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3. La decla ación de olun ad i al
an icipada y el p oceso de mue e digna
Cecilia Gómez-Sal ago Sánchez
Ca ed á ica de De echo Ci il
Uni e sidad de Se illa
1. In oducción
Uno de los con enidos cla es del ideal de mue e digna
que goza de consenso es el de echo de las pe sonas a
edac a un documen o esc i o en el que hagan cons a
sus deseos y p e e encias de a amien o pa a el caso
e en ual en el que no puedan decidi po sí mismas, así
como a designa median e dicho documen o a quién
oma á decisiones en su luga . Es e de echo ue egula-
do en la Comunidad Au ónoma de Andalucía po la Ley
5/2003, de 9 de oc ub e, de decla ación de olun ad
i al an icipada.
El igen e a ículo 20 del Es a u o de Au onomía pa a
Andalucía de 2 no iemb e de 2006 iene a e o za ju-
ídicamen e es e de echo de la ciudadanía andaluza y a
con e i en sinónimas las exp esiones “ es amen o i al”
y “decla ación de olun ad i al an icipada”. El p ecep o
consag a además la conexión del es amen o i al con
la dignidad en el p oceso de la mue e, de modo que
las pe sonas que se encuen en en es e p oceso ienen
de echo, en los é minos de capacidad es ablecidos po
la ley, a decla a y o o ga , pues, un es amen o i al.
T as cinco años de andadu a legisla i a, en el que un
núme o impo an e de ciudadanos han hecho uso de
es e de echo, la ap obación del Es a u o y la p esen e
Ley o ecen un ma co inmejo able pa a ac ualiza la e-
gulación ju ídica de es e impo an e con enido del ideal
de la mue e digna, al como señala la Exposición de
Mo i os del p esen e p oyec o legal. A es os e ec os,
dispone el a . 2 del mismo, sus ines son los de p o-
ege la dignidad de la pe sona en el p oceso de su
mue e y en es e con ex o, asegu a la au onomía del
pacien e y el espe o a su olun ad en el p oceso de la
mue e, incluyendo la mani es ada de o ma an icipada
median e el es amen o i al. La p esen e no ma a ec a,
pues, a la egulación exis en e en el ema de decla a-
ción de olun ad i al an icipada.
La Ley 5/2003, de 9 de oc ub e, ino a llena una lagu-
na pa a mejo a la a ención sani a ia a los ciudadanos
en Andalucía, con el máximo espe o a sus libe ades;
do ó ambién de ins umen os segu os a los p o esiona-
les sani a ios que se en en aban a si uaciones clínicas
ex emas, obje i os cuya egulación sin duda ninguna
con ibui ía al bienes a gene al, al espe o a las libe -
ades pe sonales y a cons ui una sociedad más jus a
y solida ia (EM Ley 5/2003). Pa a el p esen e ex o, di-
cha Ley an impo an e ha cumplido sob adamen e es e
obje i o. Sin emba go, la expe iencia acumulada indica
que es e ma co legisla i o aún se puede mejo a más.
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Fac o ía de Ideas
Cen o de Es udios Andaluces
2. Au onomía de la olun ad
y dignidad en el p oceso de la
mue e
Desde la pe spec i a del p incipio de au onomía de la
olun ad de la pe sona, exis en dos cauces o ins umen-
os p incipales pa a hace posible su dignidad en el p o-
ceso de la mue e. El p ime o, el de echo de la pe sona
a la in o mación clínica, al consen imien o in o mado y a
la oma de decisiones. El segundo el de echo a ealiza
la decla ación de olun ad i al an icipada y a que sea
espe ada la misma. Se a a de dos de echos que ie-
nen un p esupues o común —el p incipio de au onomía
de la olun ad—, si bien en el consen imien o in o mado
dicha olun ad se mani ies a de p esen e, es deci , en
el momen o mismo en que su ge la necesidad de la in-
e ención sani a ia, mien as que en la decla ación de
olun ad i al an icipada, se an icipa el consen imien o
pa a el caso de que su ja esa necesidad.
De es e modo, la au ode minación del suje o en el ám-
bi o sani a io se mani ies a en el consen imien o in o -
mado, ya sea ac ual o de p esen e, ya an icipado (caso
de la decla ación de olun ad i al), bien consis a en el
inicio de un a amien o bien en el echazo del mismo.
