Ri is a di C iminologia, Vi imologia e Sicu ezza – Vol. VI – N. 1 – Gennaio-Ap ile 2012 4
Il enomeno della iolenza domes ica e della iolenza di gene e in Spagna:
analisi di alcuni aspe i del suo a amen o p ocessuale
1
Ma ía del Pila Ma ín Rios
•
Riassun o
Sia nell'o dinamen o giu idico spagnolo sia, in gene ale, nel di i o compa a o, può cons a a si, in ma e ia di iolenza di
gene e, l'esis enza di due posizioni mol o di e enzia e. Men e, da un la o, i sono i sos eni o i della c.d. ic im choice,
dall'al o la o si collocano colo o che i engono meglio applica e le c.d. no–d op policies. Nell'o dinamen o giu idico
spagnolo è possibile e i ica e la sussis enza di mani es azioni di en ambe le endenze, allo s udio delle quali si dedica
il p esen e la o o. Nel medesimo, si so olineano con pa icola e a enzione le di icol à de i an i dalle equen i
i a azioni e mol eplici i iu i a depo e delle i ime di ques o ipo di iolenza.
Résumé
Tan dans le sys ème ju idique espagnol que, en géné al, dans le d oi compa é, il exis e, en ma iè e de iolences liées
au gen e, deux posi ions : d’un cô é, ce ains son pa isans d’une app oche di e ic im choice, de l’au e quelques-uns
p é è e aien applique celle appelée no–d op policies. Dans le sys ème ju idique espagnol, ces deux posi ions
coexis en e ce a icle a comme objec i de les examine . En ou e, dans ce ex e, l’au eu souligne ou
pa iculiè emen les di icul és dues aux nomb eux e us de dépose plain e e aux é ac a ions équen es des ic imes,
équen s dans le cad e de ce ype de iolence.
Abs ac
Bo h in he Spanish legal sys em as, in gene al, in compa a i e law, he e a e wo dis inc app oaches o gende
iolence. On he one hand, he e a e suppo e s o “ ic im choice”, on he o he hand, an app oach suppo ing he
bene i s o he implemen a ion o no-d op policies migh p e ail.
In he Spanish legal sys em, bo h o hese app oaches coexis and his a icle aims o examine his. Mo eo e , in his
pape , he au ho unde lines in pa icula he di icul ies coming om he nume ous e usals o epo such iolence and
om he equen e ac ions o he ic ims o his kind o c ime.
1 La aduzione dell'a icolo è a cu a della Do .ssa Lucia Della To e.
•
P o esso e di Di i o p ocessuale penale, Uni e si à di Si iglia
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1. Conside azioni in odu i e: no-d op
policies e app occi p o ic im choice.
Rispe o al a amen o poli ico-c iminale ise a o
alla iolenza di gene e, è possibile ile a e la
p esenza di due oppos e endenze: le così de e
“no-d op policies”, da un la o, che si
con appongono, dall'al o, ad app occi che
p e e iscono la “ ic im choice” (o e o la
scel a/decisione della i ima). Non è di icile
o a e mani es azioni di en ambe nel di i o
penale compa a o
1
, ol e che all'in e no
dell’o dinamen o spagnolo.
Colo o che sos engono la necessi à di p i ilegia e
la ic im choice a ibuiscono massima ile anza
alla olon à della i ima, che ha nelle sue mani
sia l'inizio sia la p osecuzione del p ocesso
2
.
D'acco do con ques e p emesse, nello s esso modo
in cui la i ima può o ene e una soluzione
median e la mediazione del suo con li o, la
medesima po ebbe i iu a si di depo e in
giudizio, senza che ques o possa a so ge e a suo
ca ico alcun ipo di esponsabili à.
Da una p ospe i a oppos a, le così de e no-d op
policies
3
si ondano sul con incimen o che
1 Sul pun o, si può consul a e Buzawa E.S. e Buzawa
C.G., Domes ic Violence: he C iminal Jus ice
Response, Cali o nia, 2003, pp. 197 e ss.
2 In Aus ia, ad esempio, le complainan o ences
necessi ano, pe la lo o p osecuzione, una ichies a
o male da pa e della i ima. Allo s esso modo,
ques a può po e ine al p ocesso i i ando la sua
que ela. Nella maggio pa e degli al i deli i (che
p esen ano una g a i à maggio e), u a ia, l'azione
penale e à in en a a e p osegui a indipenden emen e
dalla olon à della i ima. Si eda B ienen M.E.I. e
Hoegen E.H., Vic ims o c ime in 22 Eu opean
C iminal Jus ice Sys ems, The Ne he lands, 2000, pag.
76.
3 Fa o e ole ad implemen a e ques e poli iche in caso
di iolenza domes ica, Co silles A., “No-D op Policies
in he P osecu ion o Domes ic Violence Cases:
Gua an ee o Ac ion o Dange ous Solucion?”, 63
Fo dham L. Re ., 1994, pag. 853) me e in e idenza
che alcune a le c i iche che engono i ol e alle c.d.
no d op policies igua dano il a o che esse
l'app occio p o- ic im choice espone la donna alla
manipolazione di al i, che possono esse e il suo
s esso agg esso e o qualche amilia e
4
. D'acco do
con ques e seconde p emesse - che hanno
comincia o ad esse e applica e dalle P ocu e degli
S a i Uni i a pa i e dal 1990 - la i ima non può
de e mina e gli indi izzi del p ocesso, il cui
s olgimen o sa à indipenden e dai deside a a
della i ima
5
. Ol e a ciò, è possibile che la
i ima sia o za a a pa ecipa e, come es imone,
nel menziona o p ocesso. In o ma complemen a e
ispe o alle no d op policies - anche se è possibile
la lo o ope a i i à sepa a a - i manda o y a es
ope ano, con app occio simile, in al e asi del
p ocesso. La lo o applicazione p esuppone che la
Polizia debba
6
semp e p ocede e all'a es o,
qualo a i enga p obabile che si s ia compiendo un
a o di iolenza domes ica.
