Il fenomeno della violenza domestica e della violenza di genere in Spagna: analisi di alcuni aspetti del suo trattamento processuale

Ri is a di C iminologia, Vi imologia e Sicu ezza – Vol. VI – N. 1 – Gennaio-Ap ile 2012 4 Il enomeno della iolenza domes ica e della iolenza di gene e in Spagna: analisi di alcuni aspe i del suo a amen o p ocessuale 1 Ma ía del Pila Ma ín Rios • Riassun o Sia nell'o dinamen o giu idico spagnolo sia, in gene ale, nel di i o compa a o, può cons a a si, in ma e ia di iolenza di gene e, l'esis enza di due posizioni mol o di e enzia e. Men e, da un la o, i sono i sos eni o i della c.d. ic im choice, dall'al o la o si collocano colo o che i engono meglio applica e le c.d. no–d op policies. Nell'o dinamen o giu idico spagnolo è possibile e i ica e la sussis enza di mani es azioni di en ambe le endenze, allo s udio delle quali si dedica il p esen e la o o. Nel medesimo, si so olineano con pa icola e a enzione le di icol à de i an i dalle equen i i a azioni e mol eplici i iu i a depo e delle i ime di ques o ipo di iolenza. Résumé Tan dans le sys ème ju idique espagnol que, en géné al, dans le d oi compa é, il exis e, en ma iè e de iolences liées au gen e, deux posi ions : d’un cô é, ce ains son pa isans d’une app oche di e ic im choice, de l’au e quelques-uns p é è e aien applique celle appelée no–d op policies. Dans le sys ème ju idique espagnol, ces deux posi ions coexis en e ce a icle a comme objec i de les examine . En ou e, dans ce ex e, l’au eu souligne ou pa iculiè emen les di icul és dues aux nomb eux e us de dépose plain e e aux é ac a ions équen es des ic imes, équen s dans le cad e de ce ype de iolence. Abs ac Bo h in he Spanish legal sys em as, in gene al, in compa a i e law, he e a e wo dis inc app oaches o gende iolence. On he one hand, he e a e suppo e s o “ ic im choice”, on he o he hand, an app oach suppo ing he bene i s o he implemen a ion o no-d op policies migh p e ail. In he Spanish legal sys em, bo h o hese app oaches coexis and his a icle aims o examine his. Mo eo e , in his pape , he au ho unde lines in pa icula he di icul ies coming om he nume ous e usals o epo such iolence and om he equen e ac ions o he ic ims o his kind o c ime. 1 La aduzione dell'a icolo è a cu a della Do .ssa Lucia Della To e. • P o esso e di Di i o p ocessuale penale, Uni e si à di Si iglia Ri is a di C iminologia, Vi imologia e Sicu ezza – Vol. VI – N. 1 – Gennaio-Ap ile 2012 5 1. Conside azioni in odu i e: no-d op policies e app occi p o ic im choice. Rispe o al a amen o poli ico-c iminale ise a o alla iolenza di gene e, è possibile ile a e la p esenza di due oppos e endenze: le così de e “no-d op policies”, da un la o, che si con appongono, dall'al o, ad app occi che p e e iscono la “ ic im choice” (o e o la scel a/decisione della i ima). Non è di icile o a e mani es azioni di en ambe nel di i o penale compa a o 1 , ol e che all'in e no dell’o dinamen o spagnolo. Colo o che sos engono la necessi à di p i ilegia e la ic im choice a ibuiscono massima ile anza alla olon à della i ima, che ha nelle sue mani sia l'inizio sia la p osecuzione del p ocesso 2 . D'acco do con ques e p emesse, nello s esso modo in cui la i ima può o ene e una soluzione median e la mediazione del suo con li o, la medesima po ebbe i iu a si di depo e in giudizio, senza che ques o possa a so ge e a suo ca ico alcun ipo di esponsabili à. Da una p ospe i a oppos a, le così de e no-d op policies 3 si ondano sul con incimen o che 1 Sul pun o, si può consul a e Buzawa E.S. e Buzawa C.G., Domes ic Violence: he C iminal Jus ice Response, Cali o nia, 2003, pp. 197 e ss. 2 In Aus ia, ad esempio, le complainan o ences necessi ano, pe la lo o p osecuzione, una ichies a o male da pa e della i ima. Allo s esso modo, ques a può po e ine al p ocesso i i ando la sua que ela. Nella maggio pa e degli al i deli i (che p esen ano una g a i à maggio e), u a ia, l'azione penale e à in en a a e p osegui a indipenden emen e dalla olon à della i ima. Si eda B ienen M.E.I. e Hoegen E.H., Vic ims o c ime in 22 Eu opean C iminal Jus ice Sys ems, The Ne he lands, 2000, pag. 76. 