El a . 5 (d) del p oyec o de ley de dignidad en el p oce-
so de la mue e, dedicado a las de iniciones, en iende
po decla ación de olun ad i al an icipada, de con o -
midad con su Ley egulado a (a . 2 de la Ley 5/2003,
de 9 de oc ub e) la mani es ación esc i a, hecha pa a
se inco po ada al Regis o de Volun ades Vi ales An ici-
padas, po una pe sona capaz que, conscien e y lib e-
men e, exp esa las opciones e ins ucciones que deben
espe a se en la a ención sani a ia que eciba en el caso
de que concu an ci cuns ancias clínicas en las cuales
no pueda exp esa pe sonalmen e su olun ad. A es os
e ec os, es amen o i al es un sinónimo de decla ación
de olun ad i al an icipada (a . 5 (p)).
Toda pe sona que se encuen e en el p oceso de mue e
iene de echo a o maliza la decla ación de olun ad i al
an icipada (a . 9.1 P oyec o) en las condiciones es able-
cidas en la Ley 5/2003, de 9 de oc ub e. Además, una
ez insc i a en el Regis o, la decla ación de olun ad i al
an icipada se inco po a á a la his o ia clínica del pacien e,
en los é minos que eglamen a iamen e se de e minen,
al como o dena el a . 9.2.
Toda pe sona, pues, que se encuen e el p oceso de
mue e iene de echo a o maliza el es amen o i al.
Así lo dispone el apa ado 1º. del a . 9, cuya edacción
puede plan ea alguna p oblemá ica, po las emisiones
legales que impone an o a la Ley básica 41/2002, de
au onomía del pacien e, como a la Ley 5/2003. El p o-
blema es que las ins ucciones p e ias p e is as en la
Ley es a al 41/2002, se limi an en el a ículo 11.1 de la
misma a las pe sonas mayo es de edad, mien as que la
ley 5/2003 habla de mayo es o meno es emancipados
como pe sonas capaces pa a o o ga la decla ación.
Teniendo en cuen a que el con ex o ju ídico en el que se in-
se a la p esen e ley es de desa ollo del Es a u o de Au o-
nomía, cuyo a ículo 20 con iene, jun o al de echo a decla-
a la olun ad i al an icipada, o os de echos y ga an ías
en el p oceso de la mue e, da o de singula impo ancia
inexis en e en 2003, el a ículo puede en ende se que se
e ie e, aunque no se haya e lejado en su edacción, al
de echo a o maliza la decla ación de olun ad i al an ici-
pada de la pe sona mayo de edad, a endiendo al signi ica-
do que cob a dicha olun ad en una Ley que ga an iza los
de echos y ga an ías de las pe sonas en el p oceso de la
mue e. No obs an e, la cues ión es á aún po de ini .
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Mo i dignaMen e en andalucía: aspec os ju ídicos, biosani a ios y é icos
3. La decla ación de olun ad i al an icipada y el p oceso de mue e digna
3. Inco po ación de los alo es
i ales como con enido de la
decla ación
Una de las e o mas concep uales que se in oducen en
el Tí ulo II, a ículo 9.4 del p esen e ex o es la de inco -
po a el ámbi o de los “ alo es i ales de la pe sona” al
con enido de la decla ación de olun ad i al an icipada
(DF 2.ª)1.
En la decla ación de olun ad i al, su au o pod á ma-
ni es a , según lo dispues o en el a . 3 Ley 5/2003
modi icado:
1º. Las opciones e ins ucciones, exp esas y p e ias,
que, an e ci cuns ancias clínicas que le impidan ma-
ni es a su olun ad, debe á espe a el pe sonal sa-
ni a io esponsable de su asis encia sani a ia
2º. La designación de un ep esen an e, plenamen e
iden i icado, que se á quien le sus i uya en el o o ga-
mien o del consen imien o in o mado, en los casos
en que és e p oceda
3º. Su decisión espec o de la donación de ó ganos o
de alguno de ellos en conc e o, en el supues o que
se p oduzca el allecimien o, de acue do con lo es-
ablecido en la legislación gene al en la ma e ia.
1 Disposición inal segunda. Se modi ica la Ley 5/2003, de 9 de
oc ub e, de decla ación de olun ad i al an icipada, añadién-
dole un apa ado 4 al a ículo 3, que pasa a ene la siguien e
edacción: “A ículo 3. Con enido de la decla ación. 4. Los
alo es i ales que sus en en sus decisiones y p e e encias.”
