Eficacia de los convenios colectivos europeos

Capí ulo 14 EFICACIA DE LOS CONVENIOS COLECTIVOS EUROPEOS An onio Ojeda A ilés, Se illa 1. UNA ACELERADA MIS EN SCENE Como si p e endie a anuncia el décimo ani e sa io de la Ca a Co- muni a ia de De echos Sociales Fundamen ales, en 1998 se uma el p i- me acue do colec i o eu opeo (en adelan e, ACE) a ni el sec o ial, so- b e jo nada de ma inos, en e la Asociación de A mado es de la Comunidad Eu opea y la Fede ación de Sindica os del T anspo e de la Unión Eu opea'. An es de él, a ios acue dos ma co al máximo ni el en- e los ac o es sociales eu opeos habían despejado el sende o pa a pasa a es os acue dos sec o iales, de los que ya exis en asimismo a ios'. En el lapso de muy pocos años, el pano ama de la negociación colec i a eu- opea ha cambiado d ás icamen e, dejando quizá obsole as las opiniones e idas con cau ela du an e an o iempo en ema de e icacia de ales ins- umen os, y haciendo necesa ia una e isión de la ma e ia, que desde luego no puede se ni la úl ima ni la de ini i a. No solamen e exis en al momen o ac ual un núme o ap eciable de acue dos in e sec o iales y sec- o iales eu opeos, sino que la Comisión acaba de ac ualiza su lis a de o - ganizaciones ep esen a i as en las di e sas amas de ac i idad', y la Con- ede ación Eu opea de Sindica os pa ece halla se cómoda con los nue os Susc i o en B uselas el 30 de sep iemb e de 1998. Su úl imo exponen e —po aho a— es el Eu opean Ag eemen on guidelines on Te- lewo k in Comme ce, susc i o en B uselas el 21 de ab il de 2001 po Eu oComme ce y Uni-Eu opa Comme ce, sob e cuya na u aleza ju ídica dudosa habla é más adelan e. 3 Comunicación de la Comisión i ulada El diálogo social eu opeo, una ue za pa a la inno ación y el cambio, B uselas, 26 de junio de 2002, COM(2002) 341 inal, anexo 1. 416  La Negociación Colec i a a ni el eu opeo  E icacia de los Con enios Colec i os Eu opeos  417 es a u os de Helsinki en donde encuen a la base eque ida pa a una ne- gociación más no malizada. También el con enido de dichos acue dos co- lec i os ha cambiado, como end emos ocasión de analiza en las pági- nas siguien es. Pa alelamen e, la Comisión se in e oga sob e la na u aleza de los acue dos que an su giendo inexo ablemen e en e las emp esas mul inacionales y las ep esen aciones eu opeas de sus abajado es. Hay un nue o pano ama, en in, donde los emp esa ios se han dado más p i- sa en o ganiza se que los sindica os 4 y exis en has a ein isie e comi és de diálogo sec o ial, aunque la negociación en sí misma no se encuen e exen a de di icul ades'. An es de pasa a e lexiona en omo a las cues iones di ec amen e elacionadas con la e icacia de los ACE se á menes e , en consecuencia, ealiza un b e e excu sus sob e los o ígenes y las señas de iden idad de es e enómeno an nue o, que alcanza la madu ez an e nues os mismos ojos. 1.1. Los o ígenes de la negociación colec i a eu opea Se ha epe ido has a la saciedad que la negociación colec i a nace a ni- el comuni a io con los acue dos sec o iales sob e jo nada en la ag icul u- a alcanzados en el seno del comi é pa i a io eu opeo de ese sec o a pa i de 1968 6 , los cuales die on pie a la más di undida opinión sob e el alo de • En la Comunicación de la Comisión an es ci ada (anexo 1) apa ecen ein a y ocho o ganizaciones sec o iales eu opeas de emp esa ios, en e a doce o ganizaciones sindica- les eu opeas, la mayo ía de ellas no a iliadas a la CES como consul adas ex a ículo 138 TCE. • Así, en 1995 la Comisión consul ó a las pa es sociales eu opeas sob e una egula- ción de la ca ga de la p ueba en los casos de disc iminación po azón de géne o, y ob u- o opiniones sepa adas, po lo que dic ó la Di ec i a 97/80/CE, en e dad basada en el Acue do sob e Polí ica Social anexo al T a ado de Maas ich. Las negociaciones sob e le- xibilidad labo al, iniciadas en 1995, log a on sendos acue dos ma co sob e abajo a iem- po pa cial en 1997 y abajo de du ación de e minada en 1999, pe o las e e en es a em- p esas de abajo empo al acasa on en mayo de 2001 después de la go iempo in en ando un acue do, y en o as ma e ias han sido más los acasos que los éxi os, como puede e - se en las consul as hechas po la Comisión en 1996 (p e ención del acoso sexual en el a- bajo), 1997 (in o mación y consul a de los abajado es), y 2000 ( es consul as: p o ección de los abajado es en e a la insol encia del emp esa io, p o ección con a el asbes os, y segu idad y salud en el abajo pa a los au ónomos), que ecibie on opiniones sepa adas y desemboca on la mayo ía de ellas en Di ec i as. Sob e la si uación ac ual de las consul as hechas en ma e ia de p o ección de da os pe sonales y de aspec os sociales de la ees uc- u ación de emp esas, éanse los capí ulos sob e suje os colec i os eu opeos y diálogo so- cial en es e mismo lib o. • Es el segundo comi é pa i a io sec o ial en an igüedad (1963; Decisión de la Comi- sión Eu opea 74/422/CEE, e o mada po Decisión 87/445/CEE), sólo p ecedido po el del ca bón y el ace o (1955). Ac ualmen e o mado po las ep esen aciones de EFFAT (sindi- ca os) y GEOPA-COPA (o ganizaciones emp esa iales). Se a a de uno de los ein isie e ales comp omisos, conside ados habi ualmen e como me as ecomenda- ciones di igidas a los ac o es sociales nacionales'. El obje o de ales comi- és pa i a ios e ie e a la o mulación de polí icas económicas o come cia- les del sec o en las elaciones en e Es ados miemb os y en e a los países ex acomuni a ios, po más que sus omas de posición engan ecuen e- men e ele ancia indi ec a en ma e ia de elaciones labo ales'. En e ec o, la p opia Fede ación Eu opea de Sindica os Ag ícolas señalaba, e i iéndose a ellos, que p e endían se « ecomendaciones eu opeas» en el sen ido dado a los acue dos ma co, ijando obje i os a la negociación colec i a de ni el na- cional 9 . Pe o como ha indicado Be cusson, la ausencia de una e ec i a o - ganización emp esa ial eu opea en el sec o y la al a de in e és en i más allá de di usas opiniones conjun as con inua on impidiendo los es ue zos de la Comisión Eu opea po desa olla el diálogo social sec o ial ° . En eali- dad, como bien indican Rocella y T eu, se a aba de « ecomendaciones con- jun as», o mas p óximas al e dade o y p opio con enio colec i o, nacidas signi ica i amen e en un sec o donde la au o idad comuni a ia ha in e ido conspicuos ecu sos, según líneas de polí ica económica común, aunque ue emen e ibu a ias de los in e eses nacionales". Igual cabe deci de las decla aciones conjun as susc i as en e las g andes con ede aciones eu opeas UNICE, CES y CEEP bajo el auspicio de la Comisón Eu opea en Val Duchesse. F u o de las euniones ipa i- as" - en la