3 Fa o e ole ad implemen a e ques e poli iche in caso di iolenza domes ica, Co silles A., “No-D op Policies in he P osecu ion o Domes ic Violence Cases: Gua an ee o Ac ion o Dange ous Solucion?”, 63 Fo dham L. Re ., 1994, pag. 853) me e in e idenza che alcune a le c i iche che engono i ol e alle c.d. no d op policies igua dano il a o che esse l'app occio p o- ic im choice espone la donna alla manipolazione di al i, che possono esse e il suo s esso agg esso e o qualche amilia e 4 . D'acco do con ques e seconde p emesse - che hanno comincia o ad esse e applica e dalle P ocu e degli S a i Uni i a pa i e dal 1990 - la i ima non può de e mina e gli indi izzi del p ocesso, il cui s olgimen o sa à indipenden e dai deside a a della i ima 5 . Ol e a ciò, è possibile che la i ima sia o za a a pa ecipa e, come es imone, nel menziona o p ocesso. In o ma complemen a e ispe o alle no d op policies - anche se è possibile la lo o ope a i i à sepa a a - i manda o y a es ope ano, con app occio simile, in al e asi del p ocesso. La lo o applicazione p esuppone che la Polizia debba 6 semp e p ocede e all'a es o, qualo a i enga p obabile che si s ia compiendo un a o di iolenza domes ica. 2. S a o della ques ione nell'o dinamen o giu idico spagnolo. Se scendiamo all'analisi del caso conc e o spagnolo, possiamo comincia e a conside a e che, dal momen o in cui le a ispecie penali ela i e alla iolenza domes ica e di gene e sono s a e elimine ebbe o ogni possibili à di agi e in o ma disc ezionale da pa e dell'u icio della P ocu a e che po ebbe o così de e mina e un eccesso di ico si, ol e che una maggio e i imzzazione della donna. 4 Così Hoyle C. e Sande s A., “Police Response o Domes ic Violence. F om Vic im Choice o Vic im Empowe men ?”, The B i ish Jou nal o C iminology, ol. 40, 2000, pag. 17. Pe uno s udio app o ondi o sulla ques ione si eda Esquinas Val e de P., Mediación en e íc ima y ag eso en la iolencia de géne o, Valencia, 2008. 5 Pe maggio i de agli si edano Han E.L., “Manda o y a es and no-d op policies: ic im empowe men in domes ic iolence cases”, Bos on Colleg Thi d Wo ld Law Jou nal, Win e 2003. 6 Escludendosi, in ques o modo, qualsiasi disc ezionali à da pa e di ques 'ul ima. Ri is a di C iminologia, Vi imologia e Sicu ezza – Vol. VI – N. 1 – Gennaio-Ap ile 2012 6 con igu a e come deli i pubblici 7 , si sono ado a i c i e i mol o icini alle c.d. no-d op policies. In i ù di ciò, il pe seguimen o di ques i deli i a à luogo con o ale indipendenza ispe o alla olon à della i ima 8 . Negli ul imi empi, inol e, si s a discu endo 9 ci ca l'oppo uni à di implemen a e, in ma e ia di iolenza di gene e, nuo e mani es azioni ope a i e delle c.d. no-d op policies. Conc e amen e, dinnanzi alle signi ica i e di icol à che gli ope a o i giu idici a on ano pe o ene e la condanna dell'impu a o, do u e alle equen i i a azioni e ai i iu i a depo e delle donne i imizza e, si sugge isce l'oppo uni à di obbliga e ques e ul ime a es imonia e in diba imen o, p e edendo, in caso con a io, una qualche o ma di esponsabili à a lo o ca ico 10 . Inol e, sebbene all'in e no delle p e isioni con enu e nelle no ma i e delle comuni à au onome ela i e all'ambi o amilia e sia equen e incon a e i e imen i alla mediazione come s umen o pe la soluzione dei con li i che so gono all'in e no di ques 'ul imo, nella Legge O ganica 1/2004 – e anche nell'a icolo 87 e , 7 La qual cosa implica sia la p ocedibili à d'u icio, sia l'ine icacia del pe dono dell'o eso. 8 In No egia la iolenza domes ica enne inizialmen e conside a a come complain o ence. Ciò nonos an e, le equen i i a azioni e emissioni di que ela da pa e delle i ime (con la conseguen e us azione che esse po e ano p o oca e in colo o che a e ano la o a o al caso) ece o sì che, nel 1988, la a ispecie si quali icasse come non complain o ence. Si edano B ienen M.E.I. e Hoegen E.H., Vic ims o c ime in 22 Eu opean C iminal Jus ice Sys ems, ci ., pag. 77. 9 La s essa P ocu a Gene ale ha en ila o ques a possibili à nel Rappo o del 2010. 10 Analizziamo la ques ione in modo più app o ondi o nel pa ag a o seguen e. Pe una alu azione nega i a di ques a p opos a, secondo la quale essa p o oche ebbe una diminuzione nel nume o delle denunce e la ine icacia del p ocesso, si eda Diáz Pi a P., in Nuñez Cas año E. (a cu a di), Es udios sob e la u ela penal de la iolencia de géne o, Valencia, 2009, pp. 341-342. comma quin o, della LOPJ 11 - si esclude esp essamen e ogni possibili à di applica e la mediazione nei p ocessi che si s olgano dinnanzi ai 12 T ibunali con o la iolenza sulla donna 13 . Pa e che il nos o legisla o e sia consape ole dei ischi di p essione e di in imidazione che possono annulla e la libe a olon à della i ima 14 , e che abbia, pe ques o mo i o, scel o di e i a e che le minacce o le cos izioni dell'o enso e possano in luenza e l’acce azione, da pa e della i ima, delle p opos e a anza e dal eo 15 . 