4º. Los alo es i ales que sus en en sus decisiones y
p e e encias (pá a o añadido po la DF 2.ª).
Los alo es i ales, según la de inición que inco po a el
a .5 (q) de la p esen e no ma, son el “conjun o de a-
lo es y c eencias de una pe sona que dan sen ido a su
p oyec o de ida y que sus en an sus decisiones y p e-
e encias en los p ocesos de en e medad y mue e”.
Es os alo es no es aban inco po ados al con enido de
la decla ación po la Ley 2003, pe o sí apa ecían ex-
p esados en los o mula ios de la decla ación pues os
a disposición de los ciudadanos. La inco po ación les
o o ga ele ancia no ma i a y, po ello, iene especial
ascendencia, si se iene en cuen a que una de las p in-
cipales e o mas ha sido la e e encia a dichos alo es
como olun ad p esun a del decla an e a los e ec os de
de e mina las unciones del ep esen an e nomb ado.
Cuando se es aba elabo ando el An ep oyec o de la Ley
5/2003, se en endió que debe ían di e encia se dos
con enidos: la llamada his o ia de alo es y las ins uc-
ciones especí icas. Pe o la p opues a no ue ecogida.
A pesa de ello, el o mula io que o ecía y se o ece po
la Conseje ía de Salud de la Jun a de Andalucía como
solici ud pa a la emisión de la decla ación en el Anexo
co espondien e apa ecen ecogidos los alo es i ales.
En es e documen o se pe mi e al decla an e mani es a
sepa adamen e: 1. Los c i e ios que desea que se en-
gan en cuen a po el p o esional sani a io espec o a su
idea sob e lo que signi ica ene calidad de ida, ales
como la capacidad de comunicación con o as pe so-
nas, la independencia uncional, el no su i dolo ,… o
cualquie o o que desee exp esa el decla an e; 2. Las
si uaciones sani a ias o causas en que desea que se
conside e el documen o, pa a la en ada en igo de sus
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Fac o ía de Ideas
Cen o de Es udios Andaluces
e ec os, enume ando algunas como el daño ce eb al, la
demencia de causa degene a i a, …, dando libe ad al
decla an e pa a mani es a o as no con empladas en el
o mula io; y 3. Las ins ucciones sani a ias que desea
apliquen a su pe sona, en caso de p oduci se las si ua-
ciones sani a ias p e is as.
Con es a inco po ación al con enido p opio de la decla-
ación, lo que se hace es no sólo sal a una omisión que
apa ecía en la an igua edacción, sino además, o o ga
a los alo es i ales de la pe sona un papel mucho más
ico e impo an e, como e emos a con inuación.
4. La delimi ación de las unciones
del ep esen an e designado en la
decla ación
Pun o p incipal de las e o mas in oducidas en la egu-
lación an e io es la delimi ación de las unciones de la
pe sona ep esen an e designada po la pe sona au o a
de la decla ación. En el momen o de publica se la Ley
5/2003, ya se u o en cuen a que el sis ema que se
implan aba es aba pensado, en una g an medida, pa a
los en e mos e minales que conocen muy exac amen e
su es ado de salud, y que ienen siendo a ados po el
pe sonal hospi ala io; de ahí la u ilidad de que exis ie a
una pe sona que oma a las decisiones como si ue a
la pe sona en e ma, in e p e ando del modo más iable
el con enido de la olun ad o o gada y dialogando con
el p o esional sani a io. Al pe mi i que el au o de la de-
cla ación pudie a nomb a un ep esen an e se log aba
que la au ode e minación del pacien e ue a un de echo
más pleno, en cuan o se a a ía de una pe sona nom-
b ada po aquél, de su comple a con ianza, que e i a ía
al pe sonal sani a io ene que acudi a pe sonas dis in-
as, con las di icul ades que ello conlle aba.
No obs an e, la p ác ica du an e es os años de andadu a
de la ley ha o iginado eno mes di icul ades. Sob e odo
cuando las si uaciones sani a ias no han sido exp esa-
men e con empladas po el au o de la decla ación. El
con lic o iene se ido si la olun ad i al an icipada se li-
mi a a una enume ación de posibles iesgos conc e os en
los que la pe sona pueda encon a se, po se imposible
que se p e ean odos los posibles. ¿Vald ía una mención
gené ica a no con inua o p olonga a i icialmen e un a-
amien o pa a que así se hicie a?; ¿puede el nomb amien-
o de un ep esen an e soslaya es as di icul ades?
