La solicitud del nombramiento de auditor por vía de la Ley de Sociedades de Capital ante el Letrado de la Administración de justicia

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FACULTAD DE DERECHO
MÁSTER EN ABOGACÍA Y PROCURA
TRABAJO DE FIN DE MÁSTER
LA SOLICITUD DEL NOMBRAMIENTO DE AUDITOR POR
VÍA DE LA LEY DE SOCIEDADES DE CAPITAL ANTE EL
LETRADO DE LA ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA.
Tu o a: Dª. Ma ina Echeba ía Sáenz
Au o a: Dª. Fá ima He nández Ca nei o
Feb e o 2024
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RESUMEN
La solici ud de audi o ía, pa a aquellas sociedades que no es án obligadas a audi a , se
encuen a egulada en el a ículo 265.2 de la Ley de Sociedades de Capi al. Es e p ecep o
con iene los equisi os que deben segui se pa a la ealización de es e ámi e. Sin emba go, és a
no es la única egulación que albe ga es e supues o. Debido a que es a ami ación es á egulada