11 Ley O gánica del Pode Judicial, Legge O ganica del 1 di luglio 1985, n. 6 12 “Juzgados de iolencia sob e la muje ”, nella lingua o igina ia. La Legge O ganica n. 1 del 28 dicemb e 2004 ha c ea o ques o nuo o o gano giudiziale, il quale ha compe enza ispe o ai ea i in ma e ia di iolenza di gene e (deli i compiu i con o la moglie, la ex moglie, la con i en e e colei che, pu senza una con i enza, sia lega a dalla s essa elazione di a e i i à). Il T ibunale decide anche ispe o alle cause ci ili elaziona e con quelle penali. La medesima legge ha anche c ea o una sezione della P ocu a apposi a (Fiscal con a la Violencia sob e la Muje ) inca ica a della supe isione e del coo dinamen o delle P ocu e nelle cause di iolenza di gene e. 13 Ri e iscono Hoyle C. e Sande s A. (“Police Response o Domes ic Violence...”, ci .), come alcune emminis e i engano che le s a egie di mediazione legi imano la iolenza con o le donne. In ques o senso, si edano S anko E. (“Missing he Ma k? Police Ba e ing”, in Hanme J., Rad o d L., S anko E., Women, Policing and Male Violence: In e na ional Pe spec i es, London, 1989, pp. da 49 a 69) e Hil on N.Z. (“Media ing Wi e Assaul : Ba e ed Women and he New Family”, Canadian Jou nal o Family Law, 1991, 9, pp. da 29 a 53). 14 Da o che un esempio pa adigma ico di ques o ischio è p op io app esen a o dai deli i di iolenza di gene e. 15 Pe una alu azione posi i a di ques a p e isione, si edano Senés Mo illa C., “La compe encia penal y en ma e ia ci il, de los Juzgados de Violencia sob e la Muje ”, Dia io La Ley, 1 dicemb e 2005, pag. 5. Allo s esso modo, Wolhu e L., Olley N. e Denham D., Vic imology: Vic imisa ion and Vic ims' Righ s, G an B e agna, 2009, pag. 215. Al con a io, Pe ez-Olle os Sánchez Bo dona F.J. (“Cues iones y espues as sob e la Ley O ganica de medidas de p o ección in eg al con a la iolencia de géne o”, Dia io La Ley, 13 giugno 2005, pag. 12) i iene che ques a gene ica esclusione po ebbe p egiudica e la indipendenza giu isdizionale dei Ri is a di C iminologia, Vi imologia e Sicu ezza – Vol. VI – N. 1 – Gennaio-Ap ile 2012 7 Giudici e dei Magis a i, in endendosi (a causa della mancanza di speci icazione della no ma) che la mediazione giudiziale isul e ebbe a sua ol a esclusa. Me endo in e idenza i bene ici che, secondo il suo pa e e, po ebbe po a e l'applicazione della mediazione in ques o ambi o, si eda Pé ez Ginés C.A, “La mediación penal en el ámbi o de la iolencia de géne o (o las ó denes de p o ección de di ícil con ol y cumplimen o)”, La Ley Penal, num. 71, Maggio 2010, pag. 63. Da pa e sua, du an e il II Incon o Nazonale di Giudici, A oca i, P ocu a o i e Seg e a i dei T ibunali della Famiglia –“Juzgados de Familia” nella lingua o igina ia -, celeb a o a Mad id a il 23 e il 25 di no emb e del 2005, ci ca la necessi à di inse i e la mediazione amilia e, si è concluso all'unanimi à che non è possibile esclude e ques a mediazione senza dis ingue e a i casi in cui la iolenza è e e i amen e ile an e – incidendo dunque sulla posizione di uguaglianza delle pa i- e gli al i casi, in cui ques o g ado di iolenza non a i a ad a e a e la libe à di giudizio della i ima. In ques o s esso senso (e po ando a sos egno al e ipo esi – come la so azione di mino i e il manca o e samen o degli alimen i – nelle quali si hanno di soli o si uazioni di iolenza e, ciò nonos an e, il di i o in e nazionale ico e alla mediazione amilia e) si eda Villag asa Alcaide C. “P o ección en el ámbi o ci il”, in Ri as Vallejo M.P. e Ba ios Baudo G..L (a cu a di), Violenza de Gene o: Pe spec i a Mul idisciplina y P ác ica Fo ense, Na a a, 2007, pag. 378. Secondo Sil ani S. (“La mediazione nei casi di iolenza domes ica: p o ili eo ici e spazi applica i i nell'o dinamen o i aliano”, in Mannozzi G. (a cu a di), Mediazione e Di i o Penale. Dalla punizione del eo alla composizione con la i ima, Milano, 2004, pag. 135), la maggio e c i ica che si può muo e e con o la mediazione in ques o se o e è che ques 'ul ima si concen a sui bene ici che possano esse e o enu i con la mediazione ispe o all'impiego della gius izia penale “classica”. Nonos an e ciò, ques a au ice man iene la possibili à di applica e la mediazione in caso di iolenza domes ica, semp e che si ado ino ce e modali à e ecniche di mediazione e che si ins au i una comunicazione cos an e e una collabo azione a la mediazione e il sis ema penale (Ibidem, pp. 141-143). Fyee N.R. (P o ec ing In imida ed Wi nesses, Bu ling on, USA, 2001) o a sia a gomen i a a o e sia a gomen i con o l'uso della mediazione nella iolenza di gene e. Nel p imo senso (ibidem, pagg da 25 a 56), si e idenzia come le dinamiche emozionali applicabili negli incon i possano aiu a e l'agg esso e a iconosce e la sua esponsabili à. Inol e, si ecupe a socialmen e la i ima e le si pe me e di esp ime e la sua e sione dei a i. Con o la mediazione (ibidem, pagg. da 57 a 84) si segnala che ques a ae con sé un ischio pe la in eg i à isica di colo o che siano coin ol i, non soddis a le inali à di p e enzione gene ale e, in più, colloca la donna in una posizione di in e io i à nelle negoziazioni, da e le sue ca a e is iche. In ine, l'au o e op a –ibidem pagg. 22 e 3. Analisi di un caso conc e o: i a azione e i iu o di es imonia e da pa e delle i ime di iolenza domes ica e di gene e 16 . 