Capí ulo 14
EFICACIA DE LOS CONVENIOS COLECTIVOS EUROPEOS
An onio Ojeda A ilés,
Se illa
1. UNA ACELERADA
MIS EN SCENE
Como si p e endie a anuncia el décimo ani e sa io de la Ca a Co-
muni a ia de De echos Sociales Fundamen ales, en 1998 se uma el p i-
me acue do colec i o eu opeo (en adelan e, ACE) a ni el sec o ial, so-
b e jo nada de ma inos, en e la Asociación de A mado es de la
Comunidad Eu opea y la Fede ación de Sindica os del T anspo e de la
Unión Eu opea'. An es de él, a ios acue dos ma co al máximo ni el en-
e los ac o es sociales eu opeos habían despejado el sende o pa a pasa
a es os acue dos sec o iales, de los que ya exis en asimismo a ios'. En
el lapso de muy pocos años, el pano ama de la negociación colec i a eu-
opea ha cambiado d ás icamen e, dejando quizá obsole as las opiniones
e idas con cau ela du an e an o iempo en ema de e icacia de ales ins-
umen os, y haciendo necesa ia una e isión de la ma e ia, que desde
luego no puede se ni la úl ima ni la de ini i a. No solamen e exis en al
momen o ac ual un núme o ap eciable de acue dos in e sec o iales y sec-
o iales eu opeos, sino que la Comisión acaba de ac ualiza su lis a de o -
ganizaciones ep esen a i as en las di e sas amas de ac i idad', y la Con-
ede ación Eu opea de Sindica os pa ece halla se cómoda con los nue os
Susc i o en B uselas el 30 de sep iemb e de 1998.
Su úl imo exponen e —po aho a— es el Eu opean Ag eemen on guidelines on Te-
lewo k in Comme ce, susc i o en B uselas el 21 de ab il de 2001 po Eu oComme ce y
Uni-Eu opa Comme ce, sob e cuya na u aleza ju ídica dudosa habla é más adelan e.
3
Comunicación de la Comisión i ulada
El diálogo social eu opeo, una ue za pa a la
inno ación y el cambio,
B uselas, 26 de junio de 2002, COM(2002) 341 inal, anexo 1.
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
La Negociación Colec i a a ni el eu opeo

E icacia de los Con enios Colec i os Eu opeos

417
es a u os de Helsinki en donde encuen a la base eque ida pa a una ne-
gociación más no malizada. También el con enido de dichos acue dos co-
lec i os ha cambiado, como end emos ocasión de analiza en las pági-
nas siguien es. Pa alelamen e, la Comisión se in e oga sob e la na u aleza
de los acue dos que an su giendo inexo ablemen e en e las emp esas
mul inacionales y las ep esen aciones eu opeas de sus abajado es. Hay
un nue o pano ama, en in, donde los emp esa ios se han dado más p i-
sa en o ganiza se que los sindica os
4
y exis en has a ein isie e comi és
de diálogo sec o ial, aunque la negociación en sí misma no se encuen e
exen a de di icul ades'.
An es de pasa a e lexiona en omo a las cues iones di ec amen e
elacionadas con la e icacia de los ACE se á menes e , en consecuencia,
ealiza un b e e
excu sus
sob e los o ígenes y las señas de iden idad de
es e enómeno an nue o, que alcanza la madu ez an e nues os mismos
ojos.
1.1. Los o ígenes de la negociación colec i a eu opea
Se ha epe ido has a la saciedad que la negociación colec i a nace a ni-
el comuni a io con los acue dos sec o iales sob e jo nada en la ag icul u-
a alcanzados en el seno del comi é pa i a io eu opeo de ese sec o a pa i
de 1968
6
, los cuales die on pie a la más di undida opinión sob e el alo de
•
En la Comunicación de la Comisión an es ci ada (anexo 1) apa ecen ein a y ocho
o ganizaciones sec o iales eu opeas de emp esa ios, en e a doce o ganizaciones sindica-
les eu opeas, la mayo ía de ellas no a iliadas a la CES como consul adas ex a ículo 138
TCE.
•
Así, en 1995 la Comisión consul ó a las pa es sociales eu opeas sob e una egula-
ción de la ca ga de la p ueba en los casos de disc iminación po azón de géne o, y ob u-
o opiniones sepa adas, po lo que dic ó la Di ec i a 97/80/CE, en e dad basada en el
Acue do sob e Polí ica Social anexo al T a ado de Maas ich. Las negociaciones sob e le-
xibilidad labo al, iniciadas en 1995, log a on sendos acue dos ma co sob e abajo a iem-
po pa cial en 1997 y abajo de du ación de e minada en 1999, pe o las e e en es a em-
p esas de abajo empo al acasa on en mayo de 2001 después de la go iempo in en ando
un acue do, y en o as ma e ias han sido más los acasos que los éxi os, como puede e -
se en las consul as hechas po la Comisión en 1996 (p e ención del acoso sexual en el a-
bajo), 1997 (in o mación y consul a de los abajado es), y 2000 ( es consul as: p o ección
de los abajado es en e a la insol encia del emp esa io, p o ección con a el asbes os, y
segu idad y salud en el abajo pa a los au ónomos), que ecibie on opiniones sepa adas y
desemboca on la mayo ía de ellas en Di ec i as. Sob e la si uación ac ual de las consul as
hechas en ma e ia de p o ección de da os pe sonales y de aspec os sociales de la ees uc-
u ación de emp esas, éanse los capí ulos sob e suje os colec i os eu opeos y diálogo so-
cial en es e mismo lib o.
•
Es el segundo comi é pa i a io sec o ial en an igüedad (1963; Decisión de la Comi-
sión Eu opea 74/422/CEE, e o mada po Decisión 87/445/CEE), sólo p ecedido po el del
ca bón y el ace o (1955). Ac ualmen e o mado po las ep esen aciones de EFFAT (sindi-
ca os) y GEOPA-COPA (o ganizaciones emp esa iales). Se a a de uno de los ein isie e
ales comp omisos, conside ados habi ualmen e como me as ecomenda-
ciones di igidas a los ac o es sociales nacionales'. El obje o de ales comi-
és pa i a ios e ie e a la o mulación de polí icas económicas o come cia-
les del sec o en las elaciones en e Es ados miemb os y en e a los países
ex acomuni a ios, po más que sus omas de posición engan ecuen e-
men e ele ancia indi ec a en ma e ia de elaciones labo ales'. En e ec o, la
p opia Fede ación Eu opea de Sindica os Ag ícolas señalaba, e i iéndose a
ellos, que p e endían se « ecomendaciones eu opeas» en el sen ido dado a
los acue dos ma co, ijando obje i os a la negociación colec i a de ni el na-
cional
9
. Pe o como ha indicado Be cusson, la ausencia de una e ec i a o -
ganización emp esa ial eu opea en el sec o y la al a de in e és en i más
allá de di usas opiniones conjun as con inua on impidiendo los es ue zos de
la Comisión Eu opea po desa olla el diálogo social sec o ial
°
. En eali-
dad, como bien indican Rocella y T eu, se a aba de « ecomendaciones con-
jun as», o mas p óximas al e dade o y p opio con enio colec i o, nacidas
signi ica i amen e en un sec o donde la au o idad comuni a ia ha in e ido
conspicuos ecu sos, según líneas de polí ica económica común, aunque
ue emen e ibu a ias de los in e eses nacionales".