cumb e han sido dic ámenes muy in e esan es sob e cues io- nes que an desde el empleo (1986) o los comi és consul i os in e p o- esionales (1993), has a la o mación p o esional (1995), sin ningún p opósi o de egula las condiciones de abajo en el sen ido que lo hace un con enio colec i o ° . Señalan Lyon-Caen y Gua iello que las pa es comi és consul i os de i ados de ca ác e sec o ial y bipa i o que con igu an la pa icipa- ción ins i ucional en la UE, los p ime os de los cuales pueden e se en AMAS, J. J.; JONCZY, M. J. y SÉcnE, J., De echo Social Eu opeo, Mad id, 1980, págs. 196-197. Los acue dos se i ma on en 1968, 1972, 1978 y 1981. El de 1968 es ablece la jo nada de los abajado es pe manen es en la ag icul u a, y el de 1972 en la zoo ecnia. Ya SONORA VON CAROLSFELD, «I con a i colle i i in un'Eu opa in eg a a», Ri I - Di La I (1993), 333. No ienen e icacia no ma i a, decía, po que no inciden de modo in- media o sob e las elaciones de abajo, pues al e icacia sob e las pa es del con a o, como e ce os, no puede hace se de i a del acue do. ROCELLA, M. y TREU, T., Di i o del La o o della Comuni á Eu opea, Pado a, 1995, pág. 371. 9 BERCUSSON, B., Eu opean Labou Law, Lond es, 1996, págs. 83-84. BERCUSSON, ibidem, pág. 84. Di i o del La o o, pág. 372. 12 En cuan o auspiciadas po la Comisión Eu opea (P og ama de Acción Social Eu- opea de 1984), que sin emba go no oma pa e en ellas, en esa clase de ipa ismo i ual donde una pa e —de o dina io el Gobiemo— se comp ome e y inancia, pe o pe manece o malmen e al ma gen. ° Los Dic ámenes desde 1986 has a 1995, en MTAS, El Diálogo Social en la Unión Eu opea, Mad id, 1997, págs. 49 y sigs. 11, 418  La Negociación Colec i a a ni el eu opeo se ponen de acue do, no sob e una egla en endida como no ma incu- lan e, sino sob e una opinión'''. El ipa ismo asume nue as unciones con las euniones bianuales en e las con ede aciones eu opeas y la oi- ka desde 1997 y las cumb es sociales de Es ocolmo, Laeken y Ba celo- na (2001 y 2002), pe o no las ace can, sino quizá las alejan de los co- me idos p opios de la negociación colec i a. Ni los acue dos sob e jo nada en la ag icul u a ni los dic ámen es so- b e aspec os conc e os p oceden es de las euniones de Val Duchesse pue- den conside a se como los o ígenes de cuan o conside amos como con e- nios colec i os eu opeos. El a gumen o pa a al conclusión es iba en la ausencia de una olun ad de egula las condiciones de abajo en lo que sus p opios au o es conside aban ecomendaciones o dic ámenes, po no deci lisa y llanamen e bucólicas deside a a. Y no podía exis i al olun ad des- de el momen o en que una pa e de los suje os i man es, los emp esa ios, ni disponían de o ganizaciones con capacidad negocial, ni es aban dispues- os a apode a a la UNICE o la CEEP pa a susc ibi ins umen os colec i- os. Toda ía en el Acue do Ma co sob e pe miso pa en al de 1995 ue p e- ciso el apode amien o especí ico de cada con ede ación miemb o a la UNICE'', manda o que negó la pa onal b i ánica CBI, sin o a ascenden- cia en aquel momen o que el impedi su aplicación en el p opio país. Sólo en 1987 el Ac a Única Eu opea, con su inco po ación del a ículo 118 B y su apoyo median e la Comisión al diálogo social eu opeo y a los acue dos colec i os de ese ni el comenza án a cumpli se las e apas pa a la apa ición de con enios eu opeos. Luego se á la Ca a Comuni a ia de De echos So- ciales Fundamen ales, y po la in luencia de la pode osa pe sonalidad de la comisa ia V. Papand eu, la que el a ículo 14 de dicha Ca a deja á cla o que la libe ad de negociación y de susc ipción de con enios colec i os implica «en pa icula , la posibilidad de que se es ablezcan a escala eu opea ela- ciones con encionales en e las pa es sociales si és as lo es iman con e- nien e», y la egulación en ales con enios de las condiciones de empleo y de abajo y de las en ajas sociales co espondien es. En es e b e e excu sus sob e los an eceden es he de menciona como hi o mayo al Acue do sob e Polí ica Social (APS) log ado en 1992 como anexo al T a ado de Maas ich, en donde los once países i man es decla an su deseo de p osegui en la ía azada po la Ca a Social de 1989. El APS p opone una ilogía de acue dos colec i os eu opeos: los sus i u i os de no - mas comuni a ias, los e o zados po no mas comuni a ias, y los asposi- o ios de no mas comuni a ias 16 . Dejando al ma gen el úl imo ipo, pa a los 111 G. y A. LYON-CAEN, D oi Social In e na ional e Eu opéenne, Pa ís, 1993, pág. 333, y Gua ansuo, E, O dinamen o comuni a io e au onomia colle i a. 11 dialogo sociale, Mi- lán, 1992, pág. 375, ci ados po ROCELLA y TREU, Di i o del la o o, pág. 375. 15 Acue do de 14 de diciemb e de 1995, basado en el Acue do de Polí ica Social, que excluía inicialmen e a Reino Unido e I landa del No e. C . mi a ículo «La negociación colec i a eu opea», RL II (1993), 1249 y sigs. E icacia de los Con enios Colec i os Eu opeos  419 que el APS con i ma la posibilidad de que los con enios nacionales puedan ope a la asposición de no mas comuni a ias, papel pues o en duda po el T ibunal de Jus icia en di e sas ocasiones'', los o os dos ipos suponen au- én icas no edades en el De echo Social Eu opeo, con no pocos p oblemas aplica i os que paula inamen e pa ecen esol e se con la p ác ica, como e- emos a lo la go de es e a ículo. Aquí sólo di é que, con a la apa iencia de a a se en ealidad de un solo ipo de acue do, inse ado en el p oceso de elabo ación de una No ma comuni a ia que después se p omulga á de odos modos, pe o en conexión con el acue do, en ealidad es amos en p esencia de dos ipos independien es a los cuales se ha inculado inicialmen e has a el pun o de da la imp esión de cons i ui un único cue po con dos elemen- os. Vol e é sob e la cues ión con mayo de enimien o. Con el APS se dan ya odos los elemen os pa a p oduci con enios co- lec i os eu opeos. Toda ía asis i emos a dos in en os allidos de egulación colec i a en base a sus mecanismos, cuando la Comisión consul a a las pa - es sociales eu opeas sob e su disposición pa a negocia un acue do sob e co- mi és de emp esa eu opeos y sob e ca ga de la p ueba en las disc iminacio- nes de géne o, y ob iene en ambos casos una espues a nega i a, que da án paso a las Di ec i as del Consejo 94/45/CE y 97/80/CE, espec i amen e h . El T a ado de Ams e dam de oc ub e de 1997 inco po a al De echo O igina io la ipología de con enios colec i os eu opeos del APS (a s. 137, 138 y 139 TCE), pe o ha á algo más: en el nue o a ículo 136 TCE apa ece la mención exp esa a la Ca a Comuni a ia de De echos Socia- les Fundamen ales de 1989 y el dialogo social pasa a igu a como obje- i o de la Comunidad y de