¿Qué signi ica juzga ? 151
¿QUÉ SIGNIFICA JUZGAR? *
An onio-En ique Pé ez Luño
Uni e sidad de Se illa
Resumen. Es e abajo iene po obje o el análisis del signi icado del juicio; pa a ello se ealiza una
iple ap oximación. En p ime é mino, se es udia la dimensión c ea i a de la a ea judicial, y su
ele ancia como uen e del De echo. Se elabo a a es e in, un mapa doc inal sob e las dis in as
esis ela i as al alo c ea i o de la ju isp udencia. Se es udia, en segundo é mino, la de inición
os ensi a del juicio, a pa i de su localización ex e na en dis in os ámbi os o es ablecimien os
espaciales. La úl ima y más ex ensa pa e del abajo, se p opone indaga los elemen os cons i u-
i os del p oceso judicial. Se es udian aquí, sucesi amen e, los aspec os pe cep i os, acionales
y decisionales que conjun amen e con o man la a ea de juzga . En es e apa ado se analizan,
con especial a ención, las con o e sias doc inales que en en an la concepción lógico- o mal y
la concepción a gumen a i a del azonamien o del juez. El ensayo se concluye con unas obse -
aciones de sín esis sob e la con e gencia en e las dimensiones básicas del De echo y los es
aspec os cons i u i os de la acción de juzga Se pos ula la necesidad de una isión in eg ado a
de esos aspec os, al conside a se que las eo ías agmen a ias y unila e ales sob e la labo del
juez, han con ibuido a oscu ece y con undi su signi icado
Palab as cla e: juicio, ju isp udencia, uen es del De echo, a bi io judicial, azona-
mien o judicial, a gumen ación judicial, mo i ación de las decisiones judiciales.
Abs RAc . The aim o his pape is o analyze he meaning o he legal p ocess. Th ee s eps a e
ollowed. Fi s , bo h he c ea i e dimension o judicial asks and hei ele ance as a legal sou ce
a e s udied. Wi h ha aim, a heo e ical map desc ibing di e en heses on he c ea i e alue
ound in case-law is elabo a ed. Secondly, he os ensi e de ini ion o he legal p ocess is s udied,
aking i s ex e nal localiza ion in a ied placemen s and en i onmen s as a s a ing poin . The
las and longes pa o he pape aims a elucida ing he cons i u i e elemen s in a legal p ocess.
Pe cep i e, a ional and decisional elemen s —all o hem co e pa s o he judging ask— a e
he e widely s udied. The opposed isions ha ega d judicial easoning as ei he o mal-logical
o a gumen a i e a e ca e ully analyzed. The essay concludes wi h some summa y obse a ions
on he con e ging be ween he basic legal dimensions and he h ee cons i u i e aspec s o he
judging ac i i y. An in eg a ed ision o he a o emen ioned aspec s is pos ula ed, conside ing ha
agmen a y and unila e al heo ies ha e much con ibu ed o misunde s and he meaning o ju-
dicial ac i i y.
Keywo ds: legal p ocess, case-law, legal sou ces, legal easoning, legal a gumen a-
ion.
DOXA, Cuade nos de Filoso ía del De echo, 32 (2009) ISSN: 0214-8676 pp. 151-176
* Fecha de ecepción: 28 de ma zo de 2009. Fecha de acep ación: 27 de ab il de 2009.
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1. PLANTEAMIENTO: SOBRE LA EQUIVALENCIA
ENTRE LOS TÉRMINOS «JUICIO» Y «DERECHO»
Uno de los más no o ios lib os de M. He i d e g g e exp esa en su í ulo
una in e ogación adical: Was heiss Denken? (¿Qué signi ica pensa ?).
Po que, en e ec o, la a ea p incipal e ineludible del ilóso o consis e en
cla i ica el signi icado de su p opio quehace ; es deci , de lo que ep e-
sen a el eje cicio del pensamien o 1.
De modo análogo, exis e una cues ión básica e insoslayable pa a el ju is a que se
conc e a en la necesidad de o ece cumplida espues a al in e ogan e: ¿qué signi ica
juzga ? La exigencia de plan ea y esponde a esa p egun a dimana de la equi alencia,
sus en ada en el pasado y en el p esen e, en e los é minos de: «juicio» y «De echo».
El omanis a A. D’O s a i ma que en el De echo omano se daba una con inui-
dad en e las palab as ius, es deci , el De echo y iudicium, que es el juicio. El «juicio»
(ius-dice e) signi ica «decla ación» de lo que es ius. De ello, in ie e D’O s , que: «la co-
nexión ius-iudicium nos lle a a la de inición de lo que es el ius, es o es el De echo... Allí
donde hay un juicio, sea popula , sea po jueces lib es o bu oc á icamen e o ganizados,
hay una decla ación de ius. Lo que en al juicio se decla e jus o, eso es De echo, el De-
echo». Pa a A. D’O s , esa equi alencia se ha man enido a a és de la his o ia y sigue
siendo igen e, po lo que no duda en conclui que al segui siendo en la ac ualidad
los jueces los que hacen las decla aciones de lo que es De echo, «pod emos de ini el
De echo como aquello que decla an los jueces (ius, quod iudex dici )» 2.
En la cul u a ju ídica con empo ánea se ha hecho no o ia la pos u a del ealismo
no eame icano enden e a iden i ica la en e a signi icación del De echo con el que-
hace de los jueces. No huelga eco da , al espec o, la concluyen e esis de R. g a y de
que: «all he Law is judge-made Law» 3, pa a cap a el peso decisi o que co esponde a
la judica u a en el o denamien o ju ídico. Asimismo, se debe al céleb e juez de la Co e
Sup ema no eame icana O. W. HO l m e s la pene an e obse ación de que el es udio
del De echo no supone el descub imien o de algo mis e ioso, sino de una ealidad bien
conocida, es deci , de la ac uación de los jueces 4. Desde esas p emisas, el análisis del
compo amien o judicial apa ece como la condición necesa ia pa a aslada desde la
penumb a y el mis e io a la anspa encia y la cla idad el signi icado del sis ema ju í-
dico en su conjun o.
2. EL JUICIO COMO FUENTE JURÍDICA: ¿LOS JUECES CREAN
DERECHO?
La iden i icación del concep o gene al del De echo con las decisiones judiciales
se en en a a un impo an e escollo ju ídico y polí ico. Se a a de la exigencia pos-
1 M. He i d e g g e , Was heiss Denken?, Tübingen, Max Niemeye , 1954.
2 A. d’O s , Una in oducción al es udio del De echo, Mad id, Rialp, 1963, pp. 108-110.
3 R. g a y , The Na u e and Sou ces o he Law, se ci a po la eimp. sob e la 2.ª ed., 1921, de P. sm i H ,
Glouces e , Mass., 1972, p. 125.
4 W. HO l m e s , The Pa h o he Law en Collec ed Legal Pape s, New Yo k, Ha cou , 1920, p. 167.
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ulada po el acionalismo ju ídico, que se á ge men del mo imien o cons i uciona-
lis a o mulado del Es ado de De echo, de es ablece el p incipio de la di isión de
pode es.
A eno de ese p incipio, que halló ní ida exp esión en la doc ina de mO n e s -
q u i e u , se ese a a la ley, en cuan o no ma gene al y abs ac a p omulgada po el
Pa lamen o, la de inición de los aspec os básicos del s a us ju ídico de los ciudadanos.
Po eso, se ha hecho céleb e la máxima del p opio mO n e s q u i e u de que los jueces
deben a ene se al ex o es ic o de la ley y que los jueces son «la boca que p onuncia
las palab as de la ley, se es inanimados que no pueden mode a ni la ue za ni el igo
de ellas» 5.
Es a isión del juez como au óma a que se limi a a aplica las consecuencias ju-
ídicas p e is as en las no mas legales a los hechos que se enjuician en el p oceso,
ob u o su elabo ación doc inal de ini i a en la eo ía de la subsunción elabo ada
po la dogmá ica ju ídica posi i is a. Según pos ula es a eo ía, la unción judicial se
ci cunsc ibe a encaja los hechos con o e idos en los supues os ác icos ipi icados
en las leyes y aplica les las consecuencias ju ídicas en ellas p e is as, de acue do con el
consabido apo egma: «da mihi ac i, dabo ibi ius». De ello se in ie e que, desde es as
p emisas, se concibe la a ea del juez como la me a decla ación de un de echo p e-
exis en e (el sis ema no ma i o legal) y no como un da o cons i u i o de la de inición
del De echo.
Es a imagen de la ju isp udencia ha calado p o undamen e en la cul u a eu opea.
Es p obable que una de las exp esiones más adicales de su sen ido y consecuencias
se deba a J. O e g a y ga s s e , quien en una e lexión me ecedo a de se esca ada
del ol ido po pa e de las en a i as de analiza las p oyecciones ju ídicas del acio-
i alismo, expone cuan o sigue: «El que juzga no en iende. Pa a se juez es p eciso
hace p e iamen e la he oica enuncia a en ende el caso que se p esen a a juicio en
la inago able ealidad de su con enido humano. La jus icia mecaniza, alsi ica el juicio
pa a hace posible la sen encia. No es, pues, ex año que del inmenso olumen de la
his o ia uni e sal se puedan espuma an pocos nomb es de jueces in eligen es. Aun-
que pe sonalmen e lo ue an, su o icio les obligó a ampu a su p opia pe spicacia. Es e
es el is e he oísmo del juez, sin el cual la con i encia humana no esul a ía posible.