Igual cabe deci de las decla aciones conjun as susc i as en e las
g andes con ede aciones eu opeas UNICE, CES y CEEP bajo el auspicio
de la Comisón Eu opea en Val Duchesse. F u o de las euniones ipa i-
as"
-
en la cumb e han sido
dic ámenes
muy in e esan es sob e cues io-
nes que an desde el empleo (1986) o los comi és consul i os in e p o-
esionales (1993), has a la o mación p o esional (1995), sin ningún
p opósi o de egula las condiciones de abajo en el sen ido que lo hace
un con enio colec i o
°
. Señalan Lyon-Caen y Gua iello que las pa es
comi és consul i os de i ados de ca ác e sec o ial y bipa i o que con igu an la pa icipa-
ción ins i ucional en la UE, los p ime os de los cuales pueden e se en
AMAS,
J. J.;
JONCZY,
M. J. y SÉcnE, J.,
De echo Social Eu opeo,
Mad id, 1980, págs. 196-197. Los acue dos se
i ma on en 1968, 1972, 1978 y 1981. El de 1968 es ablece la jo nada de los abajado es
pe manen es en la ag icul u a, y el de 1972 en la zoo ecnia.
Ya
SONORA VON CAROLSFELD,
«I con a i colle i i in un'Eu opa in eg a a»,
Ri I -
Di La
I (1993), 333. No ienen e icacia no ma i a, decía, po que no inciden de modo in-
media o sob e las elaciones de abajo, pues al e icacia sob e las pa es del con a o, como
e ce os, no puede hace se de i a del acue do.
ROCELLA,
M. y
TREU,
T.,
Di i o del La o o della Comuni á Eu opea,
Pado a, 1995,
pág. 371.
9
BERCUSSON, B.,
Eu opean Labou Law,
Lond es, 1996, págs. 83-84.
BERCUSSON,
ibidem,
pág. 84.
Di i o del La o o,
pág. 372.
12
En cuan o auspiciadas po la Comisión Eu opea (P og ama de Acción Social Eu-
opea de 1984), que sin emba go no oma pa e en ellas, en esa clase de ipa ismo i ual
donde una pa e —de o dina io el Gobiemo— se comp ome e y inancia, pe o pe manece
o malmen e al ma gen.
°
Los Dic ámenes desde 1986 has a 1995, en MTAS,
El Diálogo Social en la Unión
Eu opea,
Mad id, 1997, págs. 49 y sigs.
11,
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
La Negociación Colec i a a ni el eu opeo
se ponen de acue do, no sob e una egla en endida como no ma incu-
lan e, sino sob e una opinión'''. El ipa ismo asume nue as unciones
con las euniones bianuales en e las con ede aciones eu opeas y la oi-
ka desde 1997 y las cumb es sociales de Es ocolmo, Laeken y Ba celo-
na (2001 y 2002), pe o no las ace can, sino quizá las alejan de los co-
me idos p opios de la negociación colec i a.
Ni los acue dos sob e jo nada en la ag icul u a ni los dic ámen es so-
b e aspec os conc e os p oceden es de las euniones de Val Duchesse pue-
den conside a se como los o ígenes de cuan o conside amos como con e-
nios colec i os eu opeos. El a gumen o pa a al conclusión es iba en la
ausencia de una olun ad de egula las condiciones de abajo en lo que sus
p opios au o es conside aban ecomendaciones o dic ámenes, po no deci
lisa y llanamen e bucólicas
deside a a.
Y no podía exis i al olun ad des-
de el momen o en que una pa e de los suje os i man es, los emp esa ios,
ni disponían de o ganizaciones con capacidad negocial, ni es aban dispues-
os a apode a a la UNICE o la CEEP pa a susc ibi ins umen os colec i-
os. Toda ía en el Acue do Ma co sob e pe miso pa en al de 1995 ue p e-
ciso el apode amien o especí ico de cada con ede ación miemb o a la
UNICE'', manda o que negó la pa onal b i ánica CBI, sin o a ascenden-
cia en aquel momen o que el impedi su aplicación en el p opio país. Sólo
en 1987 el Ac a Única Eu opea, con su inco po ación del a ículo 118 B y
su apoyo median e la Comisión al diálogo social eu opeo y a los acue dos
colec i os de ese ni el comenza án a cumpli se las e apas pa a la apa ición
de con enios eu opeos. Luego se á la Ca a Comuni a ia de De echos So-
ciales Fundamen ales, y po la in luencia de la pode osa pe sonalidad de la
comisa ia V. Papand eu, la que el a ículo 14 de dicha Ca a deja á cla o que
la libe ad de negociación y de susc ipción de con enios colec i os implica
«en pa icula , la posibilidad de que se es ablezcan a escala eu opea ela-
ciones con encionales en e las pa es sociales si és as lo es iman con e-
nien e», y la egulación en ales con enios de las condiciones de empleo y
de abajo y de las en ajas sociales co espondien es.
En es e b e e
excu sus
sob e los an eceden es he de menciona como
hi o mayo al Acue do sob e Polí ica Social (APS) log ado en 1992 como
anexo al T a ado de Maas ich, en donde los once países i man es decla an
su deseo de p osegui en la ía azada po la Ca a Social de 1989. El APS
p opone una ilogía de acue dos colec i os eu opeos: los
sus i u i os
de no -
mas comuni a ias, los
e o zados
po no mas comuni a ias, y los
asposi-
o ios
de no mas comuni a ias
16
. Dejando al ma gen el úl imo ipo, pa a los
111
G. y A. LYON-CAEN,
D oi Social In e na ional e Eu opéenne,
Pa ís, 1993, pág. 333,
y Gua ansuo,
E, O dinamen o comuni a io e au onomia colle i a. 11 dialogo sociale,
Mi-
lán, 1992, pág. 375, ci ados po ROCELLA
y
TREU,
Di i o del la o o,
pág. 375.
15
Acue do de 14 de diciemb e de 1995, basado en el Acue do de Polí ica Social, que
excluía inicialmen e a Reino Unido e I landa del No e.
C . mi a ículo «La negociación colec i a eu opea»,
RL
II (1993), 1249 y sigs.
E icacia de los Con enios Colec i os Eu opeos
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que el APS con i ma la posibilidad de que los con enios nacionales puedan
ope a la asposición de no mas comuni a ias, papel pues o en duda po el
T ibunal de Jus icia en di e sas ocasiones'', los o os dos ipos suponen au-
én icas no edades en el De echo Social Eu opeo, con no pocos p oblemas
aplica i os que paula inamen e pa ecen esol e se con la p ác ica, como e-
emos a lo la go de es e a ículo. Aquí sólo di é que, con a la apa iencia de
a a se en ealidad de un solo ipo de acue do, inse ado en el p oceso de
elabo ación de una No ma comuni a ia que después se p omulga á de odos
modos, pe o en conexión con el acue do, en ealidad es amos en p esencia
de dos ipos independien es a los cuales se ha inculado inicialmen e has a
el pun o de da la imp esión de cons i ui un único cue po con dos elemen-
os. Vol e é sob e la cues ión con mayo de enimien o.
Con el APS se dan ya odos los elemen os pa a p oduci con enios co-
lec i os eu opeos. Toda ía asis i emos a dos in en os allidos de egulación
colec i a en base a sus mecanismos, cuando la Comisión consul a a las pa -
es sociales eu opeas sob e su disposición pa a negocia un acue do sob e co-
mi és de emp esa eu opeos y sob e ca ga de la p ueba en las disc iminacio-
nes de géne o, y ob iene en ambos casos una espues a nega i a, que da án
paso a las Di ec i as del Consejo 94/45/CE y 97/80/CE, espec i amen e
h
.
El T a ado de Ams e dam de oc ub e de 1997 inco po a al De echo
O igina io la ipología de con enios colec i os eu opeos del APS (a s.