Podemos es a de acue do en que el ep esen an e de-
bie a se pe sona capaz de de ende los alo es del
o o gan e. Además, pa a log a la máxima e icacia de
la decla ación, lo ideal se ía que se exp esa a en el do-
cumen o su papel o unción, además de su acep ación.
Pe o la ealidad plan ea p oblemas di íciles, p ecisa-
men e cuando nada se ha dicho espec o a su papel.
Es en onces cuando su gen dos p incipales posiciones.
Una, que en iende que la ex ensión del pode del ep e-
sen an e end á de e minada po su unción, que es la
de se i de in e locu o con el equipo sani a io ace ca
de la co ec a in e p e ación de la VVA; si es a es la
p emisa, si el ep esen an e es un simple ins umen o
de la olun ad del au o , es imp escindible que dicha
decla ación exis a. Pod á a a se de una olun ad des-
dibujada, que sea necesa io acla a , pe o en cualquie
caso, exis en e. Su pode aba ca á las decisiones que
engan un e lejo más o menos cla o en el es amen-
o, nunca aquéllas que ni siquie a apa ezcan de algún
modo iden i icadas po el p opio decla an e.
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Mo i dignaMen e en andalucía: aspec os ju ídicos, biosani a ios y é icos
3. La decla ación de olun ad i al an icipada y el p oceso de mue e digna
La segunda posición en iende que la unción del ep e-
sen an e nomb ado es la de se un sus i u o de la o-
lun ad, aún p esun a, de quien ya no puede exp esa la.
Bajo es e p esupues o, su ámbi o de pode se ex iende,
desde el momen o que pod á oma decisiones incluso
en si uaciones que no es én p e is as exp esamen e
po la pe sona que lo ha nomb ado.
El p oblema se plan ea sob e odo cuando se p oduzca
un des ase en e la olun ad plasmada en el documen-
o y las posibilidades que pueda o ece la medicina.
El a . 11.3 de la Ley básica 41/2002 dice que no se-
án de aplicación las ins ucciones p e ias con a ias
al o denamien o ju ídico, a la lex a is, ni las que no se
co espondan con el supues o de hecho que el in e e-
sado haya p e is o en el momen o de mani es a las.
En es e caso es donde iene la máxima i ualidad la
igu a del ep esen an e, especialmen e en los casos
en que exis a des ase en e la olun ad plasmada en
el documen o y las posibilidades que pueda o ece la
medicina.
El a . 11.1 de la Ley básica de au onomía del pacien-
e con empla la igu a como un in e locu o álido con
el médico o el equipo sani a io pa a p ocu a el cum-
plimien o de las ins ucciones p e ias, lo que signi ica
que es una igu a que no puede sin más exp esa una
olun ad no mani es ada en el documen o po el pacien-
e, sino simplemen e acla a esa olun ad dependiendo
de las di e sas ci cuns ancias: “Es deci , deben exis i
siemp e ins ucciones p e ias que, en su caso, pod á
acomoda a esas ci cuns ancias el ep esen an e den-
o de los má genes es ablecidos po el p opio pacien-
e. Lo que no cabe es designa ep esen an e pa a que
decida en luga de aquél”.
En el a . 3 de la Ley andaluza 5/2003 de decla ación
de olun ad i al an icipada se elaciona la designación
del ep esen an e con la “sus i ución en el o o gamien-
o del consen imien o in o mado”. Pa ece, pues, que el
ámbi o de su pode es más amplio que el ijado po la
ley básica. No obs an e, si se iene en cuen a que como
p incipio gene al de nues o sis ema sani a io, la idea
gene al que la e es que no se pueden ene en cuen a
VVA que no se co espondan exac amen e con el su-
pues o de hecho que el suje o había p e is o en el mo-
men o de emi i las, hay que conclui que ampoco cabe
hace en la Ley 5/2003 una in e p e ación ex ensi a del
ámbi o del ep esen an e designado que no enga su
e lejo más o menos cla o en lo mani es ado po la pe -
sona al hace su decla ación. En e ec o, ambién la Ley
andaluza 5/2003 a i ma en el a . 7 que la decla ación
de olun ad i al an icipada, una ez insc i a [...] se á e i-
caz, de acue do con lo es ablecido en el o denamien o
ju ídico, cuando sob e engan las si uaciones p e is as
en ella y “en an o se man engan las mismas”.