Vaya nues o espe o a esa dolo osa p o esión; pe o de paso de es emos a los que sin
eje ce la se cons i uyen an ácil y aleg emen e en jueces de a ición» 6.
Es e iden e que es a concepción mecanicis a de la a ea judicial en aña una sim-
pli icación y alsea el alcance del p oceso y su ele ancia en la con o mación de la
expe iencia ju ídica. Los úl imos años han supues o un alejamien o de la esis subsun-
cionis a, incluso desde en oques posi i is as o, más bien, desde el denominado «pos -
posi i ismo ju ídico». En cualquie caso, la pugna en e la concepción p e o iana o
judicialis a del De echo y la concepción legalis a del mismo ha sido uno de los g andes
nudos emá icos de la me odología y la ciencia ju ídicas con empo áneas. La ele ancia
de la unción judicial como uen e del De echo y sus epe cusiones pa a la ga an ía
5 mO n e s q u i e u , Esp i des lois, XI, 5.
6 J. O e g a y ga s s e , «P ólogo a una edición de sus ob as», en Ob as comple as, ol. 6, Mad id, Alianza
Edi o ial y Re is a de Occiden e, 1983, p. 343.
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de la segu idad ju ídica, cons i uye un capí ulo insoslayable de las ayec o ias más
ecien es de la cul u a ju ídica 7.
Un es imulan e y p o echoso in en o di igido a cla i ica los é minos de esa polé-
mica se debe a G. R. Ca i ó en su lúcido ensayo: «Los jueces c ean De echo». En opi-
nión de Ca ió la ac i ud que se asuma espec o a ese pos ulado engend a dos pos u as
i econciliables: «los que a i man en á icamen e que es e dade o, y los que, con igual
én asis, sos ienen que es also. Pa a los p ime os, la posición de los segundos impo a
nega una ca ac e ís ica ob ia de la p ác ica del De echo... Pa a los segundos, la po-
sición de los p ime os impo a desconoce una dis inción an elemen al como la que
exis e en e las nociones de c eación y aplicación de no mas ju ídicas, nega la e iden e
ue za obliga o ia del De echo y, po lo an o, omen a la ana quía y el caos» 8.
De es e abajo se in ie e la exigencia de p ecisa y dis ingui los concep os que
in eg an esa exp esión. Po que pa a en ende lo que la misma signi ica es p eciso plan-
ea p e iamen e: ¿qué de echo? ¿qué jueces? y ¿qué c eación? cons i uyen el obje o
de nues os ase os. Es e iden e que de la mul í oca plu alidad de concepciones del
De echo se de i an di e en es espues as a esa cues ión. De igual modo, la imagen del
juez depende de las múl iples concepciones ju ídicas, así como de los dis in os sis emas
del De echo compa ado, siendo no o ias las di e encias al espec o que se de i an de
los sis emas omanis as, del Common Law, de los sis emas escandina os, socialis as...
En elación con el signi icado que el é mino «c ea » asume en la exp esión de e-
e encia, es imo que pueden dis ingui se analí icamen e has a ocho ac i udes eó ico-
ju ídicas. És as, clasi icadas desde la e sión más ue e a la más débil de la idea de
c eación, esponden a las esis siguien es:
1.ª) C ea /juzga como demiu gia. Si se asume el é mino «demiu go» en la acep-
ción pla ónica de ue za c eado a y sup ema, pueden engloba se aquí las esis eseña-
das sup a de au o es como d’O s , g a y o HO l m e s , pa a quienes no sólo los jueces
c ean De echo, sino que de ellos p ocede odo el De echo, es deci , que sólo los jueces
son uen e del De echo.
2.ª) C ea /juzga como mani es ación del a bi io judicial. En dis in os momen-
os del desa ollo his ó ico del De echo y pa a algunos mo imien os de la cul u a ju í-
dica con empo ánea, en e los que pueden inclui se la Escuela del De echo lib e y las
e siones más adicales del denominado «uso al e na i o del De echo», el juez se halla
in es ido de la po es ad de es ablece no mas ju ídicas. Esa acul ad puede eje ci a la
cuando las exigencias del caso con o e ido lo hace necesa io, a endiendo a su pun o
de is a sob e la jus icia, a su idea del bien o a su sen ido común 9.
3.ª) C ea /juzga como capacidad pa a p oduci no mas ex ius na u ae o ex na-
u a ei. Es a esis coincide con la an e io en pos ula la legi imidad del juez pa a
7 C . A. E. Pé e z lu ñ O : La segu idad ju ídica, 2.ª ed., Ba celona, A iel, 1994, pp. 133 y ss.; El desbo -
damien o de las uen es del De echo, Se illa, Real Academia Se illana de Legislación y Ju isp udencia, 1993,
pp. 13 y ss.; T ayec o ias con empo áneas de la Filoso ía y la Teo ía del De echo, 5.ª ed., Mad id, Téba , 2007,
pp. 23 y ss.
8 G. R. Ca i ó , «Los jueces c ean De echo», en su ol., No as sob e De echo y lenguaje, 6.ª eimp esión,
Buenos Ai es, Abeledo-Pe o , 1976, pp. 79-80.
9 C . J. an s u á e g u i , «C eación judicial del De echo: c í ica de un pa adigma», en la ob a El De echo en
Red. Es udios en Homenaje al p o eso Ma io G. Losano, Mad id, Dykinson, 2006, pp. 519 y ss.
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c ea no mas ju ídicas po exigencias de jus icia, pe o di ie e de ella en que le impone
el debe de inspi a y o ien a su decisión en un pa áme o no ma i o obje i o: el
De echo na u al o su modalidad de la «na u aleza de las cosas». La céleb e eo ía de
G. a d b u C H , según la cual el juez debe opone a la legalidad inicua el De echo sup a
legal, cons i uyen un ejemplo diá ano de es a pos u a. El p opio a d b u C H en su mo-
nog a ía Die Na u de Sache als ju is ische Denk o m (La na u aleza de la cosa como
o ma de pensamien o ju ídico) 10, es imuló una co ien e doc inal que concebía la
«na u aleza de las cosas» como uen e ju ídica inspi ado a de las po es ades c ea i as
de la ju isp udencia 11.
4.ª) C ea /juzga como capacidad de in eg ación no ma i a. En las úl imas dé-
cadas del pasado siglo, se puede conside a como una pos u a ep esen a i a de es e
plan eamien o a la de R. dw O k i n . dw O k i n iende a e idencia el ca ác e agmen-
a io e insa is ac o io de las esis que hacen eposa la alidez del sis ema de uen es
en c i e ios o males no ma i os. A pa i de ello, se ha ía depende la alidez de las
no mas conc e as de su con o midad con las no mas de p ocedimien o que en cada
o denamien o ju ídico egulan la p oducción ju ídica ( eo ía que es cali icada po
dw O k i n como es del pedig ee). No menos echazable le pa ecen las doc inas que
econducen la alidez al da o pu amen e ác ico de la e icacia de las no mas, es deci ,
al hecho de su aplicación y cumplimien o median e una de e minada p ác ica social.
El echazo de cada una de es as pos u as le conduce ambién al echazo del sinc e is-
mo de ambas, al como se desp ende ía de las esis de Ha . En la eo ía del De echo
como in eg idad, que sos ine dw O k i n , ocupan un luga p i ilegiado los p incipios.
Según la no o ia esis de dw O k i n , odo o denamien o ju ídico se halla in eg ado
po un conjun o de p incipios (p inciples), medidas o p og amas polí icos (policies) y
eglas o disposiciones especí icas ( ules). dw O k i n denomina medidas polí icas a las
no mas gené icas (s anda ds) que es ablecen ines que deben alcanza se y que implican
un a ance en el e eno económico, polí ico o social pa a la comunidad; mien as que
ese a la denominación de p incipios a los s anda ds o p esc ipciones gené icas que
en añan un impe a i o de jus icia, de impa cialidad, o de cualquie o a dimensión
de la mo alidad. Son los p incipios, en cuan o en añan los undamen os mo ales del
o den ju ídico y la exp esión de los de echos básicos de los ciudadanos, los que ase-
gu an la cohe encia y pleni ud del sis ema de no mas que hace posible el impe io del
De echo y que, po an o, deben se la pau a o ien ado a de la labo judicial 12.
5.ª) C ea /juzga como capacidad pa a comple a el p oceso no ma i o. Se ha
p oducido du an e las úl imas décadas, una me amo osis en el concep o de no ma
10 G. a d b u C H , «Leyes que no son De echo y De echo po encima de las leyes», en el ol. De echo
injus o y De echo nulo, ad. cas . de J. M. O d í g u e z Pa n i a g u a , Mad id, Aguila , 1971; id., La na u aleza
de las cosas como o ma del pensamien o ju ídico, ad. cas ., de E. ga z ó n Va l d é s , Có doba (A gen ina),
Uni e sidad de Có doba, 1963.
11 C . E. ga z ó n Va l d é s , De echo y «na u aleza de las cosas». Análisis de una nue a e sión del De echo
na u al en el pensamien o ju ídico alemán con empo áneo, Có doba (A gen ina), Uni e sidad de Có doba, 1970.