los Es ados miemb os. El T a ado de Niza de eb e o de 2001 no ha in oducido no edades de elie e en cuan o a la negociación colec i a eu opea. 1.2. Las señas de iden idad En mi opinión el conc e o a anque de la negociación colec i a ie- ne luga a pa i de dos Di ec i as ele an es, las dos su gidas después de, y basadas en el APS: la Di ec i a sob e Jo nada 93/104/CE, una de Po ejemplo, en sen encia del TJE de 30 de ene o de 1985, Comisión c. Reino de Di- nama ca C 143/83, espec o a la asposición de la Di ec i a 75/117, sob e pa idad e ibu i- a en e homb e y muje . También sen encias del TJE de 8 de junio de 1982, Comisión c. Re- pública I aliana C 91/82; 10 de julio de 1986, Comisión c. República I aliana C 235/84; 21 de oc ub e de 1999, Comisión c. G an Ducado de Luxembu go. C . sob e el ema, Casas BA- AMONDE, M. E., «Di ec i as comuni a ias de o igen con encional y ejecución con encional de las Di ec i as: el pe miso pa en al», Relaciones Labo ales II (1996), 85 y sigs. 18 Más especí icamen e, las exposiciones de mo i os de ambas indican que «al é - mino de la segunda ase de las consul as, los in e locu o es sociales no in o ma on a la Co- misión sob e su olun ad de inicia el p oceso que pod ía conduci a la celeb ación de un acue do, al y como se p e é en el a ículo 4 del Acue do». 420  La Negociación Colec i a a ni el eu opeo  E icacia de los Con enios Colec i os Eu opeos  421 las pocas que consiguie on ap oba se en aquel pe íodo de eno ada p e- ocupación po lo social en el ámbi o comuni a io, y la Di ec i a 94/45/CE, sob e comi és de emp esa eu opeos. La p ime a supone un impo an e gi o en di e sos aspec os, pues e- gula minuciosa y pe en o iamen e mul i ud de cues iones sob e iempo de abajo, lo que le ald á al Consejo una demanda an e el T ibunal de Jus- icia po algún país a ec ado 19 ; emi e cons an emen e a la negociación colec i a nacional o egional pa a la conc eción de algunos aspec os; y con iene un mis e ioso a ículo 14 en el cual con empla la no aplicación de la Di ec i a pa a el caso en que «o os ins umen os comuni a ios» es- ablezcan disposiciones más especí icas ela i as a de e minadas ocupa- ciones o ac i idades p o esionales. P obablemen e los edac o es de la Di- ec i a no enían cla o en el momen o de p esen a la de qué ins umen os comuni a ios pod ía a a se, e incluso cae den o de lo posible que es u- ie an pensando ealmen e en o as Di ec i as especí icas, del ipo de las que desa ollan a la 89/391 en ma e ia de segu idad y salud en el aba- jo. Sin emba go la es a egia comuni a ia cedió el p o agonismo a la ne- gociación colec i a en pun o a egulación de las condiciones de abajo, no sabemos si po cumpli esc upulosamen e el manda o de omen o del diálogo social, po aplica el p incipio de subsidia iedad, o po eplega - se en una ma e ia, la de condiciones de abajo, sob e la cual siemp e se había mos ado ecelosa. A mi juicio, la Comisión eaccionó an e ele- men os nue os con los que an es no puedo con a , a sabe , la disposición a negocia que asumie on las o ganizaciones de emp esa ios desde que el APS —desemba azados los once países i man es del habi ual eno b i ánico— les demos a a la disponibilidad del Consejo pa a ap oba no - mas comuni a ias has a hacía poco impensables". En cuan o a la segunda, los comi és de emp esa eu opeos comienzan a negocia insis en emen e oda sue e de comp omisos sob e la ma cha de las emp esas, di igidos en p incipio no an o hacia las condiciones de abajo cuan o hacia la sos enibilidad de las mismas en é minos labo a- les, au én icos acue dos de emp esa cuyos asgos me ecen un capí ulo es- pecí ico en es e mismo lib o. Aquí dedica emos nues a a ención a los I' Me e ie o a la sen encia del TJE de 12 de no iemb e de 1996, Reino Unido c. Con- sejo de las Comunidadees Eu opeas C 84/94. La Di ec i a sob e in o mación al abajado 91/533, que le p ecede, es ambién su icien emen e conc e a, pe o la p opia ma e ia egu- lada no le pe mi e se demasiado ex ensa. 20 El más ecien e ejemplo lo encon amos en ma e ia de jo nada de anspo e po ca- e e a: a pesa de que las ede aciones sec o iales habían alcanzado sendos acue dos en el ámbi o de la na egación aé ea y del anspo e ma í imo, los ep esen an es del anspo e po ca e e a eu opeo acasa on en sus in en os: «a pesa de in ensas negociaciones en e los in e locu o es sociales, no ha sido posible llega a un acue do con espec o a los aba- jado es mó iles del sec o del anspo e po ca e e a», p ecisaba la exposición de mo i os de la Di ec i a 2002/15/CE, de I I de ma zo, que a consecuencia de ello se dic ó po el Pa - lamen o y el Consejo. acue dos in e sec o iales y sec o iales, que en b e e iempo han dibuja- do el siguien e pano ama: a) Los p ime os en apa ece , y más nume osos, son los ACE in e - sec o iales del ipo ma co, e e idos a una ma e ia conc e a pa a odos los sec o es de ac i idad y negociados po ep esen an es de las con ede a- ciones sindicales y emp esa iales eu opeas'. A su ez cabe ealiza una subdi isión den o de ellos, a eno de sus elaciones con las Di ec i as sob e las mismas ma e ias: 1. ACE ma co con Di ec i a de acompañamien o, que son la ma- yo ía de los mencionados'. 2. ACE ma co sin ella, g upo sólo o mado has a el momen o po el de ele abajo, el más ecien e. b) Algo más a de, y como esul ado de la negociación en e e- de aciones sec o iales eu opeas, su gen los p ime os acue dos sec o- iales, inicialmen e como desa ollo de la Di ec i a sob e Jo nada, que según hemos is o se au op oclamaba de aplicación subsidia ia an e disposiciones comuni a ias más especí icas", aunque no a da en apa ece un acue do sec o ial au ónomo, el de ele abajo en el co- me cio eu opeo". A su ez cabe dis ingui dos clases en es os acue - dos sec o iales, en pa alelo con lo acabado de e pa a los in e sec- o i ales: 1. ACE sec o iales acompañados po una No ma comuni a ia, am- bién aquí la mayo ía, dándose el caso de que se a a de los ACE p oce- den es de la Di ec i a sob e Jo nada y que a su ez p o ocan la p omulga- ción de o as Di ec i as especí icas'. " Acue do Ma co sob e Pe miso Pa en al, de 14 de diciemb e de 1995, susc i o po CES UNICE y CEEP; Acue do Ma co sob e T abajo a Tiempo Pa cial, de 6 de junio de 1997, susc i o po CES, UNICE y CEEP; Acue do Ma co sob e T abajo de Du ación De- e minada, de 18 de ma zo de 1999, susc i o po CES, UNICE y CEEP. 22 Véase no a an e io . Di ec i a 96/34/CE, sob e pe miso pa en al; Di ec i a 97/81/CE, sob e abajo a iempo pa cial; y Di ec i a 99/70/CE, sob e abajo empo al. ACE sec o ial sob e jo nada de ma inos de 30 de sep iemb e de 1998, susc i o po las o ganizaciones Asociación de A mado es de la Comunidad Eu