3.1. P esen azione del p oblema. a) Inquad amen o legale Gli a icoli 416 e 707 LEC im 17 s abiliscono l'obbligo gene ale di es imonia e, an o nella ase delle indagini p elimina i come in quella del giudizio. Di conseguenza, ogni ci adino 18 chiama o a depo e de e a lo obbliga o iamen e. Inol e, nella sua dichia azione, egli do à di e la e i à, inco endo, in caso con a io, in una esponsabili à penale 19 . Come speci icazione della menziona a egola gene ale, bisogna ene e p esen e che nessun es imone po à esse e obbliga o a depo e ispe o ad una domanda la cui con es azione possa p egiudica e ma e ialmen e o mo almen e e in modo di e o e impo an e la pe sona o la so e di qualcuno dei congiun i ai quali a i e imen o l'a icolo 416 LEC im, con l'eccezione dei deli i che, app en ando un a en a o alla sicu ezza dello S a o, alla anquilli à pubblica, o alla pe sona del e o di un suo successo e (a . 418 LEC im), i es ono ile an e g a i à. 23– pe l'oppo uni à di non p oibi e ca ego icamen e il ico so alla mediazione “al ine di ende e possibile accede e a uno o all'al o meccanismo, o male o in o male, in unzione delle ci cos anze, senza ma ginalizza e né p i ilegia e incondiziona amen e nessuno di ali meccanismi”. 16 Pe un maggio e app o ondimen o, si consen a di a e i e imen o a Ma ín Ríos Mª. P., “Re lexiones ace ca de la nega i a a decla a en juicio de la muje íc ima de iolencia de géne o: análisis de la ju isp udencia española”, Re is a Gene al de De echo P ocesal, num. 15, 2008, pp. 1-11. 17 Ley de Enjuiciamien o C iminal, del 14 se emb e 1882. Sebbene si a i di un Tes o Unico, e non di un e o e p op io codice, può esse e in esa come equi alen e al Codice di P ocedu a Penale I aliano. 18 Con le eccezioni che ed emo sucessi amen e. Ri is a di C iminologia, Vi imologia e Sicu ezza – Vol. VI – N. 1 – Gennaio-Ap ile 2012 8 In conc e o, il menziona o a icolo 416 LEC im si i e isce ai pa en i del p ocessa o in linea di e a ascenden e e discenden e, al coniuge o ad una pe sona uni a da una elazione di a o analoga a quella ma imoniale, ai suoi a elli consanguinei e ai colla e ali consanguinei ino al secondo g ado ci ile, così come ai pa en i ai quali a i e imen o il nume o 3 dell'a icolo 261 LEC im 20 . Rispe o alla possibile scompa sa del equisi o della con i enza in coppia di a o al momen o di depo e come es imone, il T ibunale Sup emo (da ques o momen o in poi, TS), i iene, nella sen enza del 26 ma zo 2009 –a di e enza di quan o sos enu o nelle p onunce dell'8 ap ile 2008, 20 gennaio 2009 e 12 ebb aio 2009- che il di i o di non dichia a e pe manga anche se la con i enza e a sussis en e nel momen o in cui si sono e i ica i i a i. Ques o p incipio è applicabile anche ai casi di o u a del incolo ma imoniale essendo possibile, di conseguenza, che si a alga della acol à di as ene si il es imone che sia di o zia o nel momen o in cui osse chiama o a depo e, semp e che isul asse sposa o nel momen o in cui si sono e i ica i i a i. Abbondando nelle eccezioni all'obbligo gene ale di es imonia e, il medesimo a icolo 416 LEC im, nel suo secondo comma, con empla l'ipo esi del seg e o p o essionale dell'a oca o nei con on i 19 Pe deli o di alsa es imonianza in una causa penale, a . da 458 a 462 c.p. 20 Escoba Jiménez R. (“La acul ad de no decla a con a de e minados amilia es en el p oceso penal”, La Ley. Re is a Ju ídica Española de Doc ina, Ju isp udencia y Bibliog a ía, 11 dicemb e 2009, pag. 1650) c i ica il a o che non si sia inclusa nell'elenco l'accoglienza amilia e p eo dina a all'adozione, in conseguenza dei legami amilia i che comunque si engono a c ea e. Allo s esso modo, ichiama la a enzione sulla non necessa ia ipe izione in cui si cade nel a e i e imen o a “ a elli consanguinei” e “colla e ali consanguinei ino al secondo g ado”. del suo clien e. Allo s esso modo, l'a icolo 417 LEC im dispone che non po anno nemmeno esse e obbliga i a depo e come es imoni: gli ecclesias ici e i minis i dei cul i ammessi, su a i che osse o s a i lo o i ela i nell'ese cizio delle unzioni del lo o minis e o; i unziona i pubblici, an o ci ili quan o mili a i, di qualunque ipo siano, quando non po esse o depo e senza iola e il seg