De esta forma, según afirma Francisco López, el pacto de socios facilita la adaptación a circunstancias futuras que de otro modo quedarían excluidas del estatuto social. Por otra parte, el análisis teórico sostiene que los pactos parasociales permiten que el accionista minoritario pueda influir de forma más efectiva en la empresa. En tal sentido, Oasis constata que durante un proceso de inversión los accionistas suelen imponer más su opinión debido a que poseen una participación mayor. Por contra, el pacto parasocial proporciona a los accionistas minoritarios mayor influencia para formar parte de las decisiones de la empresa. En particular, Oasis cuenta con varios accionistas y cada cual presenta porcentajes muy distintos, por lo que las decisiones se toman por mayoría simple y no en base a las acciones. Carreño García, Alba María 30 Finalmente, se sostiene que una de las mayores ventajas de los pactos parasociales es que mediante la flexibilidad que estos aportan consiguen adaptarse a la evolución constante de la empresa. En este sentido, Oasis considera que los pactos parasociales permiten ajustarse a situaciones futuras, como la inversión en un negocio distinto. Estas cuestiones pueden abordarse en una reunión modificando el pacto parasocial, evitando así el tedioso proceso que implica el estatuto social, el cual debe volverse a redactar, aprobarse en la junta general de accionistas, firmarse por el notario e inscribirse en el Registro Mercantil. Con respecto a las barreras y limitaciones que presentan los pactos parasociales, es cierto que en la actualidad esta figura sigue siendo muy controvertida respecto a su validez y sobre todo su eficacia. Los socios de la start-up Oasis argumentan que esa controversia es real ya que en un pacto privado no se puede plasmar cualquier cuestión. Es fundamental contar con asesoramiento legal para que la ejecución del acuerdo se realice con vistas a una elevación a público. Otro aspecto analizado por los estudiosos de esta materia es la eficacia, en concreto, los pactos parasociales gozan de una eficacia inter partes a diferencia de los derechos establecidos en los estatutos que gozan de una eficacia erga omnes. En Oasis sostienen que en caso de disputa lo más eficaz es acudir a lo plasmado en los estatutos, puesto que lo elevado a público proporciona una mayor protección. En consecuencia, los socios de Oasis consideran que ante un problema el pacto parasocial presenta cierta incertidumbre en comparación con la certeza que aporta el estatuto social. Para finalizar, se discutió acerca de la reciente idea que circula en el ámbito de las startups con respecto a la inscripción de los pactos parasociales en los estatutos para que en caso de incumplimiento se pudiese hacer efectivo y poder aplicar así algún tipo de sanción. En este aspecto, el socio fundador Francisco López sostiene que podría ser una buena práctica incluir en los estatutos las partes más usuales de conflicto o mediación a modo de recomendación para otorgarles cierta publicidad, pero en ningún caso debería ser obligatorio. TFG-Doble Grado en Derecho y ADE. Los Pactos Parasociales aplicados a las Start-ups 31 7. CONCLUSIONES El propósito de esta investigación ha consistido en analizar la eficacia y utilidad de aplicar los diferentes tipos de pactos parasociales a las empresas de nueva creación. De este modo, se ha realizado un estudio integral del fenómeno start-ups, profundizando en cada una de sus etapas de crecimiento con el objeto de determinar la influencia de los pactos parasociales sobre las mismas. Los principales objetivos del presente proyecto eran entender en qué consiste y cómo funciona el fenómeno start-up, comprender la figura de los pactos parasociales, estudiando sus modelos y analizando cuáles son más apropiados en función del tipo de start-up, para finalmente determinar cuáles son las ventajas de emplear este tipo de acuerdo entre las start-ups y cuáles son sus límites. En vistas del análisis y discusión de los resultados, se puede concluir que los objetivos planteados al inicio de la investigación se han logrado pues gracias a la investigación realizada nos hemos acercado más al fenómeno start-ups entendiendo la conexión existente entre estos acuerdos y las empresas de reciente creación. En consecuencia, del estudio se pueden extraer las siguientes conclusiones: Los pactos parasociales son un documento fundamental en el marco de las start-ups, ya que los mismos permiten regular las relaciones entre los socios y la propia sociedad de una forma flexible, ofreciendo una protección más extensa que la proporcionada por los estatutos. Con respecto a las tipologías de pactos parasociales, si bien es cierto que cada modelo permite abordar situaciones diferentes, un solo pacto puede recoger disposiciones de las diversas tipologías, como cláusulas de retención de talento, las cuales son fundamentales para el desarrollo y crecimiento de la start-up, cláusulas de confidencialidad, con el objeto de preservar los activos inmateriales de una sociedad principalmente tecnológica y cláusulas de no competencia, para evitar que los socios puedan trasladarse a la competencia durante un cierto periodo de tiempo. Según los resultados del caso de estudio, los pactos parasociales permiten superar la rigidez impuesta en la normativa societaria, por lo que una de las grandes ventajas es que son considerados una herramienta flexible para adaptarse a la constante evolución de las start-ups. Carreño García, Alba María 32 De igual forma, estos contratos permiten que los accionistas minoritarios puedan influir de forma más efectiva en las decisiones societarias, posibilidad que se limita por completo en los estatutos sociales. A la luz de los resultados, la información acerca de los pactos parasociales muestra una verdadera controversia sobre su validez y eficacia. Por ello, para abordar cualquier cuestión es necesario actuar conforme a la normativa establecida, con vistas a que el pacto parasocial pueda quedar reflejado en los estatutos de la sociedad sin disponer de cláusulas abusivas. A pesar de la amplia utilización de los pactos parasociales en el sector de las start-ups, los estatutos siguen brindando una mayor certidumbre en el tratamiento de los asuntos societarios. A tal respecto, podría ser una buena práctica incluir en los estatutos de la sociedad los pactos parasociales, especialmente en los temas más controvertidos. TFG-Doble Grado en Derecho y ADE. Los Pactos Parasociales aplicados a las Start-ups 33 8. REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS Abanca (2018). Abanca Innova: Las 5 etapas de una start-up explicadas con detalle. Las 5 etapas de una startup, explicadas con detalle - ABANCA innova Aguilar. F. (2019). Larios Tres Legal: El pacto parasocial inversión (I). PACTOS PARASOCIALES: INVERSIÓN (I) - Larios Tres Legal Blanc Braquehais. A. (2021). El impacto del COVID-19 a las cadenas de valor globales. Análisis completo y recomendaciones para un mundo post-pandemia. [Trabajo fin de grado, Universidad de Comillas]. 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La gestión de operaciones es necesaria tenerla digitalizada, para poder sacar algoritmos acerca de las prácticas que poseen mejores resultados y de esta forma poder relacionarla con índices externos, como los índices sedentales y otras informaciones. La única forma de conseguir este objetivo era establecer una herramienta para digitalizar el campo. Actividad principal Oasis es una empresa de analítica de datos, pero para hacer esa analítica en el campo hicimos el desarrollo de un producto, una aplicación móvil, donde tu organizas todas las tareas de una explotación agrícola, el día a día de lo que ocurre en el campo, la maquinaria, quién hace las tareas, cómo las hace y cuánto cuestan. Por otro lado, tenemos la consultoría de analítica de datos, basada en esa información recopilada. Actualmente, el servicio está enfocado a empresas, pero la idea es llegar hasta el agricultor. Previsión de futuro Es una pregunta muy complicada. Además de la estabilidad y crecimiento, el objetivo es ser “el Google del campo”, es decir, ser la principal herramienta digital para la explotación de cultivos, aportando diferentes funcionalidades, como Google que tiene Gmail, Google Maps, etc. Nuestro objetivo sería ir adaptando las funcionalidades a los problemas que vayan surgiendo para ofrecer una solución digital integral. Formación de la start-up Entre socios, trabajadores y proveedores contamos con quince personas: tres fundadores, cuatro socios más que han entrado, dos personas contratadas, una empresa de marketing, una empresa de desarrollo y apoyo, una empresa de asesoría económica y jurídica.