12 R. dw O k i n , Taking Righ s Se iously, 2.ª ed., London, Duckwo h, 1978 (exis e ad. cas . de M. gu a s -
a V i n O , con P ólogo de A. Ca l s a m i g l i a , Ba celona, A iel, 1984); id., A Ma e o P inciple, Camb idge (Mass.),
Ha a d Uni e si y P ess, Camb idge (Mass.) and London, 1985; id., Law’s Empi e, Fon ana, London, 1986,
(Exis e ad. cas . de C. Fe a i , e isada po E. ab i l , Ba celona, Gedisa, 1988); id., So e eign Vi ue. The
Theo y and P ac ice o Ecuali y, Camb idge (Mass.) and London, Ha a d Uni e si y P ess, 2000. id., Jus ice
in Robes, Camb idge (Mass.) y London, Ha a d Uni e si y P ess, 2006, (exis e ad. cas ., de M. ig l e s i a s e
I. O i z d e u b i n a , Mad id, Ma cial Pons, 2007).
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que iene consecuencias inmedia as en la o ma de concebi la unción judicial. Hoy
se iende a sus i ui la noción de no ma ju ídica como «no ma da o», es deci , las o -
mulaciones p omulgadas po el legislado , po la de «no ma esul ado», que supone
el momen o comple o y culminan e de la elabo ación no ma i a po los ope ado es
ju ídicos, en especial, po los ibunales. De ello, se desp ende que pa a las co ien es
ju ídico-me odológicas ac uales la no ma no es el p esupues o, sino el esul ado de un
p oceso de elabo ación e in e p e ación en el que a la judica u a le co esponde un
p o agonismo incues ionable 13.
6.ª) C ea /juzga como capacidad excepcional pa a p oduci no mas. Es a esis
co esponde a quienes ci cunsc iben la acul ad c eado a de la judica u a a las si ua-
ciones excepcionales en las que el juez puede o mula no mas gene ales, como en los
supues os de lagunas 14.
7.ª) C ea /juzga como acul ad pa a elegi el signi icado no ma i o. Es a esis
pod ía halla se ep esen ada po la di undida concepción no ma i a de He be Ha ,
según la cual la ac i idad judicial se lle a a cabo a a és de un p oceso necesa io de
a ibución de un sen ido a las no mas. Ya que, según Ha , oda no ma posee una
es uc u a abie a (open ex u e), suscep ible de asumi di e sos signi icados posibles.
En e ellos, el juez elige el que es ima más adecuado a las ci cuns ancias y esa elección
implica un econocimien o de su libe ad de opción 15.
8.ª) C ea /juzga como posibilidad de p oduci no mas indi iduales. Según se
desp ende de la Teo ía pu a del De echo de H. ke l s e n , el o denamien o ju ídico se
halla con o mado po no mas gene ales y abs ac as, c eadas po el pode legisla i o y
los ó ganos adminis a i os compe en es pa a ello, y no mas indi iduales y conc e as
ep esen adas po las sen encias judiciales. Los jueces al p oyec a los supues os gené-
icos y abs ac os p e is os en las no mas gene ales a los casos conc e os, lle a ían a
cabo un p oceso de indi idualización que supond ía la acul ad c eado a de no mas
indi iduales 16.
Con iene epa a en que de las esis eseñadas, sólo la 1.ª ei indica el monopolio
judicial de la c eación del De echo. En las es an es, no se pone en cues ión la com-
pa ibilidad de las unciones c eado as del juez con la exis encia de o as uen es de
p oducción de no mas ju ídicas. Las esis 2.ª, 3.ª y 4.ª suponen la e sión « ue e» de
la exp esión: «los jueces c ean De echo»; mien as que las esis 5.ª y 6.ª ep esen an la
e sión «débil» de la misma. La esis 5.ª sos iene que el p oceso de c eación de no mas
ju ídicas exige la necesa ia concu encia de una plu alidad de ac o es, siendo la judi-
13 C . sob e es as endendias ju ídico-me odológicas ac uales, A. E. Pé e z lu ñ O , El desbo damien o
de las uen es del De echo, ci ., pp. 48 y ss.; id., De echos humanos, Es ado de De echo y Cons i ución, 9.ª ed.,
Mad id, Tecnos, 2005, pp. 260 y ss.
14 En echa ecien e ha de endido es a esis, que es compa ida po dis in as concepciones ju ídicas pos -
posi i is as, E. bu l y g i n , «Los jueces ¿c ean De echo?» en el ol. col., La unción judicial, a ca go de J. ma l e m ,
J. O O z C O y R. Vá z q u e z , Ba celona, Gedisa, 2003, pp. 21 y ss. En es a ob a se desliza una e a a cie amen e
pa adójica. La ob a de H. ke l s e n , Reine Rech sleh e (Teo ía pu a del De echo), apa ece ci ada po uno de
esos duendes ipog á icos o p ocesado es de ex os «in eligen es», como: Teo ía ue a del De echo, en la p. 37,
no a 16. De es e modo, la doc ina de ke l s e n que cons i uye el in en o más depu ado de elabo a una eo ía
in e na, es deci , «desde den o» del De echo, apa ece con e ida en una doc ina « ue a» del De echo.
15 H. Ha , The Concep o Law, Ox o d, Cla endon P ess, 1961, pp. 120 y ss. (exis e ad. cas . de G. R.
Ca i ó , Buenos Ai es, Abeledo-Pe o , 1963 y México, Nacional, 1980).
16 H. ke l s e n , Reine Rech sleh e, 2.ª, Wien, F anz Deu icke, 1960, pp. 242 y ss. (exis e ad. cas . de R.
Ve n e n g O , México, UNAM, 1979).
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ca u a uno de ellos. La esis 6.ª limi a la c eación judicial a supues os excepcionales
que con i man la egla gene al de que la p oducción de no mas es compe encia del
legislado ; y que a la judica u a le incumbe su aplicación. Las esis 7.ª y 8.ª, pese a lo
que pudie a suge i su enunciado, cons i uyen espues as nega i as a la posibilidad de
a ibui a los jueces la unción c eado a del De echo. La concepción de Ha no im-
plica el econocimien o de un pode c eado en manos del juez, sino una concepción
lexible y abie a del p oceso he menéu ico a a és del cual el juez aplica las no mas.
Asimismo, la pos u a de ke l s e n no debe lle a a engaño, po que, en su signi icado es-
ic o y consecuencias, no en aña algo opues o a la eo ía de la subsunción de endida
po el posi i ismo ju ídico legalis a. Con iene ad e i , al espec o, que pa a ke l s e n ,
el o denamien o ju ídico es una es uc u a pi amidal es ic amen e je a quizada, en la
que oda no ma apoya su alidez en la supe io . En unción de esa es uc u a escalo-
nada (S u enbau) del o den ju ídico pos ulada po H. ke l s e n , la p e endida «c ea i-
idad» del juez pa a o mula no mas indi iduales, se ci cunsc ibe a indi idualiza las
consecuencias p e is as en las no mas gene ales, es deci , a aplica lo p e is o en las
no mas gene ales a los casos con o e idos.
Debe señala se ambién que las acepciones del é mino «c ea » se hallan inmedia-
amen e inculadas a las dis in as concepciones del De echo y a los modelos de la ju-
dica u a de modo que los es aspec os en los que se desglosa la exp esión: «los jueces
c ean De echo», aunque pe mi en y aconsejan una dis inción concep ual a e ec os de
cla i ica su signi icado, se hallan in oluc ados necesa iamen e en el desen ol imien o
de la expe iencia ju ídica.
3. APROXIMACIÓN OSTENSIVA: EL áMBITO ESPACIAL DEL «JUZGAR»
«Las palab as son símbolos que —en opinión de J. L. bO g e s — pos ulan una
memo ia compa ida» 17. La palab a «juzga » simboliza la memo ia y el p esen e colec-
i os, que pos ulan una plu alidad de signi icaciones en las que se mani ies a la mul i-
ocidad de es e concep o.
En el apa ado an e io se ha enido ocasión de comp oba la di e sidad de pe s-
pec i as, algunas de ellas an agónicas, que dimanan de una de las acepciones del é -
mino «juzga »: la que hace e e encia a su condición de uen e del De echo. Esa acep-
ción, la más p oblemá ica y deba ida, no ago a los signi icados de uso de la exp esión
«juzga ». A la p egun a: ¿qué es «juzga »? se puede con es a a pa i de de iniciones
os ensi as, po deno ación o ex ensión, mos ando una se ie de ejemplos de obje os
o cosas de los que puede p edica se que son o que ienen que e con la ac i idad de
juzga . Así, una posible espues a a dicha cues ión consis i ía en exhibi o apela a ob-
je os ales como: la sede de un juzgado, de un T ibunal de una Audiencia o del p opio
T ibunal Sup emo, pa a indica que esos edi icios son mani es aciones de la ac i idad
juzgado a.