opea (ECSA) y Fede a- ción de Sindica os del T anspo e de la Unión Eu opea (FST); ACE sec o ial sob e jo na- da de abajo del pe sonal de uelo en la a iación ci il, de 22 de ma zo de 2000, susc i o po las o ganizaciones Associa ion o Eu opean Ai lines (AEA), Eu opean T anspon Wo - ke s' Fede a ion (ETF), Eu opean Regions Ai line Associa ion (ERA), Eu opean Cockpi Associa ion (ECA) e In e na ional Ai Ca ie Associa ion (IACA). u De 26 de ab il de 2001, susc i o po Eu ocomme ce y UniEu opa Comme se, ya ci ado. 22 Dos pa a e o za el ACE sob e jo nada de ma inos: las Di ec i as 1999/63/CE y I999/95/CE, debido a que el Acue do ep oduce básicamen e los a ículos 1 a 12 del Con- enio OIT 180 sob e gen e de ma , aún no en ado en igo ; y una pa a el ACE sob e jo - nada en la a iación ci il, la Di ec i a 2000/79/CE. E icacia de los Con enios Colec i os Eu opeos  423 422  La Negociación Colec i a a ni el eu opeo 2. ACE sec o iales sin No ma comuni a ia de acompañamien o, po el momen o sólo el e e en e al ele abajo en el come cio eu opeo. Ni que deci iene que la máxima no edad en el pano ama ecién ex- pues o lo cons i uyen los acue dos ca en es de una No ma comuni a ia de acompañamien o, an o en la ca ego ía de los acue dos ma co como en la de los sec o iales. Como una endencia ad e ible ambién en el conjun o de ins u- men os negociales eu opeos y sus No mas comuni a ias «especula es» —en e las que no sólo cabe menciona a las de acompañamien o, sino a las dic adas as el acaso de las negociaciones pa a un acue do—, c eo impo an e señala la p og esi a minuciosidad de sus ex os, como puede deduci se de la simple compa ación en e el ACE ma co sob e pe miso pa en al y el ACE ma co sob e abajo a iempo pa cial, o del con enido de la Di ec i a 2002/15/CE con que se cas iga a los in e lo- cu o es sociales del anspo e po ca e e a po no habe sabido, o que- ido, lle a sus negociaciones a buen é mino. 2. LAS INCÓGNITAS DEL TRATADO 2.1. ¿Cuán os ipos de acue dos colec i os eu opeos? Dejando al ma gen los acue dos asposi o ios nacionales, eu opeos sólo en cuan o in e io izan una no ma de ese ni el y cuya consag ación como ins umen os álidos queda plasmada en el a ículo 137 TCE, aún exis en p oblemas in e p e a i os e e en es a lo que ido po el T a ado espec o a los acue dos eu opeos pu os. Se iene admi iendo co ien emen e que los a ículos 138 y 139 TCE aluden a un solo ipo de acue do colec i o po el hecho de que el p ime o emi e al segundo cuando los in e locu o es socia- les deciden in o ma a la Comisión de su olun ad de «inicia el p oceso p e is o en el a ículo 139». Cabe en ende con esa ase una emisión a odo el a ículo siguien e, y po ende comp ensi a de una olun ad de ne- gocia un acue do, que ene a ía el p oyec o de No ma comuni a ia sob e la misma ma e ia, y cuya aplicación pod ía eni ealizada, bien po los p o- cedimien os p opios de los in e locu o es sociales, bien sob e la base de una decisión del Consejo adop ada a p opues a de la Comisión. Exis i ía un con- inuum en e es os dos a ículos, de al modo que el acue do sus i u o io de una acción comuni a ia end ía e o zado inde ec iblemen e po o a, la cual do a ía al acue do de un alcance simila o idén ico al de la No ma comuni- a ia us ada. Da la imp esión de que el T a ado no concibe que los sig- na a ios del acue do ayan a omi i la pe ición conjun a de una no ma co- muni a ia de espaldo, pues la al e na i a que o ece consis e en aplica los acue dos median e ins umen os colec i os. Es o úl imo lo p ecisa la De- cla ación 27 anexa al T a ado de Ams e dam, a cuyo eno queda indicado que los p ocedimien os p opios de los in e locu o es sociales a que alude el a ículo 139 hacen e e encia a la negociación colec i a some ida a las no - mas de cada Es ado miemb o, sin que exijan a cada Es ado la aplicación di- ec a de los acue dos ni la p omulgación de no mas de asposición de los mismos, ni la modi icación de la legislación nacional. Cabe no obs an e una in e p e ación algo más abie a de la ase «ini- cia el p oceso p e is o en el a ículo 139» si conside amos que la indi- cada emisión se e ie e exclusi amen e al p ime apa ado de dicho a - ículo, allá donde dice que el diálogo en e los in e locu o es sociales pod á conduci a acue dos colec i os. De es a o ma queda ía «libe ado» el segundo apa ado del mismo, de modo que la aplicación de los acue - dos celeb ados a ni el comuni a io, en gene al, pod ía ealiza se median e la negociación colec i a in e na o median e el apoyo de una decisión co- muni a ia. La unidad endencial en e los acue dos sus i u o ios y los e- o zados queda ía o a, y cualquie acue do colec i o eu opeo pod ía e- ni acompañado de una decisión comuni a ia, no exclusi amen e los sus i u o ios. El epe ido in e és de la Comisión po publica las lis as de las o ganizaciones gene ales y sec o iales que conside a do adas de e- p esen a i idad acudi ía a acili a el p ocedimien o de iden i ica cuáles de los acue dos eu opeos pod ían aspi a a ob ene un espaldo no ma i- o comuni a io, in e és que no end ía demasiado obje o si ya de an e- mano supié amos que sólo los acue dos sus i u o ios me ecen al apoyo. Po o a pa e, queda demasiado ácilmen e sob een endido que los acue dos colec i os sólo pueden sus i ui a una No ma comuni a ia. El a ículo 138 omi e en odo momen o semejan e p ecisión, pues habla siemp e de «acción comuni a ia», que an o puede inclui una acción no - ma i a como sencillamen e adminis a i a. La an es ci ada Decla ación 27, en in, es inge angos amen e las po- sibilidades de los acue dos eu opeos, al p ecisa que sólo pueden apli- ca se median e decisión comuni a ia o median e negociación colec i a in- e na. Si el a ículo 139 dice que cabe la opción de aplica el acue do a a és de los p ocedimien os p opios de los in e locu o es sociales, la De- cla ación como mínimo pa ece da a en ende que se e ie e a los con- enios in e nos cuando indica que no es posible una aplicación di ec a es a al de los acue dos eu opeos. Es as y o as oscu idades del TCE pueden y deben explica se po el o igen de sus a ículos 138 y 139, así como de su Decla ación 27. Ningu- no de ellos io la luz en el T a ado de Ams e dam de 1997, sino que los o ígenes úl imos se encuen an en el Acue do sob e negociación colec i a celeb ado el 31 de oc ub e de 1991 en e CES, UNICE y CEEP 26 , el cual ' 6 Las o ganizaciones eu opeas CES, CEEP y UNICE habían llegado al acue do so- b e negociación colec i a y egulación comuni a ia en el seno de un g upo ad hoc impul- 424  La Negociación Colec i a a ni el eu opeo  E icacia de los Con enios Colec i os Eu opeos  425 pasó al Acue do sob e Polí ica Social anexo al T a ado de