2. S a o della ques ione nell'o dinamen o
giu idico spagnolo.
Se scendiamo all'analisi del caso conc e o
spagnolo, possiamo comincia e a conside a e che,
dal momen o in cui le a ispecie penali ela i e
alla iolenza domes ica e di gene e sono s a e
elimine ebbe o ogni possibili à di agi e in o ma
disc ezionale da pa e dell'u icio della P ocu a e che
po ebbe o così de e mina e un eccesso di ico si, ol e
che una maggio e i imzzazione della donna.
4 Così Hoyle C. e Sande s A., “Police Response o
Domes ic Violence. F om Vic im Choice o Vic im
Empowe men ?”, The B i ish Jou nal o C iminology,
ol. 40, 2000, pag. 17.
Pe uno s udio app o ondi o sulla ques ione si eda
Esquinas Val e de P., Mediación en e íc ima y
ag eso en la iolencia de géne o, Valencia, 2008.
5 Pe maggio i de agli si edano Han E.L.,
“Manda o y a es and no-d op policies: ic im
empowe men in domes ic iolence cases”, Bos on
Colleg Thi d Wo ld Law Jou nal, Win e 2003.
6 Escludendosi, in ques o modo, qualsiasi
disc ezionali à da pa e di ques 'ul ima.
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con igu a e come deli i pubblici
7
, si sono ado a i
c i e i mol o icini alle c.d. no-d op policies. In
i ù di ciò, il pe seguimen o di ques i deli i a à
luogo con o ale indipendenza ispe o alla olon à
della i ima
8
. Negli ul imi empi, inol e, si s a
discu endo
9
ci ca l'oppo uni à di implemen a e, in
ma e ia di iolenza di gene e, nuo e
mani es azioni ope a i e delle c.d. no-d op
policies. Conc e amen e, dinnanzi alle
signi ica i e di icol à che gli ope a o i giu idici
a on ano pe o ene e la condanna dell'impu a o,
do u e alle equen i i a azioni e ai i iu i a
depo e delle donne i imizza e, si sugge isce
l'oppo uni à di obbliga e ques e ul ime a
es imonia e in diba imen o, p e edendo, in caso
con a io, una qualche o ma di esponsabili à a
lo o ca ico
10
.
Inol e, sebbene all'in e no delle p e isioni
con enu e nelle no ma i e delle comuni à
au onome ela i e all'ambi o amilia e sia
equen e incon a e i e imen i alla mediazione
come s umen o pe la soluzione dei con li i che
so gono all'in e no di ques 'ul imo, nella Legge
O ganica 1/2004 – e anche nell'a icolo 87 e ,
7 La qual cosa implica sia la p ocedibili à d'u icio, sia
l'ine icacia del pe dono dell'o eso.
8 In No egia la iolenza domes ica enne inizialmen e
conside a a come complain o ence. Ciò nonos an e, le
equen i i a azioni e emissioni di que ela da pa e
delle i ime (con la conseguen e us azione che esse
po e ano p o oca e in colo o che a e ano la o a o al
caso) ece o sì che, nel 1988, la a ispecie si
quali icasse come non complain o ence. Si edano
B ienen M.E.I. e Hoegen E.H., Vic ims o c ime in 22
Eu opean C iminal Jus ice Sys ems, ci ., pag. 77.
9 La s essa P ocu a Gene ale ha en ila o ques a
possibili à nel Rappo o del 2010.
10 Analizziamo la ques ione in modo più app o ondi o
nel pa ag a o seguen e.
Pe una alu azione nega i a di ques a p opos a,
secondo la quale essa p o oche ebbe una diminuzione
nel nume o delle denunce e la ine icacia del p ocesso,
si eda Diáz Pi a P., in Nuñez Cas año E. (a cu a di),
Es udios sob e la u ela penal de la iolencia de
géne o, Valencia, 2009, pp. 341-342.
comma quin o, della LOPJ
11
- si esclude
esp essamen e ogni possibili à di applica e la
mediazione nei p ocessi che si s olgano dinnanzi
ai
12
T ibunali con o la iolenza sulla donna
13
.
Pa e che il nos o legisla o e sia consape ole dei
ischi di p essione e di in imidazione che possono
annulla e la libe a olon à della i ima
14
, e che
abbia, pe ques o mo i o, scel o di e i a e che le
minacce o le cos izioni dell'o enso e possano
in luenza e l’acce azione, da pa e della i ima,
delle p opos e a anza e dal eo
15
.
11 Ley O gánica del Pode Judicial, Legge O ganica
del 1 di luglio 1985, n. 6
12 “Juzgados de iolencia sob e la muje ”, nella lingua
o igina ia. La Legge O ganica n. 1 del 28 dicemb e
2004 ha c ea o ques o nuo o o gano giudiziale, il quale
ha compe enza ispe o ai ea i in ma e ia di iolenza di
gene e (deli i compiu i con o la moglie, la ex moglie,
la con i en e e colei che, pu senza una con i enza, sia
lega a dalla s essa elazione di a e i i à). Il T ibunale
decide anche ispe o alle cause ci ili elaziona e con
quelle penali. La medesima legge ha anche c ea o una
sezione della P ocu a apposi a (Fiscal con a la
Violencia sob e la Muje ) inca ica a della supe isione
e del coo dinamen o delle P ocu e nelle cause di
iolenza di gene e.