La sede en la que la ac i idad de juzga se celeb a es un edi icio que posee una es-
uc u a de e minada. Un edi icio es siemp e un espacio a qui ec ónico aco ado, sepa-
17 J. L. bO g e s , El lib o de a ena, 11.ª eimp., Mad id, Alianza, 1993, p. 37.
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ado y dis in o de o os espacios. Al aco a el espacio, se le da una de e minada o ma,
que o ganiza los ma e iales y su p opia es uc u a en unción de una inalidad. Po eso,
en la o ma o disposición in e io de un edi icio se puede disce ni cuál es su peculia
inalidad. La o ma in e io de un cua el, de una iglesia, de una es ación de e oca il,
de un edi icio de i iendas o de un juzgado, son dis in as, en la medida en que son
medios espaciales o a qui ec ónicos encaminados al desa ollo de ines di e en es. Los
elemen os espaciales de un edi icio ienen un ca ác e ins umen al en elación con los
ines que en él se pe siguen. Lo más ca ac e ís ico del in e io de un juzgado o co e de
jus icia es que al ma gen de de e minados elemen os uncionales (pasillos, despachos,
escalina as...), posee una o a ias salas di ididas en dos g andes ámbi os: el es ado, en
el que desa ollan su come ido especí ico unos ac o es cuali icados (jueces, minis e io
iscal, pa es acusado as y acusadas, es igos, pe i os, ju ados...), y una sala pa a los es-
pec ado es que p esencian el desa ollo del p oceso. Es o de e mina que mien as los
ac o es desempeñan y ep esen an un papel especialmen e in enso, es deci , ac i o, el
público que desde el espacio de la sala p esencia el desen ol imien o del p oceso, asu-
me una unción pasi a. En de ini i a, el ámbi o espacial que si e de escena io al juicio,
iene unas ca ac e ís icas p opias y engend a, unas ep esen aciones men ales que pe -
mi en asocia la noción del p oceso judicial con unos de e minados edi icios 18.
Ese in en o de o ece una espues a a lo que signi ica juzga a pa i de su iden-
i icación con el ámbi o espacial en el que el juicio se desa olla, se ealiza a a és de
lo que se ha denominado sup a de iniciones os ensi as. Las de iniciones os ensi as (del
la ín os ende e, que signi ica mos a ), ienen a su a o la ue za de su e idencia, de
ope a con ealidades expe ienciales y angibles y no sob e me as elucub aciones eó-
icas. Es e p ocedimien o de ini o io no se halla exen o de algunos iesgos y limi acio-
nes. Po que, las de iniciones os ensi as se basan en uno, o en una se ie de ejemplos sin
que su alcance pueda ex ende se a bi a iamen e más allá de los mismos. Ello condi-
ciona las p e ensiones de gene alidad de es e mé odo de ini o io. Ya que, en e ec o, el
epe o io de cosas, o sea, de espacios ísicos o edi icios ela i os al «juzga » que aquí, a
modo de ejemplo, se apun aban, no es ce ado. De ahí, que no escape a la obse ación
más supe icial el ca ác e incomple o del in en a io. De o o lado, lo que jus i ica la
elación en e esas mues as o expe iencias os ensi as de cosas que son o ienen que
e con el juicio es la p esencia en odas ellas de no as o p opiedades e e idas al con-
cep o de lo que es un p oceso judicial. Pues esul a e iden e que esas sedes o edi icios
judiciales, p ecisamen e se elacionan con la noción de juzga , en la medida en que
exis e una idea p e ia de aquello en lo que un juicio consis e. En o os é minos, en
con a de lo que pa ece e oca , la e idencia os ensi a no es un p ius, sino un pos e ius;
no cons i uye el an eceden e, sino la consecuencia de p oyec a sob e de e minados
segmen os de la expe iencia un concep o o idea p e iamen e es ablecido o, al menos,
in uido. En suma, la e idencia sob e la que eposan las de iniciones os ensi as no es
algo que su ja espon áneamen e, sino el esul ado de un de e minado p oceso e lexi-
o, sea o no conscien e 19.
18 Es imo de in e és es ablece una analogía en e el ámbi o espacial del juicio y las suge en es obse acio-
nes que sob e la a qui ec u a del ea o a anza J. O e g a y ga s s e , en su ensayo «Idea del ea o», en Ob as
comple as, ci ., ol. 7, pp. 441 y ss.
19 C . A. E. Pé e z lu ñ O , Teo ía del De echo. Una concepción de la expe iencia ju ídica, con la colab. de C.
al a C ó n , R. gO n z á l e z - a b l a s y A. u i z d e l a Cu e s a , 7.ª ed., Mad id, Tecnos, 2008, pp. 29 y ss.
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¿Qué signi ica juzga ? 159
4. LA ACCIÓN DE JUZGAR Y SUS DIMENSIONES
En las e lexiones que an eceden se ha a ado de aco a el ámbi o signi ica i o
del juicio. Las di e en es pos u as doc inales y soluciones no ma i as de los sis emas
ju ídicos sob e el papel de la unción judicial en elación con las uen es del De echo,
ha pe mi ido una ap oximación a algunos de los elemen os ca ac e izado es de la p o-
pia noción de juzga . Asimismo, la ap oximación os ensi a al signi icado de juzga , ha
con ibuido a pe ila las ep esen aciones que a ese concep o se asocian. Es as dos
pe spec i as de en oque esponden a un doble in e ogan e que, con encionalmen-
e, puede denomina se uncional y es uc u al. La p egun a uncional se exp esa así:
«¿pa a qué si e juzga ?» y se con es a en las múl iples esis sob e la unción c eado a
de la judica u a. La cues ión es uc u al alude a: «¿dónde acon ece la unción de juz-
ga ?» y se explica con la e e encia a las sedes o es ablecimien os donde se celeb a el
juicio. Queda, no obs an e, po plan ea una e ce a p egun a, que a ec a a un ema a-
dical, que puede cali ica se de on ológica y queda o mulada en es os é minos: «¿qué
es juzga ?». Se a a de disce ni los elemen os cons i u i os de esa acción humana en
la que el juicio se explici a, cues ión que se á abo dada aquí.
Con iene no esbala sob e un aspec o que, aunque en apa iencia pueda pa ece
i ial, es de la máxima impo ancia. Se a a de que el juicio es un ac o humano. A i -
ma es o supone una cie a conquis a en la e olución de la cul u a ju ídica. Implica
sus ae la acción de juzga de cualquie conno ación mí ica, mágica o eligiosa. A
pa i de un de e minado desa ollo his ó ico de la expe iencia ju ídica, el juicio no
se hace depende del aza , de hechos o ui os, de causas exo é icas ine ables o de una
olun ad p esun a de los dioses. Deja de se el p oduc o de o áculos, cuyo sen ido se
a ibuye a sibilas o miemb os de una cas a sace do al, en égimen de monopolio.
En los sis emas ju ídicos mode nos: «la labo de los jueces —en palab as de G. R.
Ca i ó — no se desa olla en el mis e io sino a la is a de odo el mundo, y cons i uye
un aspec o cen al del uncionamien o de cualquie sociedad o ganizada. Los miem-
b os de la magis a u a no se eclu an en e los iniciados de alguna sec a eso é ica... los
allos judiciales se publican...» 20. Si se pa e de esa na u aleza inequí oca y especí ica-
men e humana del juicio, con end á cla i ica los elemen os básicos que en la misma
se in oluc an. En es e sen ido, cabe es ablece que la acción de juzga se desglosa en
es p ocesos que ienen que e con ac i idades básicas del quehace humano: la pe -
cepción, la in elección y la decisión.
4.1. El ac o de juzga como pe cibi
Como o as ac i idades p opias del desa ollo de la ida humana, la acción de
juzga se explici a a a és de de e minadas unciones o exp esiones de los sen idos.
En los sis emas ju ídicos del pasado y del p esen e hallamos con inuas e e encias a
esa dimensión del p oceso judicial mani es ada a a és de pe cepciones y exp esiones
senso iales.
20 G. R. Ca i ó , «Los jueces c ean De echo», ci ., pp. 80-81.
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la Dogmá ica ju ídica ins i ucionalmen e cul i ada, cons i uyen el ho izon e en el que
se p oyec a la acionalidad p ác ica en el De echo.
Quizás el mé i o p incipal de las in es igaciones de al e x y esida en su es ue zo
po es ablece un ace camien o en e la a gumen ación ju ídica a pa i de la acionali-
dad p ác ica y el análisis lógico y lingüís ico del azonamien o judicial. al e x y compa e
con los eó icos de la a gumen ación la idea de que la acionalidad ju ídica no puede
educi se a esquemas de la lógica o mal. No obs an e, la acionalidad de la a gumen a-
ción ju ídica no deja de se una o ma de « acionalidad», que debe obedece a p emi-
sas de co ección y igo . El elemen o básico pa a consegui lo es el p ocedimien o.
El azonamien o del juez no esponde al aza o a la a bi a iedad, sino a « azones»
que ac úan como modelos jus i ica i os de la c eación, la in e p e ación y la aplicación
de no mas. Esas jus i icaciones no sólo se basan en ac o es es á icos (la con o midad
de las p emisas con el con enido de eglas ju ídicas posi i as o me a posi i as —De e-
cho na u al—; o la es ic a deducción en e las p emisas y sus consecuencias...); sino
p incipalmen e en un elemen o dinámico: el p ocedimien o a gumen a i o.
R. al e x y ha acogido, desa ollado y p oyec ado al De echo las esis sob e el dis-
cu so p ác ico y la eo ía consensual de la e dad debida a J. Ha b e m a s . Según al e x y
un discu so p ác ico es acional cuando sa is ace las condiciones de una a gumen a-
ción p ác ica acional. Cuando es as condiciones se cumplen, el esul ado del discu so
es co ec o. La eo ía del discu so es, po an o, una eo ía p ocedimen al de la co ec-
ción p ác ica. Las condiciones que ga an izan la acionalidad del p ocedimien o del
discu so son esumidas po al e x y en un sis ema de eglas que guían la ac i idad de la
acionalidad p ác ica. Es as eglas esponden a una doble exigencia:
1) Las que ga an izan la co ección es uc u al de los a gumen os y que imponen,
en e o as cosas, su no con adicción, la cla idad ligüís ico-concep ual, la e acidad
de las p emisas empí icas u ilizadas, la exhaus i idad deduc i a de los a gumen os, la
conside ación de las consecuencias, la alo ación compa a i a de los a gumen os.