Maas ich de 1992 como no ma inculan e pa a once países de la Comunidad, y de ahí al T a ado undacional a pa i del T a ado de Ams e dam. La misma De- cla ación 27 iene su o igen en la inco po ación de lo pac ado po las pa - es sociales eu opeas en 1991 al Acue do de Polí ica Social de 1992 27 . Las limi aciones obse adas en el ac ual TCE consis en, po an o, en al a de pe spec i a de las posibilidades que la negociación colec i a eu opea iba a adqui i a pa i de la segunda mi ad de los años no en a. Y es que el ex- o p ocede, epi o, de lo pac ado po las pa es sociales en 1991, cuando el ímpe u no ma i o de la comisa ia Papand eu obliga a la UNICE a acep a como mal meno una egulación negociada an es que una egulación un- pues a 28 . De ahí que, en ealidad, la in en io legis de los a s. 138 y 139 sea me amen e la de e i a que llega an a buen m los p oyec os de No ma co- muni a ia iniciados po la Comisión, median e su sus i ución po comp o- misos negociados en e las pa es sociales eu opeas. De ahí ambién el én- asis pues o po el a ículo 138 en la apa ición exci ada de dichos acue dos, como el esul ado de un comunicado de la Comisión anunciando que ie- ne el p opósi o de inicia el p ocedimien o pa a una acción comuni a ia. Y como la sus i ución negociada puede de i a en una me a neu alización de la medida p e is a, queda comple ado el pano ama con la posibilidad « ue - e» de una decisión de acompañamien o, acaso pa a disipa los ecelos de la au o idad ceden e. Tan es echo escena io se con i ma en los p ime os años, pues cada ez que la Comisión anuncia un p oyec o de no ma comuni a ia se al- canza el acue do sus i u o io, que sólo p e ende el es ablecimien o de unas no mas gene ales, un acue do ma co. La supe ación de las p e isiones llega con los acue dos sec o iales sob e jo nada, que a su mane a sus i- uyen a la Di ec i a 93/104, como ya he mencionado, pe o se a a de una sus i ución mucho más au ónoma, en el sen ido de que ni e i an la exis- encia de la misma —sólo ene an su e icacia pa a cie os sec o es—, ni su gen den o del p ocedimien o de exci ación del APS, sino en base a la sado po la Comisa ia V. Papand eu, y iene acogido en los a s. 3 y 4 del Acue do sob e Polí ica Social «en é minos casi exac os»: MOLINA GARCÍA, M., La negociación colec i a eu opea. En e el acue do colec i o y la no ma negociada, Ti an , Valencia, 2002, pág. 37. El APS ecoge «lo sus ancial del Acue do an e io de 31 de oc ub e de 1991, susc i o po CES, UNICE y CEEP», indican COLINA, M.; RAMÍREZ, J. M., y SALA, T., De echo Social Comuni a io, Ti an , Valencia, 1995, pág. 559. El ex o del Acue do de 1991 sob e p o- pues as de edacción de los a ículos 118, 118 A y 118 B, en MTAS, El Diálogo Social en la Unión Eu opea, ci ., págs. 85 y sigs. Se a ó, como se eco da á, de la Decla ación de las once Al as Pa es Con a an- es ela i a al apa ado 2 del a ículo 4 del Acue do sob e Polí ica Social, añadido po el T a ado sob e la Unión Eu opea, Maas ich, 7 de eb e o de 1992. " Fue, ambién, una apues a pe sonal en e dos ca ac e es ené gicos, la comisa ia Pa- pand eu y el sec e a io gene al de UNICE, Tadeus Tyskiewicz, e minada con la ansac- ción aludida en es as líneas. no ma i a sob e segu idad y salud. Más a de an a apa ece nue os pa- no amas con los acue dos ma co no exci ados —o, si se p e ie e o a de- nominación, independien es u o dina ios—, como el de ele abajo, que ampoco an e o zados po No ma comuni a ia, y No mas comuni a ias dic adas as el acaso de las negociaciones en e las pa es sociales, como la 2002/15/CE. Cla o que el pano ama ambién se en u bia con la i ma de de e minados ins umen os que se au odenominan acue dos y sin emba go p oponen me as ecomendaciones a la Comisión o a los nego- ciado es nacionales. Po o una pa a noso os, los a s. 138 y 139, así como la Decla a- ción 27, es án edac ados con ampli ud su icien e como pa a sal a el des- bo damien o desc i o. Pa ece opo uno iden i ica los pue os ampli ica- do es con enidos en ambos a ículos an es de pasa a o as ma e ias: a) Los acue dos sus i u o ios del a ículo 139.1 TCE no equie en del e ue zo de una decisión comuni a ia en el sen ido p e is o en el a - ículo 139.2. b) Los acue dos eu opeos no p ecisan se del géne o sus i u o ios pa a ob ene el espaldo de una decisión comuni a ia del a ículo 139.2 TCE, en su aplicación a los Es ados miemb os. c) La aplicación de los acue dos eu opeos puede ad eni ambién median e negociación colec i a y según las no mas de cada Es ado miemb o, lo que no necesa iamen e equie e la in e ención de con e- nios nacionales o in e nos, como discu i emos más a de. d) Ni los a ículos ni la Decla ación mencionan a los acue dos o - dina ios, es o es, su gidos como mani es ación au ónoma de las pa es co- lec i as eu opeas, sin ánimo de sus i ui a no ma alguna comuni a ia ni de eni acompañados po ella. 2.2. Los seudoacue dos colec i os eu opeos Den o del llamado diálogo social eu opeo no cabe halla exclusi- amen e acue dos no ma i os, di igidos a egula las condiciones de abajo o las elaciones en e las pa es colec i as, sino que la a ie- dad de ins umen os es po momen os más amplia, alcanzando ipos no no ma i os que con iene ene bien dis inguidos de los acue dos aquí analizados". " En al sen ido ale aba Scie o o VON CAROLSFELD, G., «I con a i colle i i in un "Eu opa in eg a aa"», Ri is a I aliana di Di i o del La o o 1 (1993), 328, de que la e e- encia en el 118 B TCE (in oducido po el Ac a Única Eu opea de 1986) de que los in e - locu o es sociales eu opeos podían llega a elaciones con ac uales con as a con el a ícu- lo 4.1 del APS 1992, que habla de « elaciones con encionales, acue dos incluidos», po lo que llega a la conclusión que el concep o de acue dos es supe io al de elaciones con ae- 426  La Negociación Colec i a a ni el eu opeo  E icacia de los Con enios Colec i os Eu opeos  427 Cab ía deci , incluso, que his ó icamen e apa ecen an es los ins u- men os no ju ídicos, siendo los acue dos s ic o sensu una de i ación bien ecien e, y aún en mino ía. El núme o de decla aciones conjun as (join opinions) y de ecomendaciones susc i os po los in e locu o es eu opeos con ede ales y sec o iales es muy ele ado", y no ha decaído en el momen o p esen e, en el que acompañan a los acue dos incu- lan es. Po desg acia, mien as que los ins umen os denominados decla acio- nes conjun as o ecomendaciones mani ies an con ni idez su ca ác e de simples p opues as a la Comisión, a los Es ados miemb os o a los nego- ciado es nacionales, o me as mani es aciones de opinión, los que se p o- claman acue dos no siemp e adop an en su a iculado el ca ác e que se les supone —y no impo a en es os