13 Ri e iscono Hoyle C. e Sande s A. (“Police
Response o Domes ic Violence...”, ci .), come alcune
emminis e i engano che le s a egie di mediazione
legi imano la iolenza con o le donne. In ques o
senso, si edano S anko E. (“Missing he Ma k? Police
Ba e ing”, in Hanme J., Rad o d L., S anko E.,
Women, Policing and Male Violence: In e na ional
Pe spec i es, London, 1989, pp. da 49 a 69) e Hil on
N.Z. (“Media ing Wi e Assaul : Ba e ed Women and
he New Family”, Canadian Jou nal o Family Law,
1991, 9, pp. da 29 a 53).
14 Da o che un esempio pa adigma ico di ques o
ischio è p op io app esen a o dai deli i di iolenza di
gene e.
15 Pe una alu azione posi i a di ques a p e isione, si
edano Senés Mo illa C., “La compe encia penal y en
ma e ia ci il, de los Juzgados de Violencia sob e la
Muje ”, Dia io La Ley, 1 dicemb e 2005, pag. 5. Allo
s esso modo, Wolhu e L., Olley N. e Denham D.,
Vic imology: Vic imisa ion and Vic ims' Righ s, G an
B e agna, 2009, pag. 215.
Al con a io, Pe ez-Olle os Sánchez Bo dona F.J.
(“Cues iones y espues as sob e la Ley O ganica de
medidas de p o ección in eg al con a la iolencia de
géne o”, Dia io La Ley, 13 giugno 2005, pag. 12)
i iene che ques a gene ica esclusione po ebbe
p egiudica e la indipendenza giu isdizionale dei
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Giudici e dei Magis a i, in endendosi (a causa della
mancanza di speci icazione della no ma) che la
mediazione giudiziale isul e ebbe a sua ol a esclusa.
Me endo in e idenza i bene ici che, secondo il suo
pa e e, po ebbe po a e l'applicazione della
mediazione in ques o ambi o, si eda Pé ez Ginés
C.A, “La mediación penal en el ámbi o de la iolencia
de géne o (o las ó denes de p o ección de di ícil con ol
y cumplimen o)”, La Ley Penal, num. 71, Maggio
2010, pag. 63.
Da pa e sua, du an e il II Incon o Nazonale di
Giudici, A oca i, P ocu a o i e Seg e a i dei T ibunali
della Famiglia –“Juzgados de Familia” nella lingua
o igina ia -, celeb a o a Mad id a il 23 e il 25 di
no emb e del 2005, ci ca la necessi à di inse i e la
mediazione amilia e, si è concluso all'unanimi à che
non è possibile esclude e ques a mediazione senza
dis ingue e a i casi in cui la iolenza è e e i amen e
ile an e – incidendo dunque sulla posizione di
uguaglianza delle pa i- e gli al i casi, in cui ques o
g ado di iolenza non a i a ad a e a e la libe à di
giudizio della i ima. In ques o s esso senso (e
po ando a sos egno al e ipo esi – come la so azione
di mino i e il manca o e samen o degli alimen i –
nelle quali si hanno di soli o si uazioni di iolenza e,
ciò nonos an e, il di i o in e nazionale ico e alla
mediazione amilia e) si eda Villag asa Alcaide C.
“P o ección en el ámbi o ci il”, in Ri as Vallejo M.P. e
Ba ios Baudo G..L (a cu a di), Violenza de Gene o:
Pe spec i a Mul idisciplina y P ác ica Fo ense,
Na a a, 2007, pag. 378.
Secondo Sil ani S. (“La mediazione nei casi di
iolenza domes ica: p o ili eo ici e spazi applica i i
nell'o dinamen o i aliano”, in Mannozzi G. (a cu a di),
Mediazione e Di i o Penale. Dalla punizione del eo
alla composizione con la i ima, Milano, 2004, pag.
135), la maggio e c i ica che si può muo e e con o la
mediazione in ques o se o e è che ques 'ul ima si
concen a sui bene ici che possano esse e o enu i con
la mediazione ispe o all'impiego della gius izia penale
“classica”. Nonos an e ciò, ques a au ice man iene la
possibili à di applica e la mediazione in caso di
iolenza domes ica, semp e che si ado ino ce e
modali à e ecniche di mediazione e che si ins au i una
comunicazione cos an e e una collabo azione a la
mediazione e il sis ema penale (Ibidem, pp. 141-143).
Fyee N.R. (P o ec ing In imida ed Wi nesses,
Bu ling on, USA, 2001) o a sia a gomen i a a o e
sia a gomen i con o l'uso della mediazione nella
iolenza di gene e. Nel p imo senso (ibidem, pagg da
25 a 56), si e idenzia come le dinamiche emozionali
applicabili negli incon i possano aiu a e l'agg esso e a
iconosce e la sua esponsabili à. Inol e, si ecupe a
socialmen e la i ima e le si pe me e di esp ime e la
sua e sione dei a i. Con o la mediazione (ibidem,
pagg. da 57 a 84) si segnala che ques a ae con sé un
ischio pe la in eg i à isica di colo o che siano
coin ol i, non soddis a le inali à di p e enzione
gene ale e, in più, colloca la donna in una posizione di
in e io i à nelle negoziazioni, da e le sue
ca a e is iche. In ine, l'au o e op a –ibidem pagg. 22 e
3. Analisi di un caso conc e o: i a azione e
i iu o di es imonia e da pa e delle
i ime di iolenza domes ica e di gene e
16
.