137, 138 y 139 TCE), pe o ha á algo más: en el nue o a ículo 136 TCE
apa ece la mención exp esa a la Ca a Comuni a ia de De echos Socia-
les Fundamen ales de 1989 y el dialogo social pasa a igu a como obje-
i o de la Comunidad y de los Es ados miemb os. El T a ado de Niza de
eb e o de 2001 no ha in oducido no edades de elie e en cuan o a la
negociación colec i a eu opea.
1.2. Las señas de iden idad
En mi opinión el conc e o a anque de la negociación colec i a ie-
ne luga a pa i de dos Di ec i as ele an es, las dos su gidas después
de, y basadas en el APS: la Di ec i a sob e Jo nada 93/104/CE, una de
Po ejemplo, en sen encia del TJE de 30 de ene o de 1985, Comisión c. Reino de Di-
nama ca C 143/83, espec o a la asposición de la Di ec i a 75/117, sob e pa idad e ibu i-
a en e homb e y muje . También sen encias del TJE de 8 de junio de 1982, Comisión c. Re-
pública I aliana C 91/82; 10 de julio de 1986, Comisión c. República I aliana C 235/84; 21
de oc ub e de 1999, Comisión c. G an Ducado de Luxembu go. C . sob e el ema, Casas
BA-
AMONDE,
M. E., «Di ec i as comuni a ias de o igen con encional y ejecución con encional de
las Di ec i as: el pe miso pa en al»,
Relaciones Labo ales
II (1996), 85 y sigs.
18
Más especí icamen e, las exposiciones de mo i os de ambas indican que «al é -
mino de la segunda ase de las consul as, los in e locu o es sociales no in o ma on a la Co-
misión sob e su olun ad de inicia el p oceso que pod ía conduci a la celeb ación de un
acue do, al y como se p e é en el a ículo 4 del Acue do».
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La Negociación Colec i a a ni el eu opeo
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E icacia de los Con enios Colec i os Eu opeos
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las pocas que consiguie on ap oba se en aquel pe íodo de eno ada p e-
ocupación po lo social en el ámbi o comuni a io, y la Di ec i a 94/45/CE,
sob e comi és de emp esa eu opeos.
La p ime a supone un impo an e gi o en di e sos aspec os, pues e-
gula minuciosa y pe en o iamen e mul i ud de cues iones sob e iempo de
abajo, lo que le ald á al Consejo una demanda an e el T ibunal de Jus-
icia po algún país a ec ado
19
; emi e cons an emen e a la negociación
colec i a nacional o egional pa a la conc eción de algunos aspec os; y
con iene un mis e ioso a ículo 14 en el cual con empla la no aplicación
de la Di ec i a pa a el caso en que «o os ins umen os comuni a ios» es-
ablezcan disposiciones más especí icas ela i as a de e minadas ocupa-
ciones o ac i idades p o esionales. P obablemen e los edac o es de la Di-
ec i a no enían cla o en el momen o de p esen a la de qué ins umen os
comuni a ios pod ía a a se, e incluso cae den o de lo posible que es u-
ie an pensando ealmen e en o as Di ec i as especí icas, del ipo de las
que desa ollan a la 89/391 en ma e ia de segu idad y salud en el aba-
jo. Sin emba go la es a egia comuni a ia cedió el p o agonismo a la ne-
gociación colec i a en pun o a egulación de las condiciones de abajo,
no sabemos si po cumpli esc upulosamen e el manda o de omen o del
diálogo social, po aplica el p incipio de subsidia iedad, o po eplega -
se en una ma e ia, la de condiciones de abajo, sob e la cual siemp e se
había mos ado ecelosa. A mi juicio, la Comisión eaccionó an e ele-
men os nue os con los que an es no puedo con a , a sabe , la disposición
a negocia que asumie on las o ganizaciones de emp esa ios desde que
el APS —desemba azados los once países i man es del habi ual eno
b i ánico— les demos a a la disponibilidad del Consejo pa a ap oba no -
mas comuni a ias has a hacía poco impensables".
En cuan o a la segunda, los comi és de emp esa eu opeos comienzan
a negocia insis en emen e oda sue e de comp omisos sob e la ma cha
de las emp esas, di igidos en p incipio no an o hacia las condiciones de
abajo cuan o hacia la
sos enibilidad
de las mismas en é minos labo a-
les, au én icos acue dos de emp esa cuyos asgos me ecen un capí ulo es-
pecí ico en es e mismo lib o. Aquí dedica emos nues a a ención a los
I'
Me e ie o a la sen encia del TJE de 12 de no iemb e de 1996, Reino Unido c. Con-
sejo de las Comunidadees Eu opeas C 84/94. La Di ec i a sob e in o mación al abajado
91/533, que le p ecede, es ambién su icien emen e conc e a, pe o la p opia ma e ia egu-
lada no le pe mi e se demasiado ex ensa.
20
El más ecien e ejemplo lo encon amos en ma e ia de jo nada de anspo e po ca-
e e a: a pesa de que las ede aciones sec o iales habían alcanzado sendos acue dos en el
ámbi o de la na egación aé ea y del anspo e ma í imo, los ep esen an es del anspo e
po ca e e a eu opeo acasa on en sus in en os: «a pesa de in ensas negociaciones en e
los in e locu o es sociales, no ha sido posible llega a un acue do con espec o a los aba-
jado es mó iles del sec o del anspo e po ca e e a», p ecisaba la exposición de mo i os
de la Di ec i a 2002/15/CE, de I I de ma zo, que a consecuencia de ello se dic ó po el Pa -
lamen o y el Consejo.
acue dos in e sec o iales y sec o iales, que en b e e iempo han dibuja-
do el siguien e pano ama:
a) Los p ime os en apa ece , y más nume osos, son los ACE in e -
sec o iales del ipo
ma co,
e e idos a una ma e ia conc e a pa a odos los
sec o es de ac i idad y negociados po ep esen an es de las con ede a-
ciones sindicales y emp esa iales eu opeas'. A su ez cabe ealiza una
subdi isión den o de ellos, a eno de sus elaciones con las Di ec i as
sob e las mismas ma e ias:
1.
ACE ma co con Di ec i a de acompañamien o, que son la ma-
yo ía de los mencionados'.
2.
ACE ma co sin ella, g upo sólo o mado has a el momen o po
el de ele abajo, el más ecien e.
b)
Algo más a de, y como esul ado de la negociación en e e-
de aciones sec o iales eu opeas, su gen los p ime os acue dos sec o-
iales, inicialmen e como desa ollo de la Di ec i a sob e Jo nada,
que según hemos is o se au op oclamaba de aplicación subsidia ia
an e disposiciones comuni a ias más especí icas", aunque no a da en
apa ece un acue do sec o ial au ónomo, el de ele abajo en el co-
me cio eu opeo". A su ez cabe dis ingui dos clases en es os acue -
dos sec o iales, en pa alelo con lo acabado de e pa a los in e sec-
o i ales:
1. ACE sec o iales acompañados po una No ma comuni a ia, am-
bién aquí la mayo ía, dándose el caso de que se a a de los ACE p oce-
den es de la Di ec i a sob e Jo nada y que a su ez p o ocan la p omulga-
ción de o as Di ec i as especí icas'.
" Acue do Ma co sob e Pe miso Pa en al, de 14 de diciemb e de 1995, susc i o po
CES UNICE y CEEP; Acue do Ma co sob e T abajo a Tiempo Pa cial, de 6 de junio de
1997, susc i o po CES, UNICE y CEEP; Acue do Ma co sob e T abajo de Du ación De-
e minada, de 18 de ma zo de 1999, susc i o po CES, UNICE y CEEP.