2) Las que ga an izan la impa cialidad del p ocedimien o a gumen a i o y que ha-
cen e e encia al econocimien o del De echo a pa icipa en el discu so en condicio-
nes de libe ad y de igualdad (cualquie pe sona capaz puede in e eni en el discu so,
plan ea sus pun os de is a, deseos y necesidades; a ningún dialogan e se le puede
impedi que eje ci e sus acul ades econocidas en las eglas del discu so, median e una
coacción es ablecida, ex e io o in e io al discu so) 34.
Las esis de R. al e x y , en lo que concie nen al signi icado de la labo judicial, pe -
mi en, a mí en ende , in e i una doble consecuencia:
1.ª) Que la eo ía de la a gumen ación judicial ha supues o, en cie o modo, un
desplazamien o desde la hoy cues ionable cohe encia del o denamien o ju ídico, a
la cohe encia, en é minos de acionalidad discu si a, de las decisiones ju isp uden-
ciales.
34 R. al e x y , «Die Idee eine p ozedu alen Theo ie de ju is ischen A gumen a ion», en Rech s heo ie,
núm. 2, 1981, pp. 178 y ss.; id., Theo ie de ju is ischen A gumen a ion, F ank u a.M., Suh kamp, 1978. ( ad.
cas . de M. a i e n z a e I. es P e j O ,Teo ía de la a gumen ación ju ídica, Mad id, Cen o de Es udios Cons i uciona-
les, 1990), pp. 213 y ss. C . M. a i e n z a , Las azones del De echo.Teo ías de la a gumen ación ju ídica, Mad id,
Cen o de Es udios Cons i ucionales, 1991, pp. 177 y ss.
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¿Qué signi ica juzga ? 167
2.ª) Que la eo ía de la a gumen ación acional de al e x y no es ideológicamen e
neu al. Los p esupues os del p ocedimien o discu si o son la libe ad y la igualdad, o
sea, los alo es básicos del Es ado de De echo y a su ez, la eo ía del consenso ob e-
nido a a és de la a gumen ación acional cons i uye el undamen o legi imado de la
legalidad del Es ado de De echo. De es e modo, se ad ie e una cie a ci cula idad en
es a concepción a gumen a i a: la a gumen ación exige la p esencia de de e minados
de echos pa a ga an iza su p opia acionalidad e impa cialidad; y los de echos unda-
men ales equie en de la a gumen ación pa a pode se in e p e ados y aplicados po
los jueces a las si uaciones conc e as 35.
Las esis de al e x y han sido un é il es ímulo pa a la supe ación de las doc i-
nas p opugnado as de una ac u a en e las dimensiones lógico- o mal y p ác ica del
azonamien o ju ídico. La ebelión, su gida al p omedia el pasado siglo, con a los
excesos del logicismo o malis a en el De echo paga on, a su ez, ibu o al exceso. El
a do polémico con el que denuncia on la unila e alidad de los empeños eó icos que
educían odo el azonamien o ju ídico a un conjun o de p ocesos y ca ego ías lógico-
o males, les condujo a nega los ing edien es lógicos y sis emá icos que insoslayable-
men e in eg an ambién la a gumen ación de los ju is as. Hoy se conside a más ajus a-
do a la ealidad econoce la in e dependencia de esas dos dimensiones y su p esencia
necesa ia y conjun a en una isión comp ensi a de los a gumen os ju ídicos.
Sín oma ejempla de esos nue os umbos me odológicos es el en oque de M.
a i e n z a , que ha azado una comple a sín esis de los p ocesos lógico- o males, ma e-
iales y p agmá icos que con o man la a gumen ación ju ídica. Sin desconoce la ele-
ancia de es os úl imos, a i e n z a p opone una e aluación de las apo aciones de la ló-
gica o mal al azonamien o ju ídico que pe sigue e i a las dos pola idades ex emas,
e igualmen e insa is ac o ias, espec o a la incidencia de la lógica o mal en el De echo.
La p ime a de ellas, se halla ep esen ada po las esis que pos ulan la posibilidad de
o maliza absolu a e in eg almen e odos los p ocesos discu si os con o mado es de
los a gumen os ju ídicos. La segunda, esponde ía a la ac i ud de quienes, como se ha
enido ocasión de eseña sup a, in a alo an o niegan cualquie p oyección lógico-
o mal en la es e a de los azonamien os ju ídicos.
Es ima a i e n z a que con a lo que hay que es a en la a gumen ación ju ídica no
es ob iamen e con a la lógica, lo que se ía cae en un absu do, sino con a sus p e en-
siones impe ialis as. El análisis lógico de los azonamien os ju ídicos no es una labo
que pueda conside a se ya inalizada. Queda abie a la a ea de una p oyección de la
lógica sob e la plu alidad de los enunciados ju ídicos, que dé cuen a de la a iedad de
elemen os que in eg an una concepción amplia del De echo. In oca a i e n z a el pa a-
lelismo, aducido en ocasiones, en e la g amá ica y la lógica. Pa a esc ibi bien no bas a
con conoce las eglas de la g amá ica, pe o conoce las es de g an ayuda. De modo
análogo, el ju is a que iene que a gumen a en el De echo, no se á un buen ju is a
35 R. al e x y , Theo ie de G und ech e, F ank u a.M., Suh kamp, 1986, de la que exis e e sión cas .
de E. ga z ó n Va l d é s , e isada po R. zi m m e l i n g , Mad id, Cen o de Es udios Cons i ucionales, 1993; id.,
Beg i und Gel ung des Rech s, F eibu g-München, S eine , 1992, de la que exis e e sión cas . de J. M. se ñ a ,
Ba celona, Gedisa, 1994; id., De echos sociales y ponde ación, ed. cas . a ca go de R. ga C í a ma n i q u e , ol.,
col., en el que se ecogen ambién colabo aciones de a ios au o es, Mad id, Fundación Coloquio Ju ídico
Eu opeo, 2007.
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simplemen e po conoce algo de lógica, pe o ese conocimien o es de una ines imable
ayuda en de e minados con ex os.
a i e n z a ci a dichas apo aciones en es ámbi os:1) O ece esquemas de análisis,
que ayudan a o dena los a gumen os y a e alua , p ima acie, su posible bondad. El
conocimien o de la lógica con ibuye a la cla idad de la a gumen ación. 2) Con ibui
a acili a la in e p e ación y la concep ualización. La lógica p opo ciona un lenguaje
o mal al que pode aduci los a gumen os del lenguaje na u al. Pe mi e así, do-
a a la exp esión de los a gumen os ju ídicos de un lenguaje igu oso, e i ando las
con adicciones, incohe encias, ambigüedades... Con ello, no quedan esuel os odos
los p oblemas que concu en en la in e p e ación del De echo, pe o se con ibuye a
e idencia los. 3) P opo ciona un c i e io pa a el con ol de los a gumen os. Pa a la
lógica deduc i a, la mayo pa e de los a gumen os que e ec uamos en la ida co idiana
y en la ju ídica, son en imemá icos, es o es, no explici an odas sus p emisas. La lógica
deduc i a es un mé odo que pe mi e de ec a las p emisas que al an y con ola la
calidad de los a gumen os, pues nos lle a a plan ea nos la cues ión de has a qué pun o
esas p emisas implíci as son o no acep ables 36.
Es e en oque, es imo, que es suscep ible de se p oyec ado a la es e a de la a gu-
men ación judicial. También en ella el azonamien o del juez encuen a un p o echoso
apoyo en la lógica o mal en es momen os: 1.º) El de la ac i idad judicial enden e a
la elabo ación igu osa, es deci , o denada, cohe en e y cla a de sus a gumen aciones.
2.º) El de la exp esión lingüís ica de esos a gumen os, a a és de un lenguaje p eciso
y depu ado de é minos ambiguos u oscu os... Con ello, se acili a la in e p e ación
del signi icado de las sen encias. 3.º) El que concie ne a la cong uencia in e na de las
cadenas a gumen a i as que e eb an el azonamien o judicial y que cons i uyen el
ne io de la mo i ación de las sen encias.