Es muy impo an e sub aya a los e ec os del discu -
so, que cuando se elabo aba el An ep oyec o de la Ley
5/2003, ya hubo algún in o me que p opuso que el a .
3 se edac a a, en es e pa icula de mane a que el in e-
esado pudie a limi a el ámbi o de la au o ización pa a
cie os casos o si uaciones, o amplia su in e ención
a si uaciones sani a ias no p e is as exp esamen e en
la decla ación pe o que le pe mi ie an oma una deci-
sión según los c i e ios pe sonales de calidad de ida
expues os po el decla an e. Po lo demás, pa ece cla o
que la posibilidad de que el ep esen an e se mani ies e
en con a de lo que el p opio pacien e solici ó en el
documen o únicamen e cabe si la opción ue incluida
en la olun ad an icipada misma, pe o no en o o caso,

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Fac o ía de Ideas
Cen o de Es udios Andaluces
pues admi i lo se ía an o como es ingi la e icacia del
documen o del a . 7 Ley andaluza2.
En conclusión, pod ía p escindi se de la olun ad decla-
ada po el pacien e cuando en el momen o de exp e-
sa la no pudo ene en cuen a los a ances cien í icos
pa a de e minados a amien os, siemp e que quede
cons ancia azonada de es as ci cuns ancias en la p o-
pia decla ación.
Toda la an e io p oblemá ica expues a ha sido ecogida
en la p esen e ley. En su EM, se le an a ac a de cómo
la p ác ica ha pues o de mani ies o que los p incipales
p oblemas de in e p e ación de la decla ación de o-
lun ad i al an icipada y del papel de la pe sona ep e-
sen an e su gen cuando las si uaciones clínicas no han
sido p e is as —hay que eco da que es e ins umen o
se puede u iliza an o po pe sonas que es án su ien-
do ya una en e medad e minal, como po o as que
simplemen e an icipan su olun ad pa a el caso de que
puedan su gi si uaciones u u as— al se casi imposi-
ble p e e odas y cada una de ellas. Además, son g an
núme o los es amen os i ales en los que las pe sonas
au o as se limi an a exp esa cuáles son sus alo es
y al nomb amien o de una pe sona ep esen an e, sin
especi ica ninguna ins ucción o si uación clínica de-
e minada.
2 “A . 7. E icacia de la decla ación. La decla ación de olun ad
i al an icipada, una ez insc i a en el Regis o p e is o en el
a . 9 de es a Ley, se á e icaz, de acue do con lo es ablecido
en el o denamien o ju ídico, cuando sob e engan las si ua-
ciones p e is as en ella y en an o se man engan las mismas.
Dicha decla ación p e alece á sob e la opinión y las indicacio-
nes que puedan se ealizadas po los amilia es, allegados
o, en su caso, el ep esen an e designado po el au o de
la decla ación y po los p o esionales que pa icipen en su
a ención sani a ia”.
Po odas es as azones, se ha conside ado muy con e-
nien e conc e a más su unción, así como los c i e ios
he menéu icos que pueda ene en cuen a la pe sona e-
p esen an e. De es e modo, bajo el p esupues o de que
es a ac ua á siemp e buscando el mayo bene icio de
la pe sona que ep esen a y con espe o a su dignidad
pe sonal, se dispone que pa a las si uaciones clínicas
no con empladas explíci amen e en el documen o pue-
da ene en cuen a an o los alo es i ales ecogidos
en la decla ación, como la olun ad que p esun amen e
end ía el pacien e si es u ie a en ese momen o en si-
uación de capacidad.
El a iculado de la ley consag a el cambio. P escindien-
do de que el a . 5 (k) de la Ley de dignidad en el p o-
ceso de la mue e de ine al ep esen an e3, es el a .
9, pá a os 3º, 4º y 5º, el que con iene el núcleo de
la e o ma. Bajo el epíg a e de De echo a ealiza la
decla ación de olun ad i al an icipada, el pá a o 3º
señala:
“…3. Cuando en la decla ación de olun ad i al an icipa-
da se designe a una pe sona ep esen an e, es a siem-
p e ac ua á buscando el mayo bene icio y el espe o a
la dignidad pe sonal de la pe sona a la que ep esen e.