22
Véase no a an e io . Di ec i a 96/34/CE, sob e pe miso pa en al; Di ec i a
97/81/CE, sob e abajo a iempo pa cial; y Di ec i a 99/70/CE, sob e abajo empo al.
ACE sec o ial sob e jo nada de ma inos de 30 de sep iemb e de 1998, susc i o po
las o ganizaciones Asociación de A mado es de la Comunidad Eu opea (ECSA) y Fede a-
ción de Sindica os del T anspo e de la Unión Eu opea (FST); ACE sec o ial sob e jo na-
da de abajo del pe sonal de uelo en la a iación ci il, de 22 de ma zo de 2000, susc i o
po las o ganizaciones Associa ion o Eu opean Ai lines (AEA), Eu opean T anspon Wo -
ke s' Fede a ion (ETF), Eu opean Regions Ai line Associa ion (ERA), Eu opean Cockpi
Associa ion (ECA) e In e na ional Ai Ca ie Associa ion (IACA).
u De 26 de ab il de 2001, susc i o po Eu ocomme ce y UniEu opa Comme se, ya ci ado.
22 Dos pa a e o za el ACE sob e jo nada de ma inos: las Di ec i as 1999/63/CE
y
I999/95/CE, debido a que el Acue do ep oduce básicamen e los a ículos 1 a 12 del Con-
enio OIT 180 sob e gen e de ma , aún no en ado en igo ; y una pa a el ACE sob e jo -
nada en la a iación ci il, la Di ec i a 2000/79/CE.
E icacia de los Con enios Colec i os Eu opeos

423
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La Negociación Colec i a a ni el eu opeo
2. ACE sec o iales sin No ma comuni a ia de acompañamien o, po
el momen o sólo el e e en e al ele abajo en el come cio eu opeo.
Ni que deci iene que la máxima no edad en el pano ama ecién ex-
pues o lo cons i uyen los acue dos ca en es de una No ma comuni a ia de
acompañamien o, an o en la ca ego ía de los acue dos ma co como en
la de los sec o iales.
Como una endencia ad e ible ambién en el conjun o de ins u-
men os negociales eu opeos y sus No mas comuni a ias «especula es»
—en e las que no sólo cabe menciona a las de acompañamien o, sino
a las dic adas as el acaso de las negociaciones pa a un acue do—,
c eo impo an e señala la p og esi a minuciosidad de sus ex os, como
puede deduci se de la simple compa ación en e el ACE ma co sob e
pe miso pa en al y el ACE ma co sob e abajo a iempo pa cial, o del
con enido de la Di ec i a 2002/15/CE con que se
cas iga a
los in e lo-
cu o es sociales del anspo e po ca e e a po no habe sabido, o que-
ido, lle a sus negociaciones a buen é mino.
2. LAS INCÓGNITAS DEL TRATADO
2.1.
¿Cuán os ipos de acue dos colec i os eu opeos?
Dejando al ma gen los acue dos asposi o ios nacionales, eu opeos sólo
en cuan o in e io izan una no ma de ese ni el y cuya consag ación como
ins umen os álidos queda plasmada en el a ículo 137 TCE, aún exis en
p oblemas in e p e a i os e e en es a lo que ido po el T a ado espec o a
los acue dos eu opeos pu os. Se iene admi iendo co ien emen e que los
a ículos 138 y 139 TCE aluden a un solo ipo de acue do colec i o po el
hecho de que el p ime o emi e al segundo cuando los in e locu o es socia-
les deciden in o ma a la Comisión de su olun ad de «inicia el p oceso
p e is o en el a ículo 139». Cabe en ende con esa ase una emisión a
odo el a ículo siguien e, y po ende comp ensi a de una olun ad de ne-
gocia un acue do, que ene a ía el p oyec o de No ma comuni a ia sob e
la misma ma e ia, y cuya aplicación pod ía eni ealizada, bien po los p o-
cedimien os p opios de los in e locu o es sociales, bien sob e la base de una
decisión del Consejo adop ada a p opues a de la Comisión. Exis i ía un
con-
inuum
en e es os dos a ículos, de al modo que el acue do
sus i u o io
de
una acción comuni a ia end ía
e o zado
inde ec iblemen e po o a, la cual
do a ía al acue do de un alcance simila o idén ico al de la No ma comuni-
a ia us ada. Da la imp esión de que el T a ado no concibe que los sig-
na a ios del acue do ayan a omi i la pe ición conjun a de una no ma co-
muni a ia de espaldo, pues la al e na i a que o ece consis e en aplica los
acue dos median e ins umen os colec i os. Es o úl imo lo p ecisa la De-
cla ación 27 anexa al T a ado de Ams e dam, a cuyo eno queda indicado
que los p ocedimien os p opios de los in e locu o es sociales a que alude el
a ículo 139 hacen e e encia a la negociación colec i a some ida a las no -
mas de cada Es ado miemb o, sin que exijan a cada Es ado la aplicación di-
ec a de los acue dos ni la p omulgación de no mas de asposición de los
mismos, ni la modi icación de la legislación nacional.
Cabe no obs an e una in e p e ación algo más abie a de la ase «ini-
cia el p oceso p e is o en el a ículo 139» si conside amos que la indi-
cada emisión se e ie e exclusi amen e al p ime apa ado de dicho a -
ículo, allá donde dice que el diálogo en e los in e locu o es sociales
pod á conduci a acue dos colec i os. De es a o ma queda ía «libe ado»
el segundo apa ado del mismo, de modo que la aplicación de los acue -
dos celeb ados a ni el comuni a io, en gene al, pod ía ealiza se median e
la negociación colec i a in e na o median e el apoyo de una decisión co-
muni a ia. La unidad endencial en e los acue dos sus i u o ios y los e-
o zados queda ía o a, y cualquie acue do colec i o eu opeo pod ía e-
ni acompañado de una decisión comuni a ia, no exclusi amen e los
sus i u o ios. El epe ido in e és de la Comisión po publica las lis as de
las o ganizaciones gene ales y sec o iales que conside a do adas de e-
p esen a i idad acudi ía a acili a el p ocedimien o de iden i ica cuáles
de los acue dos eu opeos pod ían aspi a a ob ene un espaldo no ma i-
o comuni a io, in e és que no end ía demasiado obje o si ya de an e-
mano supié amos que sólo los acue dos sus i u o ios me ecen al apoyo.
Po o a pa e, queda demasiado ácilmen e sob een endido que los
acue dos colec i os sólo pueden sus i ui a una No ma comuni a ia. El
a ículo 138 omi e en odo momen o semejan e p ecisión, pues habla
siemp e de «acción comuni a ia», que an o puede inclui una acción no -
ma i a como sencillamen e adminis a i a.
La an es ci ada Decla ación 27, en in, es inge angos amen e las po-
sibilidades de los acue dos eu opeos, al p ecisa que sólo pueden apli-
ca se median e decisión comuni a ia o median e negociación colec i a in-
e na. Si el a ículo 139 dice que cabe la opción de aplica el acue do a
a és de los p ocedimien os p opios de los in e locu o es sociales, la De-
cla ación como mínimo pa ece da a en ende que se e ie e a los con-
enios in e nos cuando indica que no es posible una aplicación di ec a
es a al de los acue dos eu opeos.