En la ju isp udencia española, en especial en la del T ibunal Cons i ucional, al
igual que en la de o os Es ados de De echo de nues o en o no polí ico-cul u al, se
ad ie e el p eponde an e papel que asume la a gumen ación acional como ga an ía
de la segu idad ju ídica de los ciudadanos. En el ma co de la amplia, casi cons an e
e e encia del TC a la undamen ación acional de sus a gumen os y en elación con
aspec os que inciden en la a gumen ación ius undamen al, se pueden dis ingui es
pos ulados básicos:
1.º) La a gumen ación acional se conside a como equisi o básico pa a la u ela
e ec i a de los de echos undamen ales. Exis e una abundan e ju isp udencia en la que
exp esamen e se alude a la mo i ación, en é minos de a gumen ación acional de las
decisiones, como elemen o nuclea del De echo cons i ucional a la u ela e ec i a. Así,
nues o máximo in é p e e de la Cons i ución p oclama que: «Es doc ina ei e ada de
es e T ibunal Cons i ucional que la u ela judicial e ec i a, consag ada en el a . 24.1
36 M. a i e n z a , El De echo como a gumen ación, ci ., pp. 179-180. A pa i de las o mulaciones de Vi C O ,
he p opugnado ambién un plan eamien o in eg ado de las dimensiones lógico- o mal y p ác ica del azona-
mien o ju ídico, en mis abajos: «Razonamien o ju ídico y azonamien o cibe né ico», en mi lib o: Cibe né ica,
In o má ica y De echo. Un análisis me odológico, Bolonia, Publicaciones del Real Colegio de España, 1978,
pp. 83 y ss.; «Giamba is a Vico y el ac ual deba e sob e la a gumen ación ju ídica», en Cuade nos sob e Vico,
núms. 5-6, pp. 123 y ss.; «Un modelo his ó ico de a gumen ación ju ídica: Giamba is a Vico», en Re is a de
Ciencias Sociales, núm. 45, Chile, Uni e sidad de Valpa aíso, pp. 15 y ss.
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¿Qué signi ica juzga ? 169
CE, comp ende el De echo a ob ene una esolución undada en De echo, como ga-
an ía máxima —dada la esencia de la unción ju isdiccional— en e a la a bi a ie-
dad e i azonabilidad en la ac uación de los pode es públicos» (STC 131/1990, FJ l).
Doc ina ei e ada, en e o as, en la sen encia que sos iene: «La obligación de mo i a
las sen encias que el a . 120.3 CE impone a los ó ganos judiciales, pues a en conexión
con el de echo a la u ela judicial p o egido po el a . 24.1 de la Cons i ución —en-
endido como de echo a una esolución ju ídicamen e undada—, conduce a in eg a
en el con enido de es a ga an ía cons i ucional el de echo del jus iciable a conoce las
azones de las decisiones judiciales y, po an o, el enlace de las mismas con la ley y el
sis ema gene al de uen es, de la cual son aplicación» (STC 14/1991, FJ 2).
2.º) La a gumen ación judicial se concibe como un eje cicio de acionalidad en-
den e a e i a decisiones a bi a ias. Un buen núme o de sen encias de nues o TC
coinciden en exigi una mo i ación basada en azonamien os a gumen a i os de las
decisiones judiciales, como medio pa a e i a esul ados con adic o ios o ilógicos.
Ello implica que los jueces debe án jus i ica acionalmen e sus esoluciones y sen en-
cias. Bas e como mues a cuan o el TC exp esa en los siguien es pá a os: «Es doc ina
ei e ada de es e T ibunal Cons i ucional que una aplicación de la legalidad que sea
a bi a ia, mani ies amen e i azonada o i azonable no puede conside a se undada
en De echo y lesiona, po ello, el de echo a la u ela judicial... Así ocu e en los casos
en los que ... la esolución judicial con iene con adicciones in e nas o e o es lógicos
que hacen de ella una esolución mani ies amen e i azonable po con adic o ia y, po
ello, ca en e de mo i ación» (STC 184/1992, FJ 2) 37.
3.º) La exigencia de a gumen ación acional no ga an iza el acie o de la decisión
judicial. El TC ad ie e que el p ocedimien o a gumen a i o con ibuye a que las de-
cisiones judiciales se elabo en según pau as de acionalidad o mal, pe o sin que ello
necesa iamen e en añe que el esul ado de esas in e encias acionales ep esen e la
jus icia ma e ial. Como ejemplo signi ica i o de es a o ien ación, puede ale cuan o se
indica en la siguien e decisión del TC, en la que se sos iene que «el de echo a la u ela
judicial econocido en el a . 24.1 CE conlle a el de echo a ob ene una esolución
undada en De echo en elación a la p e ensión o mulada an e el Juez compe en e, el
cual debe aplica de mane a mo i ada las no mas ju ídicas aplicables y esol e azo-
nadamen e la cues ión que se le plan ea, pe o el a . 24.1 CE no ga an iza el acie o del
ó gano judicial en cuan o a la solución del caso conc e o» (STC 55/1993, FJ 5).
4.3. El ac o de juzga como decidi
Exis en múl iples ac i idades humanas en las que se in oluc an pe cepciones y
azonamien os, sin que las mismas posean ele ancia ju ídica. Lo que ca ac e iza el
ac o de juzga es el que esas pe cepciones y azonamien os se di ijan a ob ene unas
de e minadas consecuencias ju ídicamen e ele an es. Po ello, las sen encias o allos
judiciales se denominan ambién: «decisiones». El juez, as pe cibi de e minadas si-
37 C . M. a i e n z a , El De echo como a gumen ación, ci ., pp. 154 y ss.; R. d e as í s , El juez y la mo i ación
en el De echo, Mad id, Dykinson, 2005, pp. 77 y ss.; J. ma l e m , El e o judicial y la o mación de los jueces, Ba -
celona, Gedisa, 2008, pp. 27 y ss.; A. ni e O , El a bi io judicial, Ba celona, A iel, 2000, pp. 17 y ss.; L. P i e O
sa n C H í s , Jus icia cons i ucional y de echos undamen ales, Mad id, T o a, 2003, pp. 175 y ss.
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uaciones a a és de sus sen idos, y as su pe inen e disce nimien o acional es a-
blece lo que en De echo p ocede pa a esol e un con lic o, econoce un de echo o
impone una obligación. La decisión judicial exige, po an o, un ac o de olun ad po
pa e del juez a a és del cual se pone in a un p oceso, median e el es ablecimien o
de lo que en De echo p ocede. Fija, de es a o ma, la conclusión de una causa y lo que
es, en é minos p ocesales, la « e dad ju ídica», p o iso ia o de ini i a, según asuma o
no la calidad de cosa juzgada 38.
Sob e el signi icado his ó ico y ac ual de las decisiones judiciales, esul a de inne-
gable mé i o la e lexión a anzada po L. e C a s é n s si C H e s , quien o ece una sín esis
c í ica de alguna de las eo ías más ele an es en es a ma e ia. Las doc inas de T. Vie-
H w e g , J. es s e , O. ba l l w e g , M. Vi l l e y , J. s O n e ... han sido analizadas con a en o
in e és po pa e de e C a s é n s pa a es ablece algunas consecuencias de incues ionable
calado en es a es e a. Según e C a s é n s , el mé i o de es os au o es eside en que o ecen
la isión más p o unda y más aguda sob e la na u aleza de la decisión judicial, o ien a-
da hacia la solución p ác ica de los con lic os ju ídicos.
Exis e una buena azón que excluye la posibilidad de que la decisión judicial sea
log ada po una in e encia deduc i a: quizá ninguna de las eglas usadas po los jueces
pe mi a in e i de ella la solución co ec amen e adap ada al li igio. Las eglas o ien a-
do as de la decisión, en el de eni del p oceso, habían sido cons uidas po ob a de los
ju isconsul os que abajaban sob e la base de p eceden es, sob e casos más o menos
simila es, y no sob e el undamen o de p incipios de la azón pu a deducidos de una
ley acional supues amen e conocida de an emano. O bien, ninguno de esos p eceden-
es e a exac amen e idén ico al caso que se debía juzga . Aho a bien, el De echo se ha-
bía de inido como la solución conc e a ap opiada al caso singula , según la na u aleza
de és e. Consiguien emen e, es a solución no podía se ex aída exclusi amen e de la
egla, p e is a pa a casos di e en es; y, po eso, e a necesa io inalmen e que la solución
omase en cuen a o as uen es. El juez no decide solo, como el ma emá ico o como
el sabio de gabine e, o como el lógico mode no. La búsqueda de la decisión, se hace
po a ias gen es. De hecho, es poli ónica. En el escena io ju ídico donde se o ma la
solución del De echo, es án necesa iamen e p esen es los abogados de las dos pa es,
ambién el ep esen an e de la sociedad, es deci el iscal, los ep esen an es legales de
los e ce os que pueden ene un in e és en el p oceso; y el juez, quien esuel e. La luz
su gi á del deba e en e los alega os con a ios. En luga de la in ención de leyes abs-
ac as, el De echo e a, en o o iempo, la con o e sia, y debe segui siéndolo.
Las eglas si ie on como medios pa a ace ca se a la solución de ini i a. En el
ondo, la solución se desp ende de la na u aleza de cada caso conc e o. El juez, hoy lo
mismo que an año, no p ocede po ía de silogismos. Lo que hace es añadi después
ic iciamen e la apa iencia de una o ma seudosilogís ica. Sabemos muy bien que el
abajo e ec i o de juez consis e hoy lo mismo que aye en busca la solución de De-
echo po la ía de la dialéc ica; en elegi la egla adecuada en e las eglas legisla i as
alegadas po los li igan es, eglas que no son conco des y que no cons i uyen en modo
alguno un o den ju ídico homogéneo. Consis e, cuando ello es necesa io, en i más allá
38 Sob e la noción de « e dad ju ídica» en los supues os de cosa juzgada, c . A. E. Pé e z lu ñ O , La
segu idad ju ídica, ci ., pp. 115 y ss.
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de la egla legisla i a; en o ja nue as eglas, en p onuncia una sen encia adecuada
al caso conc e o, el cual es siemp e nue o. Si en la decisión del De echo po el juez
exis e siemp e esa pa e i a e imp e isible, en onces es iluso io edi ica una ciencia
axiomá ica del De echo. e C a s é n s sos iene que hay menos segu idad cuando se i e
den o de la icción de un égimen deduc i o, que cuando se econoce, a odas luces, el
p ocedimien o de la con o e sia; y cuando se iene conciencia de que el ema medula
de la decisión judicial es el eje cicio de la dialéc ica, o a e del diálogo o del deba e 39.