momen os si se a a de «sel -execu ing» o de indi ec amen e inculan es—. No es oy hablando de la ípica dis in- ción den o de un ins umen o colec i o en e pa e obligacional y no ma- i a, pues en ealidad al dis inción equie e siemp e del ca ác e o zoso, aunque en el p ime caso se di ija a los p opios i man es con las cláusu- las obliga o ias y en el segundo a sus a iliados con las cláusulas no ma i- as. Incluso en los Acue dos donde únicamen e se con emplan comp omi- sos pa a las pa es i man es nos halla emos an e un documen o con alo ju ídico. Me e ie o, po con a, a o os documen os denominados ACE donde sin emba go el clausulado o ece una dulzu a en los é minos muy p óxima, si no idén ica, a las decla aciones conjun as 31 . Son los ex os de- nominados «de nue a gene ación» (ca as, códigos de conduc a, acue dos), exp esi os de comp omisos pa a se aplicados a la go plazo'. Y si ca ecen de impe a i idad o mal, de nada ald á lo que podemos llama la impe- a i idad ma e ial, el que las pa es signa a ias dispongan de la capacidad pa a impone sus manda os sob e las elaciones labo ales, que es el segundo elemen o a ene en cuen a. Pond é es ejemplos ecien es de la con usión su gida po las deno- minaciones ambiguas: ules, y que sólo los p ime os pueden conduci al «p ocedimien o in eg ado» con enido en los a s. 3 y 4. Según el mismo au o , las elaciones con encionales end ían na u aleza ju- ídica in e io y se e e e ían al es ablecimien o de p esupues os o ganiza i os de u u as negociaciones, así como incen i os al desa ollo de las p enegociaciones. 30 Las opiniones conjun as y pa ece es o dic ámenes de Val Duchesse y sus con i- nuado es son ya nume osas, y no le an a la zaga las sec o iales del come cio y de la ag i- cul u a, po ci a algunos ejemplos. En los si ios en in eme de es as o ganizaciones, espe- cialmen e de las sindicales, pueden e se los ex os de la mayo pa e de ellas. Es el con enido de las cláusulas, y no la a ibución o mal o exp esa de e ec os i- culan es lo que do a al ACE de e ec os ju ídicos: al lími e, «la cues ión es si iene e ec o p ecep i o, o si ale pa a o ien a al legislado y al juez en la ac uación y la in e p e ación de la Di ec i a», como indica ARRIGO, G., «A p oposi o dell compa azione nel di i o co- muni a io del la o o», Di i io del la o o 1-2 (2002), pág. 76. 32 Así los llama la Comunicación CE sob e El diálogo social eu opeo, una ue za pa a la inno ación y el cambio, ci ., pág. 18. — El Acue do (sic) sob e de echos y p incipios undamen ales en el abajo del come cio" indica epe idamen e en su ex o a a - se de una indicación conjun a (join s a emen ), lo cual pa ece di e- i de las decla aciones conjun as aunque sólo sea en el ma iz nomi- nal. Sin emba go el a ículo 1 disipa las b umas al deci que las pa es i man es ecomiendan a sus o ganizaciones nacionales miemb os el impulsa a las emp esas y abajado es del come cio eu opeo a cum- pli , siemp e que ello sea posible, con los de echos undamen ales p oclamados en los Con enios de la OIT, conc e amen e la elimina- ción del abajo o zoso, la abolición del abajo in an il, la elimina- ción de disc iminaciones y los de echos de sindicación y de nego- ciación colec i a'. — El Acue do Eu opeo (sic) sob e di ec ices pa a el ele abajo en el come cio 35 o ece un con enido más complejo, pues con iene delimi- aciones ú iles pa a la a ea no ma i a —así, po ejemplo, el ele abajo ob iene una de inición que puede se muy p o echosa en la dis inción an e igu as a ines—, mues a la esuel a olun ad de los i man es de espe a el p incipio de igualdad y de p opo cionalidad en e el ele a- bajado y o o abajado compa able, y con i ma el de echo del ele a- bajado a se in o mado de los elemen os básicos de su con a o, con- empla el a amien o del luga de abajo, el de echo a comunica se con sus colegas y a pa icipa en las ac i idades sindicales y asambleas, ade- más de o as cues iones. Simul áneamen e con iene un so p enden e a - ículo 5 en donde ecomienda a las o ganizaciones nacionales, an o si deciden egula sepa adamen e el ele abajo, como si deciden inclui lo en los con enios exis en es, el inclui las di ec ices del Acue do Eu o- peo que comen o. Po añadidu a, la mayo pa e de los de echos labo- ales quedan enunciados con un «debe ía aplica se» o «debe ía asumi - se», exp esiones nada indica i as de una obliga o iedad. A mi juicio la cali icación de semejan e Acue do end ía que se híb ida, en pa e e- comendación y pa e acue do no ma i o, si no ue a po que no queda su icien emen e cla o qué pa es son inculan es y qué o as ienen sim- ple na u aleza decla a i a. — La Recomendación-Acue do Ma co sob e la mejo a del empleo asala iado en la ag icul u a de los Es ados miemb os de la Unión Eu opea" Ag eemen on Fundamen al Righ s and P incipies a Wo k, susc i o en B uselas el 6 de agos o de 1999 en e Eu oComme ce y Eu o-FIET. 34 Añade que las o ganizaciones i man es discu i án egula men e sob e la aplicación de la indicación conjun a, y si ue a necesa io ha án ecomendaciones o emp ende án ac- ciones ele an es (!). " Eu opean Ag eemen on guidelines on Telewo k in Comme ce, susc i o en B uselas el 21 de ab il de 2001 po Eu oComme ce y Uni-Eu opa Comme ce. B uselas, 24 de julio de 1997, i mado po GEOPA/COPA y EFA/ETUC. 428  La Negociación Colec i a a ni el eu opeo  E icacia de los Con enios Colec i os Eu opeos  429 con iene nume osas ecomendaciones sob e jo nada y o as condiciones de abajo pa a las negociaciones conducidas a ni el nacional, egional o p o- incial'. De su ca ác e p og amá ico a muy la go plazo da idea la decla- ación mal: la i ma de es a Recomendación-Acue do Ma co po GEO- PA/COPA y EFA/ETUC —dice— es la c ucial p ime a e apa del p oceso de mejo a unidamen e la posición del empleo asala iado en la ag icul u a. Ella ep esen a un ac o de mu ua con ianza po las pa es i man es y hace mucho más p obable que puedan enca a con éxi o los desa íos que se le oponen en la íspe a del e ce milenio. Tales ambigüedades pueden se sal adas, no obs an e, cuando el ins- umen o colec i o dudoso ob iene el espaldo de una No ma comuni a- ia. La no ma comuni a ia insu la ida a lo que nace débil, y a pa i de ella pod á deci se que algunas cláusulas no son su icien emen e de alla- das, o que ienen ca ác e disposi i o, pe o siemp e es a emos hablando de una no ma (colec i a). Vol e é sob e es a cues ión enseguida. La cues ión adop a o o ca iz cuando las pa es i man es no solici- an a las au o idades comuni a ias la p omulgación de una No ma comu- ni a ia de espaldo, o cuando el Consejo decide po mayo ía o unanimi- dad echaza la solici ud de espaldo, po lo que el Acue do end á la e icacia inculan e que me ezca po sí misma. No sólo la clase de e ica- cia, sino has a la p opia na u aleza de ales acue dos au ónomos u o di- na ios se encuen a en discusión. En las líneas siguien es examina é, en p ime luga , la si uación ju- ídica de los acue dos colec i os acompañados de una no ma comuni a- ia, y en segundo luga la posibilidad y la e icacia de los que no dis u- an de al conexión. 