e o che pe agione dei lo o inca ichi osse o obbliga i a ispe a e o quando, p ocedendo in i ù di un'obbedienza do u a, non osse o s a i au o izza i da pa e di un supe io e ge a chico a p es a e la dichia azione che si ichieda lo o; in ine, gli incapaci isici e men ali. b) Ope a i i à della esenzione: la discussa applicazione dell'a icolo 416 LEC im ai casi della iolenza domes ica e di gene e Uno dei p imi p oblemi in e p e a i i che so gono nell'esamina e le p e isioni della LEC im sulle dichia azioni es imoniali è quello di de e mina e se ques e p e isioni possono i ene si applicabili alla i ima del deli o o della con a enzione e se, di conseguenza, anche ques 'ul ima possa esse e esen a a dal do e e di es imonia e che iene consac a o dall'a icolo 416 LEC im. Nella p a ica, enendo con o del a o che l'a icolo 416 della Legge C iminale si i e isce, in as a o, ai es imoni, e che le i ime sono conside a e come es imoni con s a us speciale, si ope a come se osse così, anche se il silenzio della legge ispe o a ale ques ione lascia spazio pe in e p e azioni di e se 21 . 21 In I alia, l'a . 199 co.1 c.p.p. impedisce che le i ime– es imoni possano a e ico so alla acol à di as ene si dal do e e di es imonia e. Ri is a di C iminologia, Vi imologia e Sicu ezza – Vol. VI – N. 1 – Gennaio-Ap ile 2012 9 Nonos an e in ques i ul imi empi si sia p ospe a a -sia da pa e della do ina 22 sia da pa e di posizioni is i uzionali 23 - la possibili à di esclude e l'applicazione dell'a icolo 416 LEC im nei con on i delle i ime della iolenza domes ica e di gene e, anche in ques i casi si s a amme endo, de ac o 24 , che la i ima- es imone si a alga della acol à di non es imonia e. Inol e, in segui o alla i o ma ope a a sulla LEC im da pa e della Legge del 3 no emb e 2009, n. 13, si è anche amplia o l'ambi o di applicazione dell'a icolo 416 LEC im ai casi dei appo i di a o 25 . 22 Si eda Cab e a Gá a e R. (“Apun es sob e la dispensa del debe de decla a con emplado en el a . 416 de la LEC im, en elación con la íc ima de iolencia de géne o”, Re is a Ju ídica de Cana ias, 2006, n. II), Cas illejo Manzana es R. (“La dispensa del debe de decla a del a ículo 416 de la Ley de Enjuiciamien o C iminal espec o de la muje que su e iolencia de géne o”, Re is a de De echo Penal, n. 26, 2009, pag. 130) e López Téba E. (“La nega i a de la íc ima a p es a decla ación en el ac o del juicio o al en los deli os de iolencia in a amilia ”, Pode Judicial, n. 85, 2007, pag. 201). 23 La FGE (Fiscalía Gene al del Es ado), an o nella Memo ia ela i a all'anno 2007 così come in quelle successi e (l'ul ima di ques e, nell'anno 2010), sugge isce che si modi ichi la disciplina pe impedi e che le donne i ime di iolenza di gene e che hanno denuncia o i p op i compagni si a algano del di i o di non es imonia e con o ques i ul imi du an e il diba imen o, posizione che -“in mol i casi”, dice la FGE- si ado a pe e i a e una sen enza di condanna. La Memo ia del 2009 della FGE, lungo ques a s essa linea, accoglie “l'insieme di opinioni c i iche” ispe o alle “g a i pe u bazioni” che l'a icolo 416 p o oca nella ispos a penale con o la iolenzia di gene e. Tale disposizione, in a i, inisce pe con e i si in una au en ica “ ia di uga” pe “ e i mal a a o i” e in una “ equen issima causa di sen enze assolu o ie che non do ebbe o esse lo”. Nell'anno 2008, la allo a P esiden e dell'Osse a o io con o la Violenza Domes ica e di Gene e, si è esp essa in modo analogo. Di e se associazioni di donne si sono p onuncia e secondo ques a medesima linea nel co so degli ul imi anni. Si eda la pagina web: h p://www.nodo50.o g/muje es ed/spip.php?a icle492 24 E, o e non si amme a alcuna eccezione ispe o al es o legale, pa e anche de iu e. 25 Accogliendo così la esi che ha sos enu o il TS nelle sen enze del 22 ebb aio 2007, 20 ebb aio e 8 ap ile Nonos an e quan o appena espos o, è necessa io e idenzia e la p oblema ica cela a dalla soluzione p opos a: dal a o che i deli i che si e i icano all'in e no di ques o ambi o sono soli amen e a “ es imone unico” de i a che, o e la i ima si i iu asse di es imonia e, si a i e ebbe ineso abilmen e alla chiusu a del caso. È mol o comune che, acendo i e imen o al l'a . 