He demo ado en po meno es la exposición del plan eamien o de e C a s é n s po
en ende que o ece una isión pa adigmá ica de los p incipales aspec os his ó icos y
ac uales de la decisión judicial. Debo, no obs an e, pun ualiza algunos ase os de ese
en oque que no me sien o inclinado a susc ibi . Po que el emo que a e C a s é n s , en
su e apa de madu ez, le susci a cualquie ecaída en el logicismo o en el o malismo
ju ídico, le lle a a un e o ác ico, que es ambién un e o subs ancial. La p e ensión
de e adica de la decisión judicial cualquie a isbo de logicismo o malis a le conduce
a con undi los é minos del p oblema. Pues de la na u aleza conc e a que es p opia
de cualquie decisión judicial, po a a se de un ac o de aplicación indi idualizada de
eglas gene ales y abs ac as al caso con o e ido, no se de i a que al p oceso sea sólo
un ac o de olun ad de ca ác e i al o expe iencial, ajeno a cualquie in e encia lógica
o elabo ación sis emá ica. De cuan o has a aquí se ha expues o se desp ende que la
decisión judicial es una ac i idad subsiguien e a de e minadas pe cepciones sensi i as,
así como a de e minados eje cicios de acionalidad. Desgaja la decisión judicial de
su p e ia undamen ación acional equi ale a con e i la olun ad del juez en olun-
a ismo; su decisión en decisionismo. El a án po sus ae el ac o de olun ad en que
la decisión del juez consis e de cualquie p esupues o y undamen o lógicos co e el
iesgo de desemboca en el ex emo con a io y, po an o, en un ex emismo: el del
a bi io judicial (cues ión a la que se aludi á in a).
Debe ambién eseña se que, en echa más ecien e, algunas de las inquie udes
exp esadas po e C a s é n s en o no a la decisión judicial, han hallado nue as o mu-
laciones y plan eamien os eno ados. En e los mismos, es p eciso aludi a una esis
de R. dw O k i n que ha susci ado amplio deba e y polémica. La eo ía de la aplicación
judicial del De echo, que dw O k i n , sos iene, pa e de un obje i ismo é ico-ju ídico
en endido como posibilidad de de i a p incipios ma e iales álidos pa a soluciona
los p ocesos judiciales a pa i de una supues a, «única espues a co ec a»: One igh
answe ( en e a la esis escép ica de que «no exis e espues a co ec a»: No igh an-
swe ) de los casos di íciles, la eo ía de dw O k i n imagina un mí ico juez Hé cules, que
es capaz de descub i la «única» espues a ju ídicamen e adecuada a la solución de
cada caso 40.
Es a eo ía de la ac i idad judicial choca con algunos de los p esupues os me ódi-
cos e ideológicos más a aigados en el pensamien o ju ídico con empo áneo. Po que,
hoy se ei indica, desde di e en es en oques, la ape u a y plu alismo me ódico, en e
a cualquie ipo de monopolio me odológico. Lo que lle a a concebi los p ocesos
he menéu icos del De echo como una ins ancia c í ica, dinámica y abie a a una se ie
39 L. e C a s é n s si C H e s : Expe iencia ju ídica, na u aleza de la cosa y Lógica « azonable», ci ., pp. 424 y ss.;
id., Nue a iloso ía de la in e p e ación del De echo, pp. 270 y ss.
40 R. dw O k i n , Taking Righ s Se iously, ci ., pp. 116 y ss.
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de al e na i as y a un pensamien o de posibilidades (Möglichkei sdenkens), que no
se ía sino el co ela o me ódico de la apues a polí ica en a o de una sociedad abie a
y plu alis a 41.
En elación con las decisiones judiciales, supone una implíci a c í ica a la esis de
dw O k i n , la pe spec i a me odológica del en oque de J. el s e . En su ob a Juicios
salomónicos ha insis ido en las di icul ades de una decisión es ic amen e acional de
los p ocesos judiciales. Ello se debe a la imposibilidad de halla una única solución
acional de de e minados con lic os y/o y a la imposibilidad de que la p e endida solu-
ción acional pueda ealiza se 42. Se in ie e de ese plan eamien o la p opia ambigüedad
que en aña la p e ensión de una única decisión co ec a. La idea de «co ección»
se á dis in a desde las di e en es pa es que concu en en el p oceso, o desde la p opia
de ensa del in e és público que compe e al Minis e io Fiscal. De o o lado, esa idea de
«co ección» conduci á a di e en es decisiones o allos según se la conciba desde el
pa áme o de los p incipios o desde el de las consecuencias, desde p emisas deon oló-
gicas o u ili a ias.
Una in e esan e apo ación ecien e al signi icado de la decisión judicial se debe a
la eo ía de las no mas ju ídicas p opues a po H. Ha . Como es sabido es e p es i-
gioso eó ico del De echo inglés dis ingue en e lo que denomina: no mas p ima ias,
que son aquellas que imponen debe es; y no mas secunda ias, que son las que es able-
cen de e minados pode es de ac uación. Es as úl imas cumplen una impo an e un-
ción enden e a ga an iza segu idad ju ídica, las no mas que Ha denomina: «no mas
de adjudicación». Es as no mas, en una sociedad e olucionada se a ibuyen a unos
ó ganos con acul ades pa a de e mina si los compo amien os son o no con o mes a
las no mas p ima ias y pa a eje ce e icazmen e la p esión con a quienes incumplen
las no mas. Po ello, es as no mas esponden a la necesidad de c ea unas no mas
secunda ias que es ablezcan un p ocedimien o pa a decidi cuándo se ansg eden las
no mas p ima ias y cómo se ma e ializa la eacción social con a el ansg eso . Con a
la insegu idad en la aplicación de las no mas, el emedio es una egla (secunda ia) de
adjudicación. Se in ie e de la esis de Ha , la a ibución a los jueces de una sociedad
mode na de un papel con o mado del sis ema ju ídico al con ibui a a és de sus
decisiones a adjudica las consecuencias ju ídicas pe inen es a las ac uaciones cí icas
que poseen ascendencia pa a el De echo 43.
La esis de Ha posee la i ualidad de incidi en el necesa io en onque de la
decisión judicial en el sis ema no ma i o. Tal exigencia se mani ies a en un doble pla-
no: de una pa e, los pode es de adjudicación del juez p oceden del sis ema de uen es
no ma i as igen es en un de e minado o denamien o ju ídico; de o a, la po es ad
judicial de adjudica acul ades y obligaciones, se desa olla a pa i de las no mas
de p ocedimien o y las no mas subs an i as igen es en el o denamien o ju ídico de
que se a e. Es a obse ación esul a imp escindible pa a si ua la decisión judicial
en sus debidos é minos. En e ec o, la c í ica al logicismo de la decisión judicial, no
41 C . A. E. Pé e z lu ñ O : El desbo damien o de las uen es del De echo, ci ., pp. 32 y ss.; De echos huma-
nos, Es ado de De echo y Cons i ución, ci . pp. 255 y ss.
42 J. el s e , Juicios salomónicos. Las limi aciones de la acionalidad como p incipio de la decisión, ad.
cas . C. ga d i n i , Ba celona, Gedisa, 1995, pp. 11 y ss.
43 H. Ha , The Concep o Law, ci ., pp. 132 y ss.
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debe con undi se con la impugnación del ca ác e no ma i o de al decisión: una cosa
es que la decisión del juez no se aduzca en un ac o de es ic a lógica o mal y o a
di e en e que ese ac o deciso io se ealice al ma gen de las no mas del sis ema ju ídico
en el que se p oduce. De igual modo, al como se u o ocasión de apun a sup a, el
deba e sob e la signi icación c eado a de las decisiones judiciales, no signi ica si ua las
sen encias al ma gen del o denamien o ju ídico. P ecisamen e ese deba e ep esen a
la mani es ación de una plu alidad de concepciones sob e el sen ido del De echo y el
concep o del De echo.
De lo an e io se in ie e la negación de cualquie en a i a de iden i ica la decisión
judicial con la a bi a iedad decisionis a del juez. Pa a no incidi en los meand os doc-
inales de la ieja con o e sia sob e la p ocedencia y alcance del a bi io judicial, que
supond ía ebasa los lími es de es a e lexión, es imo de in e és eco da un ex o en
el que de o ma concluyen e y diá ana se exp esa la incompa ibilidad de cualquie de-
cisión judicial a bi a ia con el Es ado de De echo. En el Ca ecismo polí ico, a eglado
a la Cons i ución de la Mona quía española, los libe ales gadi anos en su a án de p o-
mo e la pedagogía cí ica del ex o doceañis a dedica on la Lección XIV de esa ob a
a la emá ica: «De la adminis ación de jus icia». En dicho capí ulo y espondiendo a
la p egun a de si es p oceden e que el juez pueda ac ua con a cualquie ciudadano
a su an ojo, se esponde en es os é minos inequí ocos: «Si los jueces u iesen es a a-
cul ad, se ía inú il la di isión de po es ades, pues la a bi a iedad que se e i a con ella
en el Rey, se aslada ía a los jueces, y en onces en luga de un solo déspo a end íamos
an os déspo as como jueces» 44.