3.1. P esen azione del p oblema.
a) Inquad amen o legale
Gli a icoli 416 e 707 LEC im
17
s abiliscono
l'obbligo gene ale di es imonia e, an o nella ase
delle indagini p elimina i come in quella del
giudizio. Di conseguenza, ogni ci adino
18
chiama o a depo e de e a lo obbliga o iamen e.
Inol e, nella sua dichia azione, egli do à di e la
e i à, inco endo, in caso con a io, in una
esponsabili à penale
19
.
Come speci icazione della menziona a egola
gene ale, bisogna ene e p esen e che nessun
es imone po à esse e obbliga o a depo e
ispe o ad una domanda la cui con es azione
possa p egiudica e ma e ialmen e o mo almen e e
in modo di e o e impo an e la pe sona o la so e
di qualcuno dei congiun i ai quali a i e imen o
l'a icolo 416 LEC im, con l'eccezione dei deli i
che, app en ando un a en a o alla sicu ezza dello
S a o, alla anquilli à pubblica, o alla pe sona del
e o di un suo successo e (a . 418 LEC im),
i es ono ile an e g a i à.
23– pe l'oppo uni à di non p oibi e ca ego icamen e il
ico so alla mediazione “al ine di ende e possibile
accede e a uno o all'al o meccanismo, o male o
in o male, in unzione delle ci cos anze, senza
ma ginalizza e né p i ilegia e incondiziona amen e
nessuno di ali meccanismi”.
16 Pe un maggio e app o ondimen o, si consen a di
a e i e imen o a Ma ín Ríos Mª. P., “Re lexiones
ace ca de la nega i a a decla a en juicio de la muje
íc ima de iolencia de géne o: análisis de la
ju isp udencia española”, Re is a Gene al de De echo
P ocesal, num. 15, 2008, pp. 1-11.
17 Ley de Enjuiciamien o C iminal, del 14 se emb e
1882. Sebbene si a i di un Tes o Unico, e non di un
e o e p op io codice, può esse e in esa come
equi alen e al Codice di P ocedu a Penale I aliano.
18 Con le eccezioni che ed emo sucessi amen e.
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In conc e o, il menziona o a icolo 416 LEC im si
i e isce ai pa en i del p ocessa o in linea di e a
ascenden e e discenden e, al coniuge o ad una
pe sona uni a da una elazione di a o analoga a
quella ma imoniale, ai suoi a elli consanguinei
e ai colla e ali consanguinei ino al secondo g ado
ci ile, così come ai pa en i ai quali a i e imen o
il nume o 3 dell'a icolo 261 LEC im
20
.
Rispe o alla possibile scompa sa del equisi o
della con i enza in coppia di a o al momen o di
depo e come es imone, il T ibunale Sup emo (da
ques o momen o in poi, TS), i iene, nella
sen enza del 26 ma zo 2009 –a di e enza di
quan o sos enu o nelle p onunce dell'8 ap ile
2008, 20 gennaio 2009 e 12 ebb aio 2009- che il
di i o di non dichia a e pe manga anche se la
con i enza e a sussis en e nel momen o in cui si
sono e i ica i i a i. Ques o p incipio è
applicabile anche ai casi di o u a del incolo
ma imoniale essendo possibile, di conseguenza,
che si a alga della acol à di as ene si il
es imone che sia di o zia o nel momen o in cui
osse chiama o a depo e, semp e che isul asse
sposa o nel momen o in cui si sono e i ica i i
a i.
Abbondando nelle eccezioni all'obbligo gene ale
di es imonia e, il medesimo a icolo 416 LEC im,
nel suo secondo comma, con empla l'ipo esi del
seg e o p o essionale dell'a oca o nei con on i
19 Pe deli o di alsa es imonianza in una causa
penale, a . da 458 a 462 c.p.
20 Escoba Jiménez R. (“La acul ad de no decla a
con a de e minados amilia es en el p oceso penal”,
La Ley. Re is a Ju ídica Española de Doc ina,
Ju isp udencia y Bibliog a ía, 11 dicemb e 2009, pag.
1650) c i ica il a o che non si sia inclusa nell'elenco
l'accoglienza amilia e p eo dina a all'adozione, in
conseguenza dei legami amilia i che comunque si
engono a c ea e. Allo s esso modo, ichiama la
a enzione sulla non necessa ia ipe izione in cui si
cade nel a e i e imen o a “ a elli consanguinei” e
“colla e ali consanguinei ino al secondo g ado”.
del suo clien e. Allo s esso modo, l'a icolo 417
LEC im dispone che non po anno nemmeno
esse e obbliga i a depo e come es imoni: gli
ecclesias ici e i minis i dei cul i ammessi, su a i
che osse o s a i lo o i ela i nell'ese cizio delle
unzioni del lo o minis e o; i unziona i pubblici,
an o ci ili quan o mili a i, di qualunque ipo
siano, quando non po esse o depo e senza iola e
il seg e o che pe agione dei lo o inca ichi
osse o obbliga i a ispe a e o quando,
p ocedendo in i ù di un'obbedienza do u a, non
osse o s a i au o izza i da pa e di un supe io e
ge a chico a p es a e la dichia azione che si
ichieda lo o; in ine, gli incapaci isici e men ali.