416 LEC im, in casi di iolenza domes ica e di gene e si p oducano delle i a azioni e dei i iu i a depo e che, ol e a ende e di icol osa la condanna dell'au o e del a o, ichiedono anche un no e ole dispendio di empo, s o zi e mezzi. Inol e, in ce e occasioni non è su icien e, pe e i a e la i a azione delle i ime, che si ado ino s umen i di p o ezione delle medesime, pe ché in mol i casi ques i cambiamen i nella olon à di es imonia e ispondono più a “p essioni in e ne” 26 che a p essioni es e ne. 3.2. In e p e azione della p oblema ica da pa e del T ibunale Sup emo (TS). a) Impo anza dell'a e imen o p e en i o ela i o al di i o di as ene si dal es imonia e: ambi o di applicazione e conseguenze dell'inadempimen o Pe po e a e ma e che una i ima ha scel o, libe amen e e coscien emen e, di a ale si della acol à di non es imonia e, è necessa io che essa abbia piena consape olezza delle conseguenze che po ebbe o sca u i e da ale decisione. A ques o 2008, e 20 gennaio e 26 ma zo 2009 (in senso con a io si è p onuncia a, in ece, la STS del 21 no emb e 2003). L'a . 199, co. 3a) c.p.p. i aliano accoglie una p e isione iden ica. 26 Conseguenza del dolo e pa i o, dei sensi di colpa, dei imo si, della c.d. “sind ome di S occolma”, ecc. In caso di mal a amen i nei con on i di mino i, pe esempio, non è s ano che ques i si i ino indie o Ri is a di C iminologia, Vi imologia e Sicu ezza – Vol. VI – N. 1 – Gennaio-Ap ile 2012 10 ine, il la o o in o ma i o dei di e en i ope a o i giu idici do à es ende si alla ase delle indagini p elimina i, all'is uzione p oba o ia e al diba imen o. Inol e, come pone in ilie o la sen enza del TS del 5 ma zo 2010, ques a spiegazione do à ealizza si u e le ol e che il pa en e è chiama o a dichia a e in quali à di es imone 27 . Nonos an e ques o, il di i o della i ima- es imone ad esse e in o ma a incon a alcune limi azioni: in base a di e en i decisioni del TS, men e nei casi in cui la i ima denuncia in o ma spon anea o olon a ia non occo e che essa enga in o ma a del suo di i o a non a lo 28 , al con a io se la medesima depone a segui o di una ichies a dell'au o i à, ale au o i à è obbliga a ad a e i la dell'esis enza di una dispensa legale 29 . dinnanzi alla pau a di esse e chiusi in un cen o di p o ezione. 27 Pe ché il a o di ole inuncia e al di i o di non es imonia e in un ce o momen o “non implica una inuncia aci a a ale di i o pe le dichia azioni successi e” (sen enza del 5 ma zo 2010). 28 Si edano le sen enze del 27 o ob e 2004, 10 maggio e 12 luglio del 2007. La posizione dei T ibunali P o inciali (“Audiencias P o inciales” nel es o o igina io), al con a io, è di soli o quella di annulla e gli a i s ol i p eceden emen e, se la i ima non è s a a debi amen e in o ma a del suo di i o a non dichia a e. Cas illejo Manzana es R. (“La dispensa…”, ci ., pp. 133-134) si mos a d'acco do con ques a in e p e azione. Nell'o ganig amma giudiziale spagnolo, i T ibunali P o inciali hanno la p op ia sede in ogni capoluogo di p o incia ed es endono la p op ia giu isdizione su u o il e i o io p o inciale. Nel sis ema p ocessuale penale sono compe en i in sede di appello e, in p imo g ado, pe alcuni p ocedimen i penali ela i i a deli i che p e edano una pena de en i a supe io e a cinque anni 29 Si edano Ba ien os Pacho J. Mª. (“Denuncia y es imonio en e cónyuges o pa ien es sin ad e encia p e ia de la dispensa legal. Validez y e icacia en juicio”, La Ley. Re is a Ju ídica Española de Doc ina, Ju isp udencia y Bibliog a ía, 23 giugno 2010, pag. 1439) e Escoba Jiménez R. (“La acul ad de no decla a …”, ci ., pp. 1648-1649). Si edano, allo s esso modo, le sen enze del TS del 6 ap ile 2001, 10 maggio 2007 e 20 ebb aio 2008 In ine, ci ca le conseguenze del manca o ispe o dell'obbligo di in o ma e la i ima, nei casi in cui –come abbiamo is o– ale obbligo sussis a, di e se isoluzioni giudiziali amme ono che, in ali ipo esi, po ebbe da si luogo alla nulli à degli a i 30 . b) Conseguenze della denuncia della i ima nonos an e la acol à di as ensione dell'a icolo 416 LEC im Pos o che, come de o sup a, il TS s a p og essi amen e i enendo che la p esen azione della denuncia da pa e della i ima escluda l'obbligo di in o ma la ci ca la acol à di as ensione p e is a dall'a icolo 416 LEC im, in e essa o a esamina e quali ca a e is iche de e ale denuncia p esen a e pe ché possano esse le a ibui i gli e e i menziona i. In p imo luogo, come già si e a an icipa o, de e a a si di una denuncia olon a ia e spon anea. In secondo luogo, è necessa io chia i e che la i ima non semp e p ocede alla p esen azione di una denuncia “ o male”. Piu os o, in alcuni casi compie a i dai quali può de i a si la ealizzazione di una “denuncia aci a”. Pos o che non si p e ede nien e di pa icola e pe i casi di iolenza di gene e, c ediamo che in ques e ci cos anze occo e ebbe applica e il c i e io segui o dal TS nei deli i “semipubblici” 31 . In ale ambi o, il TS 30 Si eda, pe u e, la sen enza del TS del 13 no emb e 1985, e le sen enze dei T ibunali P o inciali (si eda no a n. 29) di Ba cellona (13 agos o 2004), di Gi ona (6 ap ile 2005) e Las Palmas (29 ap ile 2005). Lo s esso è p e is o anche dall'a icolo 350 del c.p.p. i aliano. 