Es as y o as oscu idades del TCE pueden y deben explica se po el
o igen de sus a ículos 138 y 139, así como de su Decla ación 27. Ningu-
no de ellos io la luz en el T a ado de Ams e dam de 1997, sino que los
o ígenes úl imos se encuen an en el Acue do sob e negociación colec i a
celeb ado el 31 de oc ub e de 1991 en e CES, UNICE y CEEP
26
, el cual
'
6
Las o ganizaciones eu opeas CES, CEEP y UNICE habían llegado al acue do so-
b e negociación colec i a y egulación comuni a ia en el seno de un g upo
ad hoc
impul-

424

La Negociación Colec i a a ni el eu opeo
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E icacia de los Con enios Colec i os Eu opeos

425
pasó al Acue do sob e Polí ica Social anexo al T a ado de Maas ich de
1992 como no ma inculan e pa a once países de la Comunidad, y de ahí
al T a ado undacional a pa i del T a ado de Ams e dam. La misma De-
cla ación 27 iene su o igen en la inco po ación de lo pac ado po las pa -
es sociales eu opeas en 1991 al Acue do de Polí ica Social de 1992
27
. Las
limi aciones obse adas en el ac ual TCE consis en, po an o, en al a de
pe spec i a de las posibilidades que la negociación colec i a eu opea iba a
adqui i a pa i de la segunda mi ad de los años no en a. Y es que el ex-
o p ocede, epi o, de lo pac ado po las pa es sociales en 1991, cuando el
ímpe u no ma i o de la comisa ia Papand eu obliga a la UNICE a acep a
como mal meno una egulación negociada an es que una egulación un-
pues a
28
. De ahí que, en ealidad, la
in en io legis
de los a s. 138 y 139 sea
me amen e la de e i a que llega an a buen m los p oyec os de No ma co-
muni a ia iniciados po la Comisión, median e su sus i ución po comp o-
misos negociados en e las pa es sociales eu opeas. De ahí ambién el én-
asis pues o po el a ículo 138 en la apa ición
exci ada
de dichos acue dos,
como el esul ado de un comunicado de la Comisión anunciando que ie-
ne el p opósi o de inicia el p ocedimien o pa a una acción comuni a ia. Y
como la sus i ución negociada puede de i a en una me a neu alización de
la medida p e is a, queda comple ado el pano ama con la posibilidad « ue -
e» de una decisión de acompañamien o, acaso pa a disipa los ecelos de
la au o idad ceden e.
Tan es echo escena io se con i ma en los p ime os años, pues cada
ez que la Comisión anuncia un p oyec o de no ma comuni a ia se al-
canza el acue do sus i u o io, que sólo p e ende el es ablecimien o de unas
no mas gene ales, un acue do ma co. La supe ación de las p e isiones
llega con los acue dos sec o iales sob e jo nada, que a su mane a sus i-
uyen a la Di ec i a 93/104, como ya he mencionado, pe o se a a de una
sus i ución mucho más au ónoma, en el sen ido de que ni e i an la exis-
encia de la misma —sólo ene an su e icacia pa a cie os sec o es—, ni
su gen den o del p ocedimien o de exci ación del APS, sino en base a la
sado po la Comisa ia V. Papand eu, y iene acogido en los a s. 3 y 4 del Acue do sob e
Polí ica Social «en é minos casi exac os»: MOLINA GARCÍA, M.,
La negociación colec i a
eu opea. En e el acue do colec i o y la no ma negociada,
Ti an , Valencia, 2002, pág. 37.
El APS ecoge «lo sus ancial del Acue do an e io de 31 de oc ub e de 1991, susc i o po
CES, UNICE y CEEP», indican COLINA, M.; RAMÍREZ,
J. M.,
y SALA, T.,
De echo Social
Comuni a io,
Ti an , Valencia, 1995, pág. 559. El ex o del Acue do de 1991 sob e p o-
pues as de edacción de los a ículos 118, 118 A y 118 B, en MTAS,
El Diálogo Social en
la Unión Eu opea,
ci ., págs. 85 y sigs.
Se a ó, como se eco da á, de la Decla ación de las once Al as Pa es Con a an-
es ela i a al apa ado
2
del a ículo 4 del Acue do sob e Polí ica Social, añadido po el
T a ado sob e la Unión Eu opea, Maas ich, 7 de eb e o de 1992.
"
Fue, ambién, una apues a pe sonal en e dos ca ac e es ené gicos, la comisa ia Pa-
pand eu y el sec e a io gene al de UNICE, Tadeus Tyskiewicz, e minada con la ansac-
ción aludida en es as líneas.
no ma i a sob e segu idad y salud. Más a de an a apa ece nue os pa-
no amas con los acue dos ma co no exci ados —o, si se p e ie e o a de-
nominación, independien es u o dina ios—, como el de ele abajo, que
ampoco an e o zados po No ma comuni a ia, y No mas comuni a ias
dic adas as el acaso de las negociaciones en e las pa es sociales,
como la 2002/15/CE. Cla o que el pano ama ambién se en u bia con la
i ma de de e minados ins umen os que se au odenominan acue dos y sin
emba go p oponen me as ecomendaciones a la Comisión o a los nego-
ciado es nacionales.
Po o una pa a noso os, los a s. 138 y 139, así como la Decla a-
ción 27, es án edac ados con ampli ud su icien e como pa a sal a el des-
bo damien o desc i o. Pa ece opo uno iden i ica los pue os ampli ica-
do es con enidos en ambos a ículos an es de pasa a o as ma e ias:
a)
Los acue dos sus i u o ios del a ículo 139.1 TCE no equie en
del e ue zo de una decisión comuni a ia en el sen ido p e is o en el a -
ículo 139.2.
b)
Los acue dos eu opeos no p ecisan se del géne o sus i u o ios
pa a ob ene el espaldo de una decisión comuni a ia del a ículo 139.2
TCE, en su aplicación a los Es ados miemb os.
c)
La aplicación de los acue dos eu opeos puede ad eni ambién
median e negociación colec i a y según las no mas de cada Es ado
miemb o, lo que no necesa iamen e equie e la in e ención de con e-
nios nacionales o in e nos, como discu i emos más a de.
d)
Ni los a ículos ni la Decla ación mencionan a los acue dos o -
dina ios, es o es, su gidos como mani es ación au ónoma de las pa es co-
lec i as eu opeas, sin ánimo de sus i ui a no ma alguna comuni a ia ni
de eni acompañados po ella.
2.2. Los seudoacue dos colec i os eu opeos
Den o del llamado diálogo social eu opeo no cabe halla exclusi-
amen e acue dos no ma i os, di igidos a egula las condiciones de
abajo o las elaciones en e las pa es colec i as, sino que la a ie-
dad de ins umen os es po momen os más amplia, alcanzando ipos no
no ma i os que con iene ene bien dis inguidos de los acue dos aquí
analizados".
" En al sen ido ale aba Scie o o VON CAROLSFELD, G., «I con a i colle i i in un
"Eu opa in eg a aa"»,
Ri is a I aliana di Di i o del La o o
1 (1993),
328, de que la e e-
encia en el 118 B TCE (in oducido po el Ac a Única Eu opea de 1986) de que los in e -
locu o es sociales eu opeos podían llega a elaciones con ac uales con as a con el a ícu-
lo 4.1 del APS 1992, que habla de « elaciones con encionales, acue dos incluidos», po lo
que llega a la conclusión que el concep o de acue dos es supe io al de elaciones con ae-
426
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La Negociación Colec i a a ni el eu opeo
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E icacia de los Con enios Colec i os Eu opeos
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427
Cab ía deci , incluso, que his ó icamen e apa ecen an es los ins u-
men os no ju ídicos, siendo los acue dos
s ic o sensu
una de i ación
bien ecien e, y aún en mino ía. El núme o de decla aciones conjun as
(join opinions) y de ecomendaciones susc i os po los in e locu o es
eu opeos con ede ales y sec o iales es muy ele ado", y no ha decaído
en el momen o p esen e, en el que acompañan a los acue dos incu-
lan es.