b) Ope a i i à della esenzione: la discussa
applicazione dell'a icolo 416 LEC im ai casi della
iolenza domes ica e di gene e
Uno dei p imi p oblemi in e p e a i i che so gono
nell'esamina e le p e isioni della LEC im sulle
dichia azioni es imoniali è quello di de e mina e
se ques e p e isioni possono i ene si applicabili
alla i ima del deli o o della con a enzione e
se, di conseguenza, anche ques 'ul ima possa
esse e esen a a dal do e e di es imonia e che
iene consac a o dall'a icolo 416 LEC im. Nella
p a ica, enendo con o del a o che l'a icolo 416
della Legge C iminale si i e isce, in as a o, ai
es imoni, e che le i ime sono conside a e come
es imoni con s a us speciale, si ope a come se
osse così, anche se il silenzio della legge ispe o
a ale ques ione lascia spazio pe in e p e azioni
di e se
21
.
21 In I alia, l'a . 199 co.1 c.p.p. impedisce che le
i ime– es imoni possano a e ico so alla acol à di
as ene si dal do e e di es imonia e.

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Nonos an e in ques i ul imi empi si sia
p ospe a a -sia da pa e della do ina
22
sia da
pa e di posizioni is i uzionali
23
- la possibili à di
esclude e l'applicazione dell'a icolo 416 LEC im
nei con on i delle i ime della iolenza
domes ica e di gene e, anche in ques i casi si s a
amme endo, de ac o
24
, che la i ima- es imone
si a alga della acol à di non es imonia e.
Inol e, in segui o alla i o ma ope a a sulla
LEC im da pa e della Legge del 3 no emb e
2009, n. 13, si è anche amplia o l'ambi o di
applicazione dell'a icolo 416 LEC im ai casi dei
appo i di a o
25
.
22 Si eda Cab e a Gá a e R. (“Apun es sob e la
dispensa del debe de decla a con emplado en el a .
416 de la LEC im, en elación con la íc ima de
iolencia de géne o”, Re is a Ju ídica de Cana ias,
2006, n. II), Cas illejo Manzana es R. (“La dispensa
del debe de decla a del a ículo 416 de la Ley de
Enjuiciamien o C iminal espec o de la muje que su e
iolencia de géne o”, Re is a de De echo Penal, n. 26,
2009, pag. 130) e López Téba E. (“La nega i a de la
íc ima a p es a decla ación en el ac o del juicio o al
en los deli os de iolencia in a amilia ”, Pode
Judicial, n. 85, 2007, pag. 201).
23 La FGE (Fiscalía Gene al del Es ado), an o nella
Memo ia ela i a all'anno 2007 così come in quelle
successi e (l'ul ima di ques e, nell'anno 2010),
sugge isce che si modi ichi la disciplina pe impedi e
che le donne i ime di iolenza di gene e che hanno
denuncia o i p op i compagni si a algano del di i o di
non es imonia e con o ques i ul imi du an e il
diba imen o, posizione che -“in mol i casi”, dice la
FGE- si ado a pe e i a e una sen enza di condanna.
La Memo ia del 2009 della FGE, lungo ques a s essa
linea, accoglie “l'insieme di opinioni c i iche” ispe o
alle “g a i pe u bazioni” che l'a icolo 416 p o oca
nella ispos a penale con o la iolenzia di gene e. Tale
disposizione, in a i, inisce pe con e i si in una
au en ica “ ia di uga” pe “ e i mal a a o i” e in una
“ equen issima causa di sen enze assolu o ie che non
do ebbe o esse lo”. Nell'anno 2008, la allo a
P esiden e dell'Osse a o io con o la Violenza
Domes ica e di Gene e, si è esp essa in modo analogo.
Di e se associazioni di donne si sono p onuncia e
secondo ques a medesima linea nel co so degli ul imi
anni. Si eda la pagina web:
h p://www.nodo50.o g/muje es ed/spip.php?a icle492
24 E, o e non si amme a alcuna eccezione ispe o al
es o legale, pa e anche de iu e.
25 Accogliendo così la esi che ha sos enu o il TS nelle
sen enze del 22 ebb aio 2007, 20 ebb aio e 8 ap ile
Nonos an e quan o appena espos o, è necessa io
e idenzia e la p oblema ica cela a dalla soluzione
p opos a: dal a o che i deli i che si e i icano
all'in e no di ques o ambi o sono soli amen e a
“ es imone unico” de i a che, o e la i ima si
i iu asse di es imonia e, si a i e ebbe
ineso abilmen e alla chiusu a del caso. È mol o
comune che, acendo i e imen o al l'a . 416
LEC im, in casi di iolenza domes ica e di gene e
si p oducano delle i a azioni e dei i iu i a
depo e che, ol e a ende e di icol osa la
condanna dell'au o e del a o, ichiedono anche
un no e ole dispendio di empo, s o zi e mezzi.
Inol e, in ce e occasioni non è su icien e, pe
e i a e la i a azione delle i ime, che si
ado ino s umen i di p o ezione delle medesime,
pe ché in mol i casi ques i cambiamen i nella
olon à di es imonia e ispondono più a
“p essioni in e ne”
26
che a p essioni es e ne.