En odo caso ela á pa a que, en las si uaciones clínicas
con empladas en la decla ación, se cumplan las ins uc-
ciones que la pe sona a la que ep esen e haya dejado
es ablecidas”.
Po su pa e, el pá a o 4º dispone:
3 “k) Rep esen an e: Pe sona mayo de edad y capaz que
emi e el consen imien o po ep esen ación de o a, habiendo
sido designada pa a al unción median e una decla ación de
olun ad i al an icipada o, de no exis i es a, siguiendo las
disposiciones legales igen es en la ma e ia”.
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Mo i dignaMen e en andalucía: aspec os ju ídicos, biosani a ios y é icos
3. La decla ación de olun ad i al an icipada y el p oceso de mue e digna
“4. Pa a la oma de decisiones en las si uaciones clíni-
cas no con empladas explíci amen e en la decla ación
de olun ad i al an icipada, a in de p esumi la olun ad
que end ía el pacien e si es u ie a en ese momen o en
si uación de capacidad, la pe sona ep esen an e end á
en cuen a los alo es u opciones i ales ecogidos en la
ci ada decla ación”.
Po úl imo, el pá a o 5º dice:
“5. La pe sona in e esada pod á de e mina las unciones
de la pe sona ep esen an e, quien debe á a ene se a las
mismas.”
Es e úl imo apa ado ue obje o de especial in e és po
el In o me emi ido po el Consejo Consul i o, en el sen-
ido de que debía acla a se qué se quie e exp esa al
e e i se a la “ampliación de unciones”, pues de la con-
c eción de es a posibilidad depende la alo ación de su
adecuación a De echo”. Ello po que “…La p e isión de
ampliación de las unciones de es e ep esen an e, sin
es ablece p ecisos lími es al espec o, además de la
insegu idad ju ídica que gene a en una egulación ligada
a de echos cons i ucionales muy ele an es, susci as
se ias dudas a la is a de lo dispues o en el a ículo
11, apa ados 1 y 3, de la ley es a al pa a es os casos,
donde el ep esen an e si e como in e locu o con el
médico esponsable “pa a p ocu a el cumplimien o de
ins ucciones p e ias”, exp esión de ac os pe sonalísi-
mos, no siendo aplicables la ins ucciones p e ias “en
supues os que no se co espondan con el supues o de
hecho que el in e esado haya p e is o en el momen o
de mani es a las”.
En mi opinión, da un signi icado p opio al pá a o que
no coincida con el de pá a os an e io es, pasa po de-
e mina las unciones del ep esen an e, es o es, se-
ñala el au o de la decla ación si debe ceñi se al papel
de me o in e locu o con el médico esponsable, o al
de sus i u o en la olun ad del au o de la decla ación.
Si se op a po lo p ime o, el pá a o e ce o le esul a-
ía aplicable, pues ac ua á buscando el mayo bene icio
y el espe o a la dignidad pe sonal de la pe sona a la
que ep esen e, y en odo caso ela á pa a que, en las
si uaciones clínicas con empladas en la decla ación, se
cumplan las ins ucciones que la pe sona a la que ep e-
sen e haya dejado es ablecidas (a . 9.3). Lo dispues o,
en cambio en el pá a o 4º de es e a ículo no le es
aplicable, en cuan o que no puede oma decisiones no
con empladas explíci amen e en la decla ación de olun-
ad i al an icipada, ni a es os ines p esumi la olun ad
que end ía el pacien e si es u ie a en ese momen o en
si uación de capacidad, eniendo en cuen a los alo es
u opciones i ales ecogidos en la ci ada decla ación”.
En cambio, si se op a po lo segundo, ambos pá a os
le esul an plenamen e aplicables.
Conside o de in e és ae a colación que el Comi é de
Minis os de la Comunidad Eu opa ha elabo ado unas
ecomendaciones ap obadas en Ac a con echa de 9 de
diciemb e 2009, en la que se es ablecen unos p incipios
sob e la con inuación de los pode es del ep esen an e
y di ec i as an icipadas pa a el caso de incapacidad.