Po desg acia, mien as que los ins umen os denominados decla acio-
nes conjun as o ecomendaciones mani ies an con ni idez su ca ác e de
simples p opues as a la Comisión, a los Es ados miemb os o a los nego-
ciado es nacionales, o me as mani es aciones de opinión, los que se p o-
claman acue dos no siemp e adop an en su a iculado el ca ác e que se les
supone —y no impo a en es os momen os si se a a de
«sel -execu ing»
o de indi ec amen e inculan es—. No es oy hablando de la ípica dis in-
ción den o de un ins umen o colec i o en e pa e obligacional y no ma-
i a, pues en ealidad al dis inción equie e siemp e del ca ác e o zoso,
aunque en el p ime caso se di ija a los p opios i man es con las cláusu-
las obliga o ias y en el segundo a sus a iliados con las cláusulas no ma i-
as. Incluso en los Acue dos donde únicamen e se con emplan comp omi-
sos pa a las pa es i man es nos halla emos an e un documen o con alo
ju ídico. Me e ie o, po con a, a o os documen os denominados ACE
donde sin emba go el clausulado o ece una dulzu a en los é minos muy
p óxima, si no idén ica, a las decla aciones conjun as
31
. Son los ex os de-
nominados «de nue a gene ación» (ca as, códigos de conduc a, acue dos),
exp esi os de comp omisos pa a se aplicados a la go plazo'. Y si ca ecen
de impe a i idad o mal, de nada ald á lo que podemos llama la impe-
a i idad ma e ial, el que las pa es signa a ias dispongan de la capacidad
pa a impone sus manda os sob e las elaciones labo ales, que es el segundo
elemen o a ene en cuen a.
Pond é es ejemplos ecien es de la con usión su gida po las deno-
minaciones ambiguas:
ules, y que sólo los p ime os pueden conduci al «p ocedimien o in eg ado» con enido en
los a s. 3 y 4. Según el mismo au o , las elaciones con encionales end ían na u aleza ju-
ídica in e io y se e e e ían al es ablecimien o de p esupues os o ganiza i os de u u as
negociaciones, así como incen i os al desa ollo de las p enegociaciones.
30
Las opiniones conjun as y pa ece es o dic ámenes de Val Duchesse y sus con i-
nuado es son ya nume osas, y no le an a la zaga las sec o iales del come cio y de la ag i-
cul u a, po ci a algunos ejemplos. En los si ios en in eme de es as o ganizaciones, espe-
cialmen e de las sindicales, pueden e se los ex os de la mayo pa e de ellas.
Es el con enido de las cláusulas,
y
no la a ibución o mal o exp esa de e ec os i-
culan es lo que do a al ACE de e ec os ju ídicos: al lími e, «la cues ión es si iene e ec o
p ecep i o, o si ale pa a o ien a al legislado y al juez en la ac uación y la in e p e ación
de la Di ec i a», como indica
ARRIGO,
G., «A p oposi o dell compa azione nel di i o co-
muni a io del la o o»,
Di i io del la o o
1-2 (2002), pág. 76.
32
Así los llama la Comunicación CE sob e
El diálogo social eu opeo, una ue za pa a
la inno ación y el cambio, ci .,
pág. 18.
—
El Acue do
(sic)
sob e de echos y p incipios undamen ales
en el abajo del come cio" indica epe idamen e en su ex o a a -
se de una indicación conjun a
(join s a emen ),
lo cual pa ece di e-
i de las
decla aciones
conjun as aunque sólo sea en el ma iz nomi-
nal. Sin emba go el a ículo 1 disipa las b umas al deci que las pa es
i man es ecomiendan a sus o ganizaciones nacionales miemb os el
impulsa a las emp esas y abajado es del come cio eu opeo a cum-
pli ,
siemp e que ello sea posible,
con los de echos undamen ales
p oclamados en los Con enios de la OIT, conc e amen e la elimina-
ción del abajo o zoso, la abolición del abajo in an il, la elimina-
ción de disc iminaciones y los de echos de sindicación y de nego-
ciación colec i a'.
—
El Acue do Eu opeo
(sic)
sob e di ec ices pa a el ele abajo en
el come cio
35
o ece un con enido más complejo, pues con iene delimi-
aciones ú iles pa a la a ea no ma i a —así, po ejemplo, el ele abajo
ob iene una de inición que puede se muy p o echosa en la dis inción
an e igu as a ines—, mues a la esuel a olun ad de los i man es de
espe a el p incipio de igualdad y de p opo cionalidad en e el ele a-
bajado y o o abajado compa able, y con i ma el de echo del ele a-
bajado a se in o mado de los elemen os básicos de su con a o, con-
empla el a amien o del luga de abajo, el de echo a comunica se con
sus colegas y a pa icipa en las ac i idades sindicales y asambleas, ade-
más de o as cues iones. Simul áneamen e con iene un so p enden e a -
ículo 5 en donde
ecomienda
a las o ganizaciones nacionales, an o si
deciden egula sepa adamen e el ele abajo, como si deciden inclui lo
en los con enios exis en es, el inclui las di ec ices del Acue do Eu o-
peo que comen o. Po añadidu a, la mayo pa e de los de echos labo-
ales quedan enunciados con un «debe ía aplica se» o «debe ía asumi -
se», exp esiones nada indica i as de una obliga o iedad. A mi juicio la
cali icación de semejan e Acue do end ía que se híb ida, en pa e e-
comendación y pa e acue do no ma i o, si no ue a po que no queda
su icien emen e cla o qué pa es son inculan es y qué o as ienen sim-
ple na u aleza decla a i a.
—
La Recomendación-Acue do Ma co sob e la mejo a del empleo
asala iado en la ag icul u a de los Es ados miemb os de la Unión Eu opea"
Ag eemen on Fundamen al Righ s and P incipies a Wo k,
susc i o en B uselas el
6 de agos o de 1999 en e Eu oComme ce y Eu o-FIET.
34
Añade que las o ganizaciones i man es discu i án egula men e sob e la aplicación
de la indicación conjun a, y si ue a necesa io ha án ecomendaciones o emp ende án ac-
ciones ele an es (!).
" Eu opean Ag eemen on guidelines on Telewo k in Comme ce,
susc i o en B uselas
el 21 de ab il de 2001 po Eu oComme ce y Uni-Eu opa Comme ce.
B uselas, 24 de julio de 1997, i mado po GEOPA/COPA y EFA/ETUC.
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La Negociación Colec i a a ni el eu opeo
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E icacia de los Con enios Colec i os Eu opeos
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429
con iene nume osas ecomendaciones sob e jo nada y o as condiciones de
abajo pa a las negociaciones conducidas a ni el nacional, egional o p o-
incial'. De su ca ác e p og amá ico a muy la go plazo da idea la decla-
ación mal: la i ma de es a Recomendación-Acue do Ma co po GEO-
PA/COPA y EFA/ETUC —dice— es la c ucial p ime a e apa del p oceso
de mejo a unidamen e la posición del empleo asala iado en la ag icul u a.
Ella ep esen a un ac o de mu ua con ianza po las pa es i man es y hace
mucho más p obable que puedan enca a con éxi o los desa íos que se le
oponen en la íspe a del e ce milenio.
Tales ambigüedades pueden se sal adas, no obs an e, cuando el ins-
umen o colec i o dudoso ob iene el espaldo de una No ma comuni a-
ia. La no ma comuni a ia insu la ida a lo que nace débil, y a pa i de
ella pod á deci se que algunas cláusulas no son su icien emen e de alla-
das, o que ienen ca ác e disposi i o, pe o siemp e es a emos hablando
de una no ma (colec i a). Vol e é sob e es a cues ión enseguida.