3.2. In e p e azione della p oblema ica da pa e
del T ibunale Sup emo (TS).
a) Impo anza dell'a e imen o p e en i o
ela i o al di i o di as ene si dal es imonia e:
ambi o di applicazione e conseguenze
dell'inadempimen o
Pe po e a e ma e che una i ima ha scel o,
libe amen e e coscien emen e, di a ale si della
acol à di non es imonia e, è necessa io che essa
abbia piena consape olezza delle conseguenze che
po ebbe o sca u i e da ale decisione. A ques o
2008, e 20 gennaio e 26 ma zo 2009 (in senso con a io
si è p onuncia a, in ece, la STS del 21 no emb e
2003).
L'a . 199, co. 3a) c.p.p. i aliano accoglie una
p e isione iden ica.
26 Conseguenza del dolo e pa i o, dei sensi di colpa,
dei imo si, della c.d. “sind ome di S occolma”, ecc. In
caso di mal a amen i nei con on i di mino i, pe
esempio, non è s ano che ques i si i ino indie o
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ine, il la o o in o ma i o dei di e en i ope a o i
giu idici do à es ende si alla ase delle indagini
p elimina i, all'is uzione p oba o ia e al
diba imen o. Inol e, come pone in ilie o la
sen enza del TS del 5 ma zo 2010, ques a
spiegazione do à ealizza si u e le ol e che il
pa en e è chiama o a dichia a e in quali à di
es imone
27
.
Nonos an e ques o, il di i o della i ima-
es imone ad esse e in o ma a incon a alcune
limi azioni: in base a di e en i decisioni del TS,
men e nei casi in cui la i ima denuncia in o ma
spon anea o olon a ia non occo e che essa enga
in o ma a del suo di i o a non a lo
28
, al con a io
se la medesima depone a segui o di una ichies a
dell'au o i à, ale au o i à è obbliga a ad a e i la
dell'esis enza di una dispensa legale
29
.
dinnanzi alla pau a di esse e chiusi in un cen o di
p o ezione.
27 Pe ché il a o di ole inuncia e al di i o di non
es imonia e in un ce o momen o “non implica una
inuncia aci a a ale di i o pe le dichia azioni
successi e” (sen enza del 5 ma zo 2010).
28 Si edano le sen enze del 27 o ob e 2004, 10
maggio e 12 luglio del 2007.
La posizione dei T ibunali P o inciali (“Audiencias
P o inciales” nel es o o igina io), al con a io, è di
soli o quella di annulla e gli a i s ol i
p eceden emen e, se la i ima non è s a a debi amen e
in o ma a del suo di i o a non dichia a e. Cas illejo
Manzana es R. (“La dispensa…”, ci ., pp. 133-134) si
mos a d'acco do con ques a in e p e azione.
Nell'o ganig amma giudiziale spagnolo, i T ibunali
P o inciali hanno la p op ia sede in ogni capoluogo di
p o incia ed es endono la p op ia giu isdizione su u o
il e i o io p o inciale. Nel sis ema p ocessuale penale
sono compe en i in sede di appello e, in p imo g ado,
pe alcuni p ocedimen i penali ela i i a deli i che
p e edano una pena de en i a supe io e a cinque anni
29 Si edano Ba ien os Pacho J. Mª. (“Denuncia y
es imonio en e cónyuges o pa ien es sin ad e encia
p e ia de la dispensa legal. Validez y e icacia en
juicio”, La Ley. Re is a Ju ídica Española de
Doc ina, Ju isp udencia y Bibliog a ía, 23 giugno
2010, pag. 1439) e Escoba Jiménez R. (“La acul ad
de no decla a …”, ci ., pp. 1648-1649). Si edano, allo
s esso modo, le sen enze del TS del 6 ap ile 2001, 10
maggio 2007 e 20 ebb aio 2008
In ine, ci ca le conseguenze del manca o ispe o
dell'obbligo di in o ma e la i ima, nei casi in cui
–come abbiamo is o– ale obbligo sussis a,
di e se isoluzioni giudiziali amme ono che, in
ali ipo esi, po ebbe da si luogo alla nulli à degli
a i
30
.
b) Conseguenze della denuncia della i ima
nonos an e la acol à di as ensione dell'a icolo
416 LEC im
Pos o che, come de o sup a, il TS s a
p og essi amen e i enendo che la p esen azione
della denuncia da pa e della i ima escluda
l'obbligo di in o ma la ci ca la acol à di
as ensione p e is a dall'a icolo 416 LEC im,
in e essa o a esamina e quali ca a e is iche de e
ale denuncia p esen a e pe ché possano esse le
a ibui i gli e e i menziona i. In p imo luogo,
come già si e a an icipa o, de e a a si di una
denuncia olon a ia e spon anea.
In secondo luogo, è necessa io chia i e che la
i ima non semp e p ocede alla p esen azione di
una denuncia “ o male”. Piu os o, in alcuni casi
compie a i dai quali può de i a si la ealizzazione
di una “denuncia aci a”. Pos o che non si p e ede
nien e di pa icola e pe i casi di iolenza di
gene e, c ediamo che in ques e ci cos anze
occo e ebbe applica e il c i e io segui o dal TS
nei deli i “semipubblici”
31
. In ale ambi o, il TS
30 Si eda, pe u e, la sen enza del TS del 13
no emb e 1985, e le sen enze dei T ibunali P o inciali
(si eda no a n. 29) di Ba cellona (13 agos o 2004), di
Gi ona (6 ap ile 2005) e Las Palmas (29 ap ile 2005).
Lo s esso è p e is o anche dall'a icolo 350 del c.p.p.
i aliano.