3. LOS ACUERDOS REFORZADOS 3.1. ¿Han de eni siemp e exci ados po la Comisión? Del a ículo 138 TCE pa ece deduci se como si siemp e, y en odo caso, los acue dos colec i os eu opeos hayan de nace como espues a a una inicia i a de acción comuni a ia que los in e locu o es sociales deci- den sus i ui , po las azones que sean, con su p opia ac uación. Así, la Comisión consul a á a los in e locu o es sociales, y és os esponde án con un dic amen o una ecomendación, en los que anuncien su olun ad de «La jo nada anual e ec i a no mal es ablecida po los con enios nacionales, egio- nales o p o inciales, no debe excede de las 1.827 ho as al año», dice po ejemplo. Más allá de su li e alidad o ien a i a o p og amá ica, so p ende en la Recomendación-Acue do Ma co la omisión de o os ni eles de negociación, como el local o el emp esa ial. inicia el p oceso p e is o en el a ículo 139. Y és e p oclama que los in- e locu o es sociales eu opeos pod án llega a acue dos, y que la aplica- ción de los mismos pod á ene luga a a és de p ocedimien os p opios o median e una decisión del Consejo. A la is a de ambos a ículos, pa- ece que el pano ama se ab e en la salida, pe o no en la en ada; o en o as palab as, que la aplicación del acue do o ece dos posibilidades o ías, pe o el nacimien o sólo puede p o eni de una inicia i a de la Co- misión a la que esponden los ac o es sociales con su acue do. Ya he co- men ado que desde sus o ígenes en el acue do de 1991, la in ención de es e p ocedimien o consis ía en sus i ui a la p oyec ada no ma comuni- a ia, me ced a una no ma colec i a, po lo que pa ece lógico no sólo que el ACE nazca eac i amen e, a la de ensi a, sino que además ob enga una equipa ación al ango de no ma comuni a ia g acias al cumplimien o de lo es ablecido en el a ículo 139. La me eó ica e olución desde aquella época has a hoy ha supe ado con c eces la in ención del legislado y o o ga una nue a dimensión a los dos a ículos del TCE en omo a los cuales gi an es as ideas. La in e - p e ación de una no ma no puede queda anclada en el momen o his ó i- co en el que nacen, sino que debe nu i se de la ealidad social del iem- po en que se aplican'. Espon áneos, o no exci ados, han sido los dos acue dos sob e jo nada de ma inos y de ipulan es de a iación ci il en la medida comen ada más a iba; e igualmen e espon áneo ha sido el acue do sob e ele abajo en el come cio. La di e encia en e los dos p i- me os y el segundo adica en que aquéllos han ob enido el espaldo de No mas comuni a ias, mien as que és e no pa ece habe lo solici ado ni conseguido 39 . La b echa ha quedado abie a pa a la posibilidad de los acue dos no exci ados, y en e dad que pa ece de odo pun o lógico el que las pa es sociales, ya sean con ede ales o sec o iales —aunque con mayo azón las segundas— no espe en a que la Comisión inicie las a- ses p elimina es si es iman con enien e pone se de acue do sob e algún ema. La in e p e ación de los a ículos 138 y 139 TCE nos conduce a la misma conclusión. Si el apa ado 1.° del a ículo 138 o dena a la Comi- sión adop a odas las disposiciones necesa ias pa a acili a el diálogo en e los in e locu o es sociales, pa alelamen e el apa ado 1.° del a ícu- lo siguien e p oclama que el diálogo social comuni a io puede conduci a acue dos de ese ni el, un enunciado cuyo espí i u no cabe in e p e a como un manda o impe a i o de negocia , con adiciendo oda la iloso- Como dice el Código Ci il español, a ículo 3.1. " En cambio, el Acue do Ma co sob e el ele abajo, de 16 de julio de 2002, ino mo- i ado como eacción a la segunda ase de consul as de la Comisión sob e mode nización y desa ollo de las elaciones de abajo, con in i ación o mal a las pa es sociales a ini- cia negociaciones sob e ele abajo, acep ada de mane a asimismo o mal po las pa es el 20 de sep iemb e de 2001. 430  La Negociación Colec i a a ni el eu opeo ía de libe ades de la Comunidad, sino como el deseo del legislado co- muni a io de e lo ece al p ác ica. Ambos apa ados, po cuan o me alcanza, no con emplan una inci ación adminis a i a, aunque p o enga de ni eles eu opeos, an es bien, señalan el econocimien o de los acue - dos incluso en el supues o de que no es én guiados po la acción comu- ni a ia. El hecho de que en o o luga del a ículo 138 exis a una emi- sión al a ículo 139, que in e p e o como a su apa ado 1, no implica necesa iamen e que es e apa ado quede po ese me o hecho ci cunsc i o a las opo unidades que le o ezcan las inicia i as de la Comisión, ni que odo ACE haya de co esponde p ecisamen e al a án de bloquea la in- cipien e acción comuni a ia. La in i ación a negocia no puede en ende se de ninguna o ma como una legi imación sine qua non, ya que ello su- pond ía un lími e incompa ible con el obje i o del diálogo social con e- nido en el a ículo 136 TCE. Así pues, cabe la posibilidad de ACE no exci ados, es deci , de acue - dos nacidos espon áneamen e del diálogo social, sin in e ención alguna de la Comisión. Tan o ellos como los exci ados pueden alcanza el es- paldo de una no ma comuni a ia, pues los con enidos del apa ado 1 y 2 del a ículo 139 son independien es, como imos. Pa a disipa posibles du- das de que es o es así, con iene echa una mi ada a las decisiones de e- ue zo, en especial a la unción que cumplen en el en amado no ma i o. 3.2. La decisión comuni a ia de acompañamien o Si ambiguo esul a el concep o de acción comuni a ia pa a cuya sus- i ución emp enden a eces negociaciones los in e locu o es sociales, igual o más es el concep o de «decisión» comuni a ia dic ada pa a acom- paña a de e minados acue dos eu opeos, cuando así lo acue da el Con- sejo po mayo ía cuali icada o unanimidad, según los casos". Las posi- ciones doc inales su gidas en o no al APS oscila on en e quienes en endían que con al exp esión se que ía da a en ende en ealidad a la no ma habi ual en el De echo Social eu opeo, la Di ec i a, y quienes con- side aban que el concep o debía oma se en su sen ido écnico, como una Decisión del Consejo, pasando po quienes de endían un signi icado nue- o y dis in o pa a la palab a'. El p oblema de ondo adicaba en que las La Comisión, en su Comunicación ela i a a la aplicación del p o ocolo sob e la polí ica social, COM(93) 600 inal, de 14 de diciemb e de 1993, e i a cuidadosamen