31 Nel sis ema penale spagnolo i deli i si dis inguono, a seconda del uolo che nella lo o pe seguibili à può s olge e la olon à della pe sona o esa, in p i a i, semipubblici e pubblici. I deli i semipubblici, in pa icola e, ichiedono la denuncia della i ima pe ché si possa da e inizio alle indagini p elimina i; u a ia, il pe dono della i ima non compo a semp e l'es inzione Ri is a di C iminologia, Vi imologia e Sicu ezza – Vol. VI – N. 1 – Gennaio-Ap ile 2012 11 ha equipa a o - al ine di conside a e soddis a o il equisi o di p ocedibili à dei deli i semi pubblici - la denuncia o male a quella aci a. Pe an o se la i ima, du an e l'is uzione, p ocede a na a e i a i dinnanzi al giudice compe en e, o collabo a a i amen e nel chia imen o di a i, mos andosi non ilu an e ispe o alla pe seguibili à del colpe ole, si in ende p esen a a una denuncia aci a 32 . Ol e ad esime e le au o i à compe en i dal do e e di in o ma e le i ime ci ca la acol à di as ene si dal depo e di cui all'a icolo 416 LEC im, il a o che ques e denuncino implica, inol e, che non po anno a ale si di ques a acol à 33 . Così i engono, in ia maggio i a ia, an o la do ina 34 del ea o. Al con a io, non iene mai a ibui a ile anza al pe dono dell'o eso quando si a i di deli i pubblici, che sono pe seguibili d'u icio. 32 Sen enze del TS del 20 no emb e 1982, 3 ma zo 1984, 13 no emb e 1987, 25 o ob e 1994, 3 giugno 1996 e 15 no emb e 2001. In ques a s essa di ezione, si eda Goenaga Olaizoga R., “Deli os con a la libe ad sexual”, in Cuade nos del Ins i u o Vasco de C iminología, n. s ao dina io, n. 10 o ob e 1997, pag. 118. 33 Lo s esso accade nel di i o i aliano, il cui a icolo 199 c.p.p. a e ma che la acol à di as ene si dal depo e con o un p ossimo congiun o cessa quando la i ima è lo s esso es imone o un pa en e p ossimo, così come quando il es imone è anche il denuncian e o il que elan e. 34 Si edano, De La Fuen e Hon ubia F. (“La dispensa del debe de decla a po concu encia de ínculos pe sonales con el p ocesado. Pe spec i a ju isp udencial ac ual”, La Ley Penal, n. 68, ebb aio 2010, pag. 102) e Mag o Se e V. (“La imposibilidad de concede a las íc imas de iolencia de géne o la dispensa de decla a con a sus ag eso es (a . 416 LEC im): ¿es necesa ia una e o ma legal?”, Dia io La Ley, 5 o ob e 2005, pag. 9). Ma ínez Ga cía E. (“La p o ección cau ela penal de las íc imas de iolencia de géne o”, en Villacampa Es ia e E. (coo dina o da), Violencia de géne o y Sis ema de Jus icia Penal, Valencia, 2008, pag. 327) i iene che quando la i ima si eca olon a iamen e a depo e, si abbia una “ inuncia concluden e” ai suoi di i i di non a lo. Allo s esso modo, quando è in o ma a dei suoi di i i a non dichia a e, e inuncia a ques i ul imi, si ha una “ inuncia esp essa conclusi amen e” quan o la giu isp udenza 35 . Lungo ques a medesima linea, il Rappo o della P ocu a Gene ale del 2009 accoglie un sugge imen o della P ocu a di Ba cellona, che chiede che "almeno si p oceda a modi ica e la egolamen azione pe impedi e che possano a e uso della acol à di as ene si colo o che p eceden emen e, nella ase di is uzione, abbiano inuncia o esp essamen e a se i si di essa dopo esse e s a e in o ma e delle conseguenze di ale inuncia”. Al con a io la sen enza del TS del 23 ma zo 2009, seguendo la linea accia a dalla sen enza del TS del 12 di luglio 2007, iconosce alla i ima che abbia denuncia o la possibili à di a ale si del di i o di non dichia a e con o il suo congiun o sia nell'is uzione che nel diba imen o 36 . Allo s esso modo i eniamo 37 che, nell'a on a e ale ques ione, si pa a dalla conside azione (a nos o pa e e e onea) che le i ime che olon a iamen e si ecano a denuncia e abbiano un minimo di conoscenza giu idica e sappiano, di conseguenza, che dalle lo o azioni si deduce la lo o olon à di inuncia e al di i o di non es imonia e con o il p ossimo congiun o, mo i o pe cui non a ebbe o bisogno 35 Sen enze del TS del 6 ap ile 2001, 27 o ob e 2004, 9 maggio 2005, 8 ma zo, 11 o ob e, 11 dicemb e 2006, 12 luglio e 4 o ob e 2007. Si edano, anche, le sen enze dei T ibunali P o inciali (si eda la no a n. 29) di Leida, del 29 no emb e 2004, Valenzia, del 26 se emb e 2007 e Mad id, del 4 o ob e 2007 36 Non essendo incola i, di conseguenza, dal p incipio degli a i p op i (sen enza del TS del 23 ma zo 2009) 37 Allo s esso modo, Cáma a Ma ínez I. e Juncás Gómez F. (“Sob e el alcance y el u u o de la dispensa de decla a pa a las íc imas de la iolencia de géne o”, Re is a de De