31 Nel sis ema penale spagnolo i deli i si dis inguono,
a seconda del uolo che nella lo o pe seguibili à può
s olge e la olon à della pe sona o esa, in p i a i,
semipubblici e pubblici. I deli i semipubblici, in
pa icola e, ichiedono la denuncia della i ima pe ché
si possa da e inizio alle indagini p elimina i; u a ia, il
pe dono della i ima non compo a semp e l'es inzione
Ri is a di C iminologia, Vi imologia e Sicu ezza – Vol. VI – N. 1 – Gennaio-Ap ile 2012 11
ha equipa a o - al ine di conside a e soddis a o il
equisi o di p ocedibili à dei deli i semi pubblici -
la denuncia o male a quella aci a. Pe an o se la
i ima, du an e l'is uzione, p ocede a na a e i
a i dinnanzi al giudice compe en e, o collabo a
a i amen e nel chia imen o di a i, mos andosi
non ilu an e ispe o alla pe seguibili à del
colpe ole, si in ende p esen a a una denuncia
aci a
32
.
Ol e ad esime e le au o i à compe en i dal do e e
di in o ma e le i ime ci ca la acol à di as ene si
dal depo e di cui all'a icolo 416 LEC im, il a o
che ques e denuncino implica, inol e, che non
po anno a ale si di ques a acol à
33
. Così
i engono, in ia maggio i a ia, an o la do ina
34
del ea o. Al con a io, non iene mai a ibui a
ile anza al pe dono dell'o eso quando si a i di
deli i pubblici, che sono pe seguibili d'u icio.
32 Sen enze del TS del 20 no emb e 1982, 3 ma zo
1984, 13 no emb e 1987, 25 o ob e 1994, 3 giugno
1996 e 15 no emb e 2001. In ques a s essa di ezione, si
eda Goenaga Olaizoga R., “Deli os con a la libe ad
sexual”, in Cuade nos del Ins i u o Vasco de
C iminología, n. s ao dina io, n. 10 o ob e 1997, pag.
118.
33 Lo s esso accade nel di i o i aliano, il cui a icolo
199 c.p.p. a e ma che la acol à di as ene si dal
depo e con o un p ossimo congiun o cessa quando la
i ima è lo s esso es imone o un pa en e p ossimo,
così come quando il es imone è anche il denuncian e o
il que elan e.
34 Si edano, De La Fuen e Hon ubia F. (“La dispensa
del debe de decla a po concu encia de ínculos
pe sonales con el p ocesado. Pe spec i a
ju isp udencial ac ual”, La Ley Penal, n. 68, ebb aio
2010, pag. 102) e Mag o Se e V. (“La imposibilidad
de concede a las íc imas de iolencia de géne o la
dispensa de decla a con a sus ag eso es (a . 416
LEC im): ¿es necesa ia una e o ma legal?”, Dia io La
Ley, 5 o ob e 2005, pag. 9).
Ma ínez Ga cía E. (“La p o ección cau ela penal de
las íc imas de iolencia de géne o”, en Villacampa
Es ia e E. (coo dina o da), Violencia de géne o y
Sis ema de Jus icia Penal, Valencia, 2008, pag. 327)
i iene che quando la i ima si eca olon a iamen e a
depo e, si abbia una “ inuncia concluden e” ai suoi
di i i di non a lo. Allo s esso modo, quando è
in o ma a dei suoi di i i a non dichia a e, e inuncia a
ques i ul imi, si ha una “ inuncia esp essa
conclusi amen e”
quan o la giu isp udenza
35
. Lungo ques a
medesima linea, il Rappo o della P ocu a
Gene ale del 2009 accoglie un sugge imen o
della P ocu a di Ba cellona, che chiede che
"almeno si p oceda a modi ica e la
egolamen azione pe impedi e che possano a e
uso della acol à di as ene si colo o che
p eceden emen e, nella ase di is uzione, abbiano
inuncia o esp essamen e a se i si di essa dopo
esse e s a e in o ma e delle conseguenze di ale
inuncia”.
Al con a io la sen enza del TS del 23 ma zo
2009, seguendo la linea accia a dalla sen enza
del TS del 12 di luglio 2007, iconosce alla
i ima che abbia denuncia o la possibili à di
a ale si del di i o di non dichia a e con o il suo
congiun o sia nell'is uzione che nel
diba imen o
36
. Allo s esso modo i eniamo
37
che,
nell'a on a e ale ques ione, si pa a dalla
conside azione (a nos o pa e e e onea) che le
i ime che olon a iamen e si ecano a
denuncia e abbiano un minimo di conoscenza
giu idica e sappiano, di conseguenza, che dalle
lo o azioni si deduce la lo o olon à di inuncia e
al di i o di non es imonia e con o il p ossimo
congiun o, mo i o pe cui non a ebbe o bisogno
35 Sen enze del TS del 6 ap ile 2001, 27 o ob e 2004,
9 maggio 2005, 8 ma zo, 11 o ob e, 11 dicemb e 2006,
12 luglio e 4 o ob e 2007. Si edano, anche, le
sen enze dei T ibunali P o inciali (si eda la no a n.
29) di Leida, del 29 no emb e 2004, Valenzia, del 26
se emb e 2007 e Mad id, del 4 o ob e 2007
36 Non essendo incola i, di conseguenza, dal
p incipio degli a i p op i (sen enza del TS del 23
ma zo 2009)
37 Allo s esso modo, Cáma a Ma ínez I. e Juncás
Gómez F. (“Sob e el alcance y el u u o de la dispensa
de decla a pa a las íc imas de la iolencia de géne o”,
Re is a de De echo y P oceso Penal, n. 20, 2008, pag.