Pa iendo del p incipio de p omoción po los Es ados
miemb os de la au ode e minación de las pe sonas
mayo es y capaces, se con igu an dos ins umen os
pa a que su an e ec os en el supues o de su u u a
incapacidad: Uno, la con inuación de los pode es del
ep esen an e (Pa e I) y o o, las di ec i as an icipadas
(Pa e II), é mino és e equipa able al de decla ación de
olun ad i al an icipada, que pod án aba ca (p incipio
14), no sólo ins ucciones sob e la salud y bienes a de
la pe sona, y o os asun os pe sonales, sino ambién
aspec os económicos y inancie os; además del nom-
58
Fac o ía de Ideas
Cen o de Es udios Andaluces
b amien o de un ep esen an e, pun o es e úl imo que
iene in e és. En e ec o, el con enido de los pode es del
ep esen an e esul a de cu ioso de des aca po que se
deja libe ad a los Es ados miemb os los que conside-
en que aba que aspec os económicos y inancie os,
además de los e e en es a la salud, bienes a y o os
asun os pe sonales, o si algunos aspec os deben se
excluidos de sus unciones. Es o sí cons i uye una no-
edad espec o a nues o o denamien o, en el que es a
igu a iene limi ada al con ex o de la salud del au o de
la decla ación, sin comp ende en ningún caso los asun-
os económicos o inancie os del decla an e4, pe o que
en odo caso nos ilus a ace ca del en endimien o de
la igu a, que puede a ia , en o os posibles con ex os
no ma i os.
Pa a e mina con la igu a del ep esen an e en el ám-
bi o de las pe sonas en el p oceso de la mue e, se es-
ablece en el P oyec o que se á el ep esen an e nom-
b ado en la decla ación el ecep o de la in o mación,
4 Como unciones ípicas del ep esen an e se enume an las
siguien es (p incipio 10): 1. Ac ua en in e és de aquél que
lo nomb ó. 2. P ocu a á da cumplimien o a los deseos y
sen imien os de aquél, a ándolos con el debido espe o. 3.
Ac ua , en su caso, en los asun os económicos y inancie os
del decla an e, con sepa ación de su p opio pa imonio. Y 4.
Conse a y p oba los jus i ican es sob e el eje cicio de su
manda o.
O os p incipios que señala pa a las Di ec i as an icipadas:
En cuan o a su e icacia (p incipio 15), se án los es ados los
es ablezcan has a qué pun o deben ene e icacia inculan e. De
mane a que aquéllas que ca ezcan de e icacia obliga o ia, se á
a adas como deseos, y como ales, me ecedo es del debido
espe o. La o ma se deja a los es ados miemb os (p incipio
16). Respec o a la e ocación (p incipio 17) se dispone que po-
d án se lo en odo momen o y sin ninguna o malidad. Aspec o
es e úl imo que en a ía en con adicción con lo dispues o en
nues o a . 9 Ley 2003, que impone a la e ocación los mis-
mos equisi os o males de su o o gamien o.
y el que p es e el consen imien o y, en su caso, elija el
domicilio pa a ecibi cuidados palia i os in eg ales (a .
10 del p esen e ex o), siemp e es ob io que la pe sona
se encuen e en si uación de incapacidad pa a hace lo
po sí misma5.
Pa a ello hab á que ene (con o me con lo dispues o en
el a ículo 20), que es el médico o médica esponsable
quien debe alo a si el pacien e puede halla se en una
si uación de incapacidad de hecho que le impida decidi
po sí mismo, lo que debe á hace cons a adecuada-
men e en la his o ia clínica del pacien e. Pa a de e mi-
na la si uación de incapacidad de hecho se e alua án
—con ando incluso con la opinión de o os p o esiona-
les implicados di ec amen e en la a ención del pacien e,
así como de la amilia— en e o os ac o es que se
es imen clínicamen e con enien es, los siguien es:
“… a) Si iene di icul ades pa a comp ende la in o ma-
ción que se le suminis a.
b) Si e iene de ec uosamen e dicha in o mación du an e
el p oceso de oma de decisiones.
5 A ículo 10. De echos de las pe sonas en si uaciones de
incapacidad espec o a la in o mación, la oma de decisiones
y el consen imien o in o mado.