La cues ión adop a o o ca iz cuando las pa es i man es no solici-
an a las au o idades comuni a ias la p omulgación de una No ma comu-
ni a ia de espaldo, o cuando el Consejo decide po mayo ía o unanimi-
dad echaza la solici ud de espaldo, po lo que el Acue do end á la
e icacia inculan e que me ezca po sí misma. No sólo la clase de e ica-
cia, sino has a la p opia na u aleza de ales acue dos au ónomos u o di-
na ios se encuen a en discusión.
En las líneas siguien es examina é, en p ime luga , la si uación ju-
ídica de los acue dos colec i os acompañados de una no ma comuni a-
ia, y en segundo luga la posibilidad y la e icacia de los que no dis u-
an de al conexión.
3. LOS ACUERDOS REFORZADOS
3.1. ¿Han de eni siemp e exci ados po la Comisión?
Del a ículo 138 TCE pa ece deduci se como si siemp e, y en odo
caso, los acue dos colec i os eu opeos hayan de nace como espues a a
una inicia i a de acción comuni a ia que los in e locu o es sociales deci-
den sus i ui , po las azones que sean, con su p opia ac uación. Así, la
Comisión consul a á a los in e locu o es sociales, y és os esponde án con
un dic amen o una ecomendación, en los que anuncien su olun ad de
«La jo nada anual e ec i a no mal es ablecida po los con enios nacionales, egio-
nales o p o inciales, no debe excede de las 1.827 ho as al año», dice po ejemplo. Más
allá de su li e alidad o ien a i a o p og amá ica, so p ende en la Recomendación-Acue do
Ma co la omisión de o os ni eles de negociación, como el local o el emp esa ial.
inicia el p oceso p e is o en el a ículo 139. Y és e p oclama que los in-
e locu o es sociales eu opeos pod án llega a acue dos, y que la aplica-
ción de los mismos pod á ene luga a a és de p ocedimien os p opios
o median e una decisión del Consejo. A la is a de ambos a ículos, pa-
ece que el pano ama se ab e en la salida, pe o no en la en ada; o en
o as palab as, que la aplicación del acue do o ece dos posibilidades o
ías, pe o el nacimien o sólo puede p o eni de una inicia i a de la Co-
misión a la que esponden los ac o es sociales con su acue do. Ya he co-
men ado que desde sus o ígenes en el acue do de 1991, la in ención de
es e p ocedimien o consis ía en sus i ui a la p oyec ada no ma comuni-
a ia, me ced a una no ma colec i a, po lo que pa ece lógico no sólo que
el ACE nazca eac i amen e, a la de ensi a, sino que además ob enga una
equipa ación al ango de no ma comuni a ia g acias al cumplimien o de
lo es ablecido en el a ículo 139.
La me eó ica e olución desde aquella época has a hoy ha supe ado
con c eces la in ención del legislado y o o ga una nue a dimensión a los
dos a ículos del TCE en omo a los cuales gi an es as ideas. La in e -
p e ación de una no ma no puede queda anclada en el momen o his ó i-
co en el que nacen, sino que debe nu i se de la ealidad social del iem-
po en que se aplican'. Espon áneos, o no exci ados, han sido los dos
acue dos sob e jo nada de ma inos y de ipulan es de a iación ci il en
la medida comen ada más a iba; e igualmen e espon áneo ha sido el
acue do sob e ele abajo en el come cio. La di e encia en e los dos p i-
me os y el segundo adica en que aquéllos han ob enido el espaldo de
No mas comuni a ias, mien as que és e no pa ece habe lo solici ado ni
conseguido
39
. La b echa ha quedado abie a pa a la posibilidad de los
acue dos no exci ados, y en e dad que pa ece de odo pun o lógico el
que las pa es sociales, ya sean con ede ales o sec o iales —aunque con
mayo azón las segundas— no espe en a que la Comisión inicie las a-
ses p elimina es si es iman con enien e pone se de acue do sob e algún
ema.
La in e p e ación de los a ículos 138 y 139 TCE nos conduce a la
misma conclusión. Si el apa ado 1.° del a ículo 138 o dena a la Comi-
sión adop a odas las disposiciones necesa ias pa a acili a el diálogo
en e los in e locu o es sociales, pa alelamen e el apa ado 1.° del a ícu-
lo siguien e p oclama que el diálogo social comuni a io puede conduci
a acue dos de ese ni el, un enunciado cuyo espí i u no cabe in e p e a
como un manda o impe a i o de negocia , con adiciendo oda la iloso-
Como dice el Código Ci il español, a ículo 3.1.
" En cambio, el Acue do Ma co sob e el ele abajo, de 16 de julio de 2002, ino mo-
i ado como eacción a la segunda ase de consul as de la Comisión sob e mode nización
y desa ollo de las elaciones de abajo, con in i ación o mal a las pa es sociales a ini-
cia negociaciones sob e ele abajo, acep ada de mane a asimismo o mal po las pa es el
20 de sep iemb e de 2001.
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La Negociación Colec i a a ni el eu opeo
ía de libe ades de la Comunidad, sino como el deseo del legislado co-
muni a io de e lo ece al p ác ica. Ambos apa ados, po cuan o me
alcanza, no con emplan una inci ación adminis a i a, aunque p o enga
de ni eles eu opeos, an es bien, señalan el econocimien o de los acue -
dos incluso en el supues o de que no es én
guiados
po la acción comu-
ni a ia. El hecho de que en o o luga del a ículo 138 exis a una emi-
sión al a ículo 139, que in e p e o como a su apa ado 1, no implica
necesa iamen e que es e apa ado quede po ese me o hecho ci cunsc i o
a las opo unidades que le o ezcan las inicia i as de la Comisión, ni que
odo ACE haya de co esponde p ecisamen e al a án de bloquea la in-
cipien e acción comuni a ia. La in i ación a negocia no puede en ende se
de ninguna o ma como una legi imación
sine qua non,
ya que ello su-
pond ía un lími e incompa ible con el obje i o del diálogo social con e-
nido en el a ículo 136 TCE.
Así pues, cabe la posibilidad de ACE no exci ados, es deci , de acue -
dos nacidos espon áneamen e del diálogo social, sin in e ención alguna
de la Comisión. Tan o ellos como los exci ados pueden alcanza el es-
paldo de una no ma comuni a ia, pues los con enidos del apa ado 1 y 2
del a ículo 139 son independien es, como imos. Pa a disipa posibles du-
das de que es o es así, con iene echa una mi ada a las decisiones de e-
ue zo, en especial a la unción que cumplen en el en amado no ma i o.
3.2. La decisión comuni a ia de acompañamien o
Si ambiguo esul a el concep o de acción comuni a ia pa a cuya sus-
i ución emp enden a eces negociaciones los in e locu o es sociales,
igual o más es el concep o de «decisión» comuni a ia dic ada pa a acom-
paña a de e minados acue dos eu opeos, cuando así lo acue da el Con-
sejo po mayo ía cuali icada o unanimidad, según los casos". Las posi-
ciones doc inales su gidas en o no al APS oscila on en e quienes
en endían que con al exp esión se que ía da a en ende en ealidad a la
no ma habi ual en el De echo Social eu opeo, la Di ec i a, y quienes con-
side aban que el concep o debía oma se en su sen ido écnico, como una
Decisión del Consejo, pasando po quienes de endían un signi icado nue-
o y dis in o pa a la palab a'. El p oblema de ondo adicaba en que las
La Comisión, en su
Comunicación ela i a a la aplicación del p o ocolo sob e la
polí ica social,
COM(93) 600 inal, de 14 de diciemb e de 1993, e i a cuidadosamen e p o-
nuncia se sob e la na u aleza de al medida, llegando a lo sumo a cali ica la como «ins u-
men o legisla i o» (pág. 16).