echo y P oceso Penal, n. 20, 2008, pag. 41) so olineano l'idea che non u e le i ime sono a conoscenza del di i o di non accusa e un lo o pa en e, dal che non può de i a si che, quando p esen ano una denuncia, sappiano di s a e inunciando a ale di i o. Ri is a di C iminologia, Vi imologia e Sicu ezza – Vol. VI – N. 1 – Gennaio-Ap ile 2012 12 di esse e in o ma e sul pun o 38 . A nos o pa e e, isul a più adegua a la esi che sos enne il T ibunale Cos i uzionale nelle sen enze 145 del 15 di giugno 2009 39 , e 94 del 15 no emb e 2010, dal cui eno e si de i a che non isul a necessa io a ale si alla dispensa p e is a dall'a icolo 416 LEC im quando la olon à della i ima di pe segui e il deli o isul i chia amen e e iden e 40 . Occo e à a e i e imen o, in sin esi, alle ci cos anze del caso, isul ando ugualmen e inadegua o conclude e che u e le denunce implichino una inuncia alla acol à di as ene si an o quan o esige e che ale inuncia debba ealizza si semp e sulla base di i i o malizza i. c) Soluzioni giu isp udenziali alla si uazione p o oca a dall'a icolo 416 LEC im: l'impiego delle dichia azioni ese nel co so delle indagini p elimina i e nel co so della ase p ep ocessuale 41 Sebbene nume osi T ibunali P o inciali 42 s iano pe me endo, dinnanzi al i iu o della i ima di 38 Così, ad esempio, la STS del 23 ma zo 2009. 39 Si eda, a ques o p oposi o, Caballe o Sánchez- Izquie do J. Mª., “Violencia de géne o y dispensa de decla a con a el cónyuge”, Dia io La Ley, 15 ma zo 2011. 40 Pe esempio, pe la sua cos uzione come accusa p i a a, si eda Rod íguez Lainz J. L., “El debe de decla a en con a de pa ien e (Comen a io a la STC 94/2010, de 15 de no iemb e)”, Dia io La Ley, 25 ebb aio 2011, pag. 6. 41 Nel sis ema p ocessuale spagnolo, si pa la di “ ase p ep ocessuale” pe a e i e imen o agli a i (in ques o caso, le dichia azioni che hanno luogo du an e le indagini ealizza e dalla Polizia) ealizza i p ima che cominci il p ocesso e o e p op io. Pe an o la ase c.d. p ep ocessuale è quella che ha luogo p ima che inizi la ase di is uzione (in ques o la o o ado a come “ ase delle indagini p elimina i”). Semb a impo an e so olinea e che l'“is uzione” spagnola e le “indagini p elimina i” i aliane, sebbene nei a i essenziali coincidano, si di e enziano pe alcuni aspe i come, ad esempio, il a o che nel sis ema spagnolo, a di e enza di quan o accade in quello i aliano, si a a di una ase che iene ges i a da un o gano giudiziale (il giudice dell'is uzione) e non da pa e del Pubblico Minis e o. 42 In senso con a io, u a ia, si eda la sen enza del T ibunale P o inciale di Si iglia del 29 giugno 2009. es imonia e nel co so del diba imen o, che si dia le u a delle dichia azioni p es a e da ques 'ul ima nel co so delle indagini p elimina i, sen enze ecen i del TS si sono dimos a e chia amen e con a ie a ques a p a ica. Così, le sen enze del TS del 27 di gennaio e del 10 di ebb aio del 2009 insis ono sull'idea che la dichia azione nel co so delle indagini p elimina i è un a o senza alo e p oba o io 43 . A e mano, allo s esso modo, che è impossibile u ilizza e quan o p e is o dall'a icolo 730 LEC im pe inco po a e come ma e iale p oba o io all'a o del diba imen o la dichia azione, esa nel co so delle indagini p elimina i, di chi decide di a ale si del di i o di non es imonia e, in quan o l'a . 730 p esuppone la manca a compa izione di es imoni che abbiano eso la p op ia dichia azione nel co so delle indagini p elimina i 44 . Da ciò de i a il ca a e e i ip oducibile di ques 'ul ima. In e p e a e la decisione di non ende e dichia azioni come una “impossibili à giu idica” di dichia a e nel diba imen o pe gius i ica e, in ques o modo, l’applicazione dell'a icolo 730 LEC im è, a giudizio delle ul ime decisioni del nos o TS “uno s umen o seman ico che s alu a il p ece o, si allon ana dal suo ondamen o, sna u a il a o di cos i ui e un’eccezione e si 43 C i icamen e, con o ques a in e p e azione, si eda Escoba Jiménez R., “La acul ad de no decla a …”, ci ., pp 1652-1654. In e mini simili, c . la sen enza del TS del 23 ma zo 2009. 44 Ques a a e mazione è discu ibile pe ché nella p a ica si pe me e che engano le e le dichia azioni somma ie del es imone che, sebbene sia p esen e nel co so del diba imen o, non possa dichia a e pe impossibili à isica. Si eda De La Fuen e Hon ubia F., “La dispensa del debe de decla a …”, ci ., pag. 99. De Hoyos Sancho M. (“La ascendencia de una exhaus i a in es igación de los deli os de iolencia de géne o”, in De Hoyos Sancho M. (a cu a di), Tu ela ju isdiccional en e a la iolencia de géne o. Aspec os p ocesales, ci iles, penales y labo ales, Valladolid,