1. Cuando el pacien e es é en si uación de incapacidad
de hecho, a c i e io de su médico o médica esponsable,
an o la ecepción de la in o mación, como la p es ación del
consen imien o y, en su caso, la elección del domicilio pa a
ecibi cuidados palia i os in eg ales, a que se e ie e el
a ículo 12.2, se ealiza án, po es e o den, po la pe sona
designada especí icamen e a al in en la decla ación de
olun ad i al an icipada, po la pe sona que ac úe como
ep esen an e legal, po el cónyuge o pe sona inculada po
análoga elación de a ec i idad, po los amilia es de g ado
más p óximo y den o del mismo g ado el de mayo edad,
sin pe juicio de lo que pudie a decidi la au o idad judicial
compe en e con o me a la legislación p ocesal.
59
Mo i dignaMen e en andalucía: aspec os ju ídicos, biosani a ios y é icos
3. La decla ación de olun ad i al an icipada y el p oceso de mue e digna
c) Si no u iliza la in o mación de o ma lógica du an e el
p oceso de oma de decisiones.
d) Si alla en la ap eciación de las posibles consecuencias
de las di e en es al e na i as.
e) Si no log a oma inalmen e una decisión o comuni-
ca la”.
5. Accesibilidad a la decla ación de
olun ad i al an icipada
O a de las impo an es e o mas que se in oducen en
el p esen e ex o es la posibilidad de da a la ciudadanía
mayo accesibilidad a la decla ación de olun ad i al
an icipada. Si en la Ley 5/2003, de 9 de oc ub e, la
e i icación de la capacidad y equisi os o males de
la decla ación se ealizaba po pe sonal unciona io
dependien e de la Conseje ía de Salud esponsable del
egis o (a .6), la p esen e Ley p e é que sea pe so-
nal unciona io público habili ado po la Conseje ía de
Salud el que ealice es a unción, acili ando de es e
modo el o o gamien o de la decla ación de olun ad
i al an icipada, cualquie a que sea el pun o e i o ial
de la Comunidad Au ónoma de Andalucía y, con ello, la
accesibilidad de la ciudadanía al Regis o de Volun ades
Vi ales An icipadas.
Además, el p oyec o pone mani ies o la necesidad de
mejo a la accesibilidad a la decla ación de olun ad
i al an icipada po una pa e de los p o esionales sani-
a ios que pa icipan en la a ención sani a ia. Si la Ley
5/2003, de 9 de oc ub e, hablaba de “los p o esionales
sani a ios esponsables del p oceso” como los obliga-
dos a consul a en el Regis o la cons ancia del o o ga-
mien o de la decla ación de olun ad i al an icipada, se
amplía ese debe al pe sonal sani a io enca gado de la
a ención sani a ia, e o zando de es e modo la e icacia
de la decla ación que, además, hab á de inco po a se
sis emá icamen e a la his o ia clínica pa a acili a su
acceso po los p o esionales.
De es e modo, el a .9.2 de la ley 2003 (modi icado po
la DF 2.ª del p esen e ex o) dispone:
“2. Cuando se p es e a ención sani a ia a una pe sona
que se encuen e en una si uación que le impida oma
decisiones po sí misma, en los é minos p e is os en la
p esen e Ley, los p o esionales sani a ios implicados en
el p oceso consul a án la his o ia clínica del pacien e pa a
comp oba si en ella exis e cons ancia del o o gamien o
de la decla ación de olun ad i al an icipada, ac uando
con o me a lo p e is o en ella.”
No obs an e, como cau ela du an e el pe iodo ansi o-
io, “Has a an o el con enido de la decla ación de o-
lun ad i al an icipada se inco po e a la his o ia clínica,
con o me a lo p e is o en el a . 9.2, los p o esionales
sani a ios esponsables del pacien e que se encuen e
el p oceso de mue e, es a án obligados a consul a el
Regis o de Volun ades i ales an icipadas” (Disp. T an-
si o ia única).
La no ma debe á se obje o de desa ollo eglamen a io
(Disp. Final 3.ª). En e los emas a abo da en el u u o
dec e o se encuen a la modi icación del Dec e o de Vo-
lun ades i ales an icipadas, Dec e o 238/2004, de 18
de mayo, po el que se egula el Regis o de Volun ades
i ales an icipadas, y algunos de sus aspec os como el
acceso desde la his o ia clínica, la adsc ipción del egis-
o al cen o di ec i o, o el nomb amien o del enca gado
del egis o.