5. CONCLUSIÓN: LAS TRES DIMENSIONES DEL JUZGAR
Y EL TRIDIMENSIONALISMO JURÍDICO
Los es aspec os o dimensiones en los que es posible desglosa concep ualmen e
la ac i idad de juzga , se hallan necesa ia e inescindiblemen e in oluc ados en la ex-
pe iencia ju ídica del p oceso. Las dis inciones analí icas a anzadas en los apa ados
an e io es han endido a cla i ica , en el plano me ódico-ju ídico, los dis in os mo-
men os y ac i idades que concu en en la a ea de juzga . No pa ece ocioso insis i
aho a, al e oma el hilo conduc o y conclui es as conside aciones, en la necesidad de
concebi el «juzga » como la sín esis de unas ac i idades de pe cepción, de a gumen-
ación acional y de decisión. La al a de cualquie a de es as dimensiones de e mina á
el ca ác e incomple o o de ec uoso del juicio. Su concu encia en el p oceso pod á,
no obs an e, acomoda se a los di e en es supues os que se han e lejado en los dis in os
pa ág a os de es a in es igación.
La iple dimensión del juzga in i a a es ablece nexos de analogía espec o a la
concepción del idimensionalismo ju ídico. La expe iencia ju ídica posee una signi i-
cación compleja y p oblemá ica que no consien e áciles y a i iciosas simpli icaciones.
Toda sociedad, con independencia de su ampli ud y g ado de e olución, p ecisa egu-
44 Ca ecismo polí ico, a eglado a la Cons i ución de la Mona quía española, se ci a po la ed. acsímil a
ca go de J. Ca lV O (a pa i del ex o eimp eso po Quincozes, Málaga, 1820), Málaga, Facul ad de De echo
de la Uni e sidad de Málaga, 1992, p. 64.
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la las elaciones en e sus miemb os median e no mas que posibili en la con i encia.
El é mino «De echo» suele aludi a las conduc as di igidas a c ea , aplica , o cumpli
esas no mas; al esul ado de esa ac i idad o malizada en un conjun o de no mas o
eglas sociales de compo amien o; así como a los alo es pa a la con i encia que ins-
pi an, o a cuyo log o se o ien an, esas conduc as y no mas; y odo ello en un ámbi o
his ó icamen e delimi ado. El De echo consis e, p ecisamen e, en esa expe iencia de
ida colec i a que se puede de ini como: conjun o de acciones sociales c eado as «de»
o eguladas «po » no mas, que deben es ablece un o den jus o en un de e minado con-
ex o his ó ico. El De echo posee una incues ionable signi icación social, no ma i a y
axiológica, pe o no puede educi se unila e almen e ni al hecho social, ni a la no ma,
ni al alo . Po eso las en a i as doc inales encaminadas a log a las más al as co as de
cla idad, igo y sis ema icidad en unción de nega las dimensiones social y alo a i a
del De echo pa a ci cunsc ibi se a su ace a sis emá ica y no ma i a, e minan siendo
una pu a abs acción.
Las es dimensiones o planos del De echo se in e ie en e implican en e sí de
o ma necesa ia. Aisla los, como si no exis ie a comunicación en e ellos, en unción
de un c i e io «es é ico» de pe ección o a monía del sis ema lógico- o mal, no sólo
es e óneo desde el pun o de is a me odológico, sino ambién pelig oso desde el po-
lí ico. Ya que la cohe encia lógica y el igo sis emá ico de un o denamien o ju ídico
no ep esen an po sí solos una ga an ía de la legi imidad o jus icia de sus con enidos
no ma i os. En cualquie expe iencia ju ídica se ad ie en esas es dimensiones bási-
cas del De echo. En un p oceso penal po homicidio sob e enido como consecuencia
de un acciden e de á ico, se pa e de un hecho de la ida humana: la mue e de una
pe sona a consecuencia de un a opello; supues o que ha sido egulado ( ipi icado) po
las no mas del Código Penal; y ello en unción de que la ida humana se conside a un
alo que el o denamien o ju ídico debe p o ege .
Es cie o que la his o ia egis a nume osos ejemplos de sis emas de De echo posi-
i o alejados o abie amen e con a ios a la jus icia y que incluso en los o denamien os
ju ídicos legí imos (Es ados de De echo) pueden da se episodios de injus icia. Pe o,
p ecisamen e, se pueden cali ica esas expe iencias de injus icia como ales, po que
exis e un eje cicio de acionalidad in e subje i a que iende hacia el De echo co ec o.
Si no exis ie a una expe iencia acional pa adigmá ica del De echo jus o, no pod ían
de ec a se sus o mas u bias, de icien es o deg adadas. En el o den ju ídico los epi-
sodios de injus icia son o mas pa asi a ias de la pe ección. Po que, los ejemplos in-
jus os del De echo exis en g acias a que exis e en los homb es la con icción acional
de que es posible y deseable o ganiza la ida social no sólo en é minos de o den y
coacción, sino según eglas que sal agua den las libe ades y el bienes a colec i o, es
deci , según los p incipios de un De echo jus o 45.
La condición idimensional del De echo in i a a conje u a la posibilidad de que
esa condición sea co obo ada a a és de las es dimensiones en las que se desglosa el
juzga . Po que, esul a ob io que la signi icación sensi i a y pe cep i a del juicio alude
a hechos con o mado es de expe iencias ju ídicas. La componen e acional en la que
45 C . A. E. Pé e z lu ñ O , Lecciones de Filoso ía del De echo. P esupues os pa a una iloso ía de la expe ien-
cia ju ídica, 9.ª ed., Se illa, Me gablum, 2006, pp. 43 y ss.; id., Teo ía del De echo, ci . pp. 38 y ss.
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odo juicio p e ende unda se, se a a de un alo y, po an o, consis e en una aspi a-
ción hacia el juicio jus o. Asimismo, la ac i idad deciso ia en la que el juzga consis e
debe ealiza se en el seno de sis emas y es uc u as no ma i as, que la p ese en de la
a bi a iedad.
La a ea de juzga ep esen a un aspec o básico e insoslayable de la expe iencia
ju ídica. Con ibui a cla i ica su signi icado ha sido el p incipal p opósi o de es as
e lexiones. Al conclui las es imo que del i ine a io e lexi o que se ha seguido has a
aquí. Pueden in e i se algunas consecuencias:
1.ª) Que el in en o de esponde a la p egun a: ¿qué signi ica juzga ? Reen ía a
o as dos cues iones concomi an es: el p oblema de la c eación judicial del De echo y
los ing edien es cons i u i os del juicio.
2.ª) Que de las dis in as concepciones ju ídicas sob e la dimensión c ea i a de
la unción judicial, de las que se ha esbozado un mapa de modelos eó icos, sólo dos
esul an abie amen e incompa ibles con el Es ado de De echo: el modelo demiú gico
y las doc inas que pos ulan el a bi io judicial.
3.ª) Que el alo eó ico-ju ídico de los seis modelos es an es que in eg an esa
p opues a asonómica se halla en di ec a elación con su capacidad explica i a pa a
desc ibi la a ea de juzga en los dis in os sis emas del cons i ucionalismo compa ado.
Ello no es óbice pa a que la iloso ía ju ídica pueda p opone modelos p esc ip i os
de lo que es ime debe se el pa adigma ideal de la unción de juzga en el Es ado de
De echo.
4.ª) Que pa a elucida el sen ido del juicio me pa ece más é il la in es igación
de los p ocesos e eb ado es de la decisión judicial, que la eincidencia en los consa-
bidos deba es sob e si los jueces c ean o no De echo. Es a opción me ódica pe mi e
plan ea el signi icado del juicio como esul ado de un p oceso en el que se a iculan
las pe cepciones sensi i as, el azonamien o y la olun ad, no ma i amen e encauzada,
del juzgado .
5.ª) Que el ámbi o no ma i o, en el que la decisión judicial se insc ibe y se expli-
ci a, no ago a su signi icado pleno. La decisión del juez es una mani es ación de jus icia
p ocesal, es deci , una a ea ealizada desde las no mas igen es en un o denamien o
ju ídico. Pe o eso no exime al juez de la búsqueda de la solución co ec a del caso
conc e o, en é minos de jus icia ma e ial. Jus icia o mal y jus icia ma e ial deben
implica se plena y simul áneamen e en la a ea de juzga . Es a p opues a se apa a de
algunas de las decisiones de nues o T ibunal Cons i ucional que, como se ha enido
ocasión de expone sup a sus en an que la exigencia de mo i ación acional de las
decisiones judiciales se ci cunsc ibe a la co ec a aplicación del De echo, sin que se
ex ienda al acie o, en é minos de jus icia ma e ial, del caso conc e o.
Más aco de con una in e p e ación sis emá ica de nues o igen e ex o cons i u-
cional me pa ece la esis con a ia, la que auspicia la conexión del alo supe io de la
jus icia, en endida en su acepción ma e ial, que dimana del a . 1.1. de la CE con su
e sión o mal, que se conc e a en las ga an ías p ocedimen ales p esc i as en el a . 24
de la p opia CE.
Aún no siendo la opción he méu ica p e alen e en la ju isp udencia del TC, la
esis aquí p opues a se halla a alada po alguna de sus decisiones. Así, la que p oclama
que: «el p incipio de jus icia (a . 1.1) y, po ex ensión, el de la ue za inculan e de los
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