41) so olineano l'idea che non u e le i ime sono a
conoscenza del di i o di non accusa e un lo o pa en e,
dal che non può de i a si che, quando p esen ano una
denuncia, sappiano di s a e inunciando a ale di i o.
Ri is a di C iminologia, Vi imologia e Sicu ezza – Vol. VI – N. 1 – Gennaio-Ap ile 2012 12
di esse e in o ma e sul pun o
38
. A nos o pa e e,
isul a più adegua a la esi che sos enne il
T ibunale Cos i uzionale nelle sen enze 145 del 15
di giugno 2009
39
, e 94 del 15 no emb e 2010, dal
cui eno e si de i a che non isul a necessa io
a ale si alla dispensa p e is a dall'a icolo 416
LEC im quando la olon à della i ima di
pe segui e il deli o isul i chia amen e e iden e
40
.
Occo e à a e i e imen o, in sin esi, alle
ci cos anze del caso, isul ando ugualmen e
inadegua o conclude e che u e le denunce
implichino una inuncia alla acol à di as ene si
an o quan o esige e che ale inuncia debba
ealizza si semp e sulla base di i i o malizza i.
c) Soluzioni giu isp udenziali alla si uazione
p o oca a dall'a icolo 416 LEC im: l'impiego
delle dichia azioni ese nel co so delle indagini
p elimina i e nel co so della ase p ep ocessuale
41
Sebbene nume osi T ibunali P o inciali
42
s iano
pe me endo, dinnanzi al i iu o della i ima di
38 Così, ad esempio, la STS del 23 ma zo 2009.
39 Si eda, a ques o p oposi o, Caballe o Sánchez-
Izquie do J. Mª., “Violencia de géne o y dispensa de
decla a con a el cónyuge”, Dia io La Ley, 15 ma zo
2011.
40 Pe esempio, pe la sua cos uzione come accusa
p i a a, si eda Rod íguez Lainz J. L., “El debe de
decla a en con a de pa ien e (Comen a io a la STC
94/2010, de 15 de no iemb e)”, Dia io La Ley, 25
ebb aio 2011, pag. 6.
41
Nel sis ema p ocessuale spagnolo, si pa la di “ ase
p ep ocessuale” pe a e i e imen o agli a i (in ques o
caso, le dichia azioni che hanno luogo du an e le
indagini ealizza e dalla Polizia) ealizza i p ima che
cominci il p ocesso e o e p op io. Pe an o la ase c.d.
p ep ocessuale è quella che ha luogo p ima che inizi la
ase di is uzione (in ques o la o o ado a come “ ase
delle indagini p elimina i”). Semb a impo an e
so olinea e che l'“is uzione” spagnola e le “indagini
p elimina i” i aliane, sebbene nei a i essenziali
coincidano, si di e enziano pe alcuni aspe i come, ad
esempio, il a o che nel sis ema spagnolo, a di e enza
di quan o accade in quello i aliano, si a a di una ase
che iene ges i a da un o gano giudiziale (il giudice
dell'is uzione) e non da pa e del Pubblico Minis e o.
42 In senso con a io, u a ia, si eda la sen enza del
T ibunale P o inciale di Si iglia del 29 giugno 2009.
es imonia e nel co so del diba imen o, che si dia
le u a delle dichia azioni p es a e da ques 'ul ima
nel co so delle indagini p elimina i, sen enze
ecen i del TS si sono dimos a e chia amen e
con a ie a ques a p a ica. Così, le sen enze del TS
del 27 di gennaio e del 10 di ebb aio del 2009
insis ono sull'idea che la dichia azione nel co so
delle indagini p elimina i è un a o senza alo e
p oba o io
43
. A e mano, allo s esso modo, che è
impossibile u ilizza e quan o p e is o dall'a icolo
730 LEC im pe inco po a e come ma e iale
p oba o io all'a o del diba imen o la
dichia azione, esa nel co so delle indagini
p elimina i, di chi decide di a ale si del di i o
di non es imonia e, in quan o l'a . 730
p esuppone la manca a compa izione di es imoni
che abbiano eso la p op ia dichia azione nel
co so delle indagini p elimina i
44
. Da ciò de i a il
ca a e e i ip oducibile di ques 'ul ima.
In e p e a e la decisione di non ende e
dichia azioni come una “impossibili à giu idica”
di dichia a e nel diba imen o pe gius i ica e, in
ques o modo, l’applicazione dell'a icolo 730
LEC im è, a giudizio delle ul ime decisioni del
nos o TS “uno s umen o seman ico che s alu a
il p ece o, si allon ana dal suo ondamen o,
sna u a il a o di cos i ui e un’eccezione e si
43 C i icamen e, con o ques a in e p e azione, si eda
Escoba Jiménez R., “La acul ad de no decla a …”,
ci ., pp 1652-1654. In e mini simili, c . la sen enza
del TS del 23 ma zo 2009.
44 Ques a a e mazione è discu ibile pe ché nella
p a ica si pe me e che engano le e le dichia azioni
somma ie del es imone che, sebbene sia p esen e nel
co so del diba imen o, non possa dichia a e pe
impossibili à isica. Si eda De La Fuen e Hon ubia
F., “La dispensa del debe de decla a …”, ci ., pag. 99.
De Hoyos Sancho M. (“La ascendencia de una
exhaus i a in es igación de los deli os de iolencia de
géne o”, in De Hoyos Sancho M. (a cu a di), Tu ela
ju isdiccional en e a la iolencia de géne o. Aspec os
p ocesales, ci iles, penales y labo ales, Valladolid,