e p o- nuncia se sob e la na u aleza de al medida, llegando a lo sumo a cali ica la como «ins u- men o legisla i o» (pág. 16). Véanse los di e sos posicionamien os doc inales en mi a ículo «Los eu oacue dos e o zados y la na u aleza de la decisión del Consejo», REDT 62 (1993), págs. 855 a 867, y en PÉREZ DE LOS Conos ORIHUEL, F., El De echo Social Comuni a io en el T a ado de la Unión Eu opea, Ci i as, Mad id, 1994, págs. 150 y sigs. E icacia de los Con enios Colec i os Eu opeos  431 Di ec i as o o ga ían una e icacia e ga omnes a los acue dos eu opeos que pod ía inhibi la negociación en cie os casos y pa a cie os países en donde los e ec os de la ac i idad negocial se habían es ingido adi- cionalmen e a los a iliados de las pa es signa a ias. La Decisión, po su pa e, ca ecía de ales p e ensiones, y su ca ác e de no ma di igida a con- c e os des ina a ios pe mi ía ajus a la e icacia a lo que ido po los in e - locu o es sociales, sin que po o o lado disc epa a de o os casos en los que una Decisión llegaba a millones de pe sonas en la UE. En la p ác i- ca se obse a que las Decisiones ipi icadas en el TCE se publican en el DOCE y que muchas de ellas ienen un des ina a io plu al, aunque no gene al: po ejemplo, las e e en es a emas como concu sos, con oca o- ias, sub enciones, e c., cuyo campo de aplicación a ec a en ocasiones a muchos eu opeos': su iden idad de ini o ia eside —a i ma Boulouis- en la ausencia de ámbi o gene al". La expe iencia habida desde en onces pa ece indica que la Comi- sión se decan ó po la sime ía en el ipo de no ma de acompañamien o: si el ACE sus i uía a una Di ec i a, debía se o a Di ec i a la que le e- o za a. De ese modo, los ACE su gidos en los úl imos años como eac- ción a los ámi es pa a elabo a Di ec i as han sido empa ejados con Di- ec i as y sólo con ellas. Lo cual dejaba abie a la incógni a de qué sucede ía cuando el p oyec o de no ma a sus i ui ue a un Reglamen o o una Decisión. Con i mando el mensaje de los hechos, a la al u a del 2002 la Comisión pa ece adop a una posición amplia, en donde condi- ciona las espues as a «la na u aleza del ins umen o u ilizado (Di ec i a, Reglamen o o Decisión)»". Aho a bien: ¿es posible una dispa idad en e la no ma comuni a ia sus i uida y la de e ue zo si, po ejemplo, la p i- me a consis ie a en un p oyec o de Di ec i a y la o a en una Decisión? La iden idad en e una y o a no cons a en los a ículos del TCE, y hay azones pa a esponde a a o del uso de una a iedad de ins umen os. Ello depende de la unción que deba cumpli la no ma de e ue zo. 42 Es el caso, en e o as muchas, de la Decisión del Consejo 93/465/CEE (DOCE de 30 de agos o) sob e sis ema de colocación y u ilización del ma cado «CE», que no iene des ina a io exp esado en sus a ículos, aunque a di igida a «los ab ican es» eu opeos en su anexo. La Decisión del Consejo, de 24 de junio de 1992 (DOCE de 26 de agos o), so- b e Año eu opeo de las pe sonas de edad a anzada, di igida a «ope ado es públicos y p i- ados», aunque ampoco os en a des ina a io p eciso en su a iculado. O la Decisión del Consejo 93/379/CEE (DOCE de 2 de julio), sob e p og ama plu ianual de apoyo a las PY- MEs, con medidas de di e so ipo sin exp esa des ina a io especí ico, aunque del Anexo se deduce que es el conjun o de PYMES. 43 BOULOUIS, D oi ins i u ionnel des communau és eumpéennes, Pa ís, 1991, pág. 181. Véase pa a mayo es de alles sob e el ipo de Decisión, mi a ículo «Los eu oacue dos e- o zados y la na u aleza de la decisión del Consejo», ci ado sup a. " Comunicado de la Comisión sob e El diálogo social eu opeo, una ue za pa a la inno ación y el cambio, ci ., pág. 19, e i iéndose al seguimien o de la aplicación de la de- cisión del Consejo. 444  La Negociación Colec i a a ni el eu opeo de aplicación di ec a a a ene no malmen e la conside ación de pac o de e icacia limi ada, el p incipio de no ma más a o able ac úa en e a los con- enios de e icacia gene al con oda pleni ud, po lo cual p e alece á el que con enga el mejo ni el de condiciones pa a los abajado es. 5. LOS ACUERDOS DE EMPRESA EUROPEOS Sin el es uendo p oducido po los ACE in e sec o iales y sec o iales, los acue dos de emp esas mul inacionales suje os a la Di ec i a 94/45/CE han inundado el espacio eu opeo en poco iempo, y p obablemen e cons i- uyan en el inmedia o u u o el e dade o cauce po donde omen cue po las elaciones indus iales con inen ales. En p incipio e e idos a la c ea- ción de comi és de emp esa eu opeos o ó mulas al e na i as, las ma e ias asignadas como compe encias de esos comi és es á lle ando a comp omi- sos de impo ancia con la di ección de las emp esas mul inacionales". De su impo ancia da e la ápida apa ición de doc ina del TJE en a ias sen- encias, de la que aquí nos in e esa la e e ida a Luxembu go: en la sen- encia TJE de 21 de oc ub e de 1999, Comisión c. G an Ducado de Lu- xembu go C-430/98, el Es ado miemb o se de endía de la acusación de no habe aspues o debidamen e la Di ec i a 94/45/CE, diciendo que había con iado a la negociación colec i a la aplicación de la misma y las em- p esas mul inacionales a ec adas habían celeb ado acue dos eu opeos de emp esa en su mayo ía, quedando sólo una o dos sin hace lo, po lo que no había conside ado necesa io p omulga una Ley de ga an ía. El TJE con- es a que p ecisamen e po ello no ha quedado sal agua dada po comple- o la asposición de la Di ec i a, y condena a Luxembu go. Cómo encajan es os acue dos de emp esa en el con ex o de la nego- ciación eu opea es uno de los emas que es án po decidi . Las Comuni- caciones de la Comisión sob e el diálogo social aluden a los acue dos in- e sec o iales y sec o iales, pe o no a los de ámbi o in e io ". El luga ap opiado pa a deba i esos p oblemas se encuen a en el capí ulo de es e lib o e e ido a la negociación de emp esa, al cual me emi o. " «Pa icula men e espec o a mo ilidad, pensiones y equi alencia de cuali icacio- nes», dice la Comunicación sob e Diálogo Social Eu opeo de 26 de junio de 2002, pág. 11. " «Tend á que examina se, caso po caso, la cues ión de si un acue do celeb ado en- e in e locu o es sociales, ep esen an es de cie as ca ego ías o sec o es p o esionales, cons i uye una base su icien e pa a que la Comisión suspenda su acción legisla i a», dice al lími e la Comunicación sob e el P o ocolo de Polí ica Social de 14 de diciemb e de 1993, pág. 15. Sin emba go, PÉREZ DE LOS COBOS, El De echo Social Comuni a io en el T a ado de la Unión Eu opea, ci ., págs. 157-158, conside a que el a ículo 4 del APS (hoy se ía el a ículo 139 TCE) es un ma co p eca io, pe o ma co al in y a la pos e, de egulación de es os acue dos eu opeos de emp esa.