Véanse los di e sos posicionamien os doc inales en mi a ículo «Los eu oacue dos
e o zados y la na u aleza de la decisión del Consejo»,
REDT
62 (1993), págs. 855 a 867,
y en
PÉREZ DE LOS
Conos ORIHUEL, F.,
El De echo Social Comuni a io en el T a ado de la
Unión Eu opea,
Ci i as, Mad id, 1994, págs. 150 y sigs.
E icacia de los Con enios Colec i os Eu opeos
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431
Di ec i as o o ga ían una e icacia
e ga omnes a
los acue dos eu opeos
que pod ía inhibi la negociación en cie os casos y pa a cie os países
en donde los e ec os de la ac i idad negocial se habían es ingido adi-
cionalmen e a los a iliados de las pa es signa a ias. La Decisión, po su
pa e, ca ecía de ales p e ensiones, y su ca ác e de no ma di igida a con-
c e os des ina a ios pe mi ía ajus a la e icacia a lo que ido po los in e -
locu o es sociales, sin que po o o lado disc epa a de o os casos en los
que una Decisión llegaba a millones de pe sonas en la UE. En la p ác i-
ca se obse a que las Decisiones ipi icadas en el TCE se publican en el
DOCE y que muchas de ellas ienen un des ina a io
plu al,
aunque no
gene al: po ejemplo, las e e en es a emas como concu sos, con oca o-
ias, sub enciones, e c., cuyo campo de aplicación a ec a en ocasiones a
muchos eu opeos': su iden idad de ini o ia eside —a i ma Boulouis-
en la ausencia de ámbi o gene al".
La expe iencia habida desde en onces pa ece indica que la Comi-
sión se decan ó po la sime ía en el ipo de no ma de acompañamien o:
si el ACE sus i uía a una Di ec i a, debía se o a Di ec i a la que le e-
o za a. De ese modo, los ACE su gidos en los úl imos años como eac-
ción a los ámi es pa a elabo a Di ec i as han sido empa ejados con Di-
ec i as y sólo con ellas. Lo cual dejaba abie a la incógni a de qué
sucede ía cuando el p oyec o de no ma a sus i ui ue a un Reglamen o
o una Decisión. Con i mando el mensaje de los hechos, a la al u a del
2002 la Comisión pa ece adop a una posición amplia, en donde condi-
ciona las espues as a «la na u aleza del ins umen o u ilizado (Di ec i a,
Reglamen o o Decisión)»". Aho a bien: ¿es posible una dispa idad en e
la no ma comuni a ia sus i uida y la de e ue zo si, po ejemplo, la p i-
me a consis ie a en un p oyec o de Di ec i a y la o a en una Decisión?
La iden idad en e una y o a no cons a en los a ículos del TCE, y hay
azones pa a esponde a a o del uso de una a iedad de ins umen os.
Ello depende de la unción que deba cumpli la no ma de e ue zo.
42
Es el caso, en e o as muchas, de la Decisión del Consejo 93/465/CEE (DOCE de
30 de agos o) sob e sis ema de colocación y u ilización del ma cado «CE», que no iene
des ina a io exp esado en sus a ículos, aunque a di igida a «los ab ican es» eu opeos en
su anexo. La Decisión del Consejo, de 24 de junio de 1992 (DOCE de 26 de agos o), so-
b e Año eu opeo de las pe sonas de edad a anzada, di igida a «ope ado es públicos y p i-
ados», aunque ampoco os en a des ina a io p eciso en su a iculado. O la Decisión del
Consejo 93/379/CEE (DOCE de 2 de julio), sob e p og ama plu ianual de apoyo a las PY-
MEs, con medidas de di e so ipo sin exp esa des ina a io especí ico, aunque del Anexo
se deduce que es el conjun o de PYMES.
43
BOULOUIS,
D oi ins i u ionnel des communau és eumpéennes,
Pa ís, 1991, pág. 181.
Véase pa a mayo es de alles sob e el ipo de Decisión, mi a ículo «Los eu oacue dos e-
o zados y la na u aleza de la decisión del Consejo», ci ado
sup a.
" Comunicado de la Comisión sob e
El diálogo social eu opeo, una ue za pa a la
inno ación y el cambio,
ci ., pág. 19, e i iéndose al seguimien o de la aplicación de la de-
cisión del Consejo.
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La Negociación Colec i a a ni el eu opeo
de aplicación di ec a a a ene no malmen e la conside ación de pac o de
e icacia limi ada, el p incipio de no ma más a o able ac úa en e a los con-
enios de e icacia gene al con oda pleni ud, po lo cual p e alece á el que
con enga el mejo ni el de condiciones pa a los abajado es.
5. LOS ACUERDOS DE EMPRESA EUROPEOS
Sin el es uendo p oducido po los ACE in e sec o iales y sec o iales,
los acue dos de emp esas mul inacionales suje os a la Di ec i a 94/45/CE
han inundado el espacio eu opeo en poco iempo, y p obablemen e cons i-
uyan en el inmedia o u u o el e dade o cauce po donde omen cue po
las elaciones indus iales con inen ales. En p incipio e e idos a la c ea-
ción de comi és de emp esa eu opeos o ó mulas al e na i as, las ma e ias
asignadas como compe encias de esos comi és es á lle ando a comp omi-
sos de impo ancia con la di ección de las emp esas mul inacionales". De
su impo ancia da e la ápida apa ición de doc ina del TJE en a ias sen-
encias, de la que aquí nos in e esa la e e ida a Luxembu go: en la sen-
encia TJE de 21 de oc ub e de 1999, Comisión c. G an Ducado de Lu-
xembu go C-430/98, el Es ado miemb o se de endía de la acusación de no
habe aspues o debidamen e la Di ec i a 94/45/CE, diciendo que había
con iado a la negociación colec i a la aplicación de la misma y las em-
p esas mul inacionales a ec adas habían celeb ado acue dos eu opeos de
emp esa en su mayo ía, quedando sólo una o dos sin hace lo, po lo que
no había conside ado necesa io p omulga una Ley de ga an ía. El TJE con-
es a que p ecisamen e po ello no ha quedado sal agua dada po comple-
o la asposición de la Di ec i a, y condena a Luxembu go.
Cómo encajan es os acue dos de emp esa en el con ex o de la nego-
ciación eu opea es uno de los emas que es án po decidi . Las Comuni-
caciones de la Comisión sob e el diálogo social aluden a los acue dos in-
e sec o iales y sec o iales, pe o no a los de ámbi o in e io ".
El luga ap opiado pa a deba i esos p oblemas se encuen a en el
capí ulo de es e lib o e e ido a la negociación de emp esa, al cual me
emi o.
" «Pa icula men e espec o a mo ilidad, pensiones y equi alencia de cuali icacio-
nes», dice la Comunicación sob e Diálogo Social Eu opeo de 26 de junio de 2002, pág. 11.
" «Tend á que examina se, caso po caso, la cues ión de si un acue do celeb ado en-
e in e locu o es sociales, ep esen an es de cie as ca ego ías o sec o es p o esionales,
cons i uye una base su icien e pa a que la Comisión suspenda su acción legisla i a», dice
al lími e la Comunicación sob e el P o ocolo de Polí ica Social de 14 de diciemb e de 1993,
pág. 15. Sin emba go,
PÉREZ DE LOS COBOS,
El De echo Social Comuni a io en el T a ado
de la Unión Eu opea,
ci ., págs. 157-158, conside a que el a ículo 4 del APS (hoy se ía el
a ículo 139 TCE) es un ma co p eca io, pe o ma co al in y a la pos e, de egulación de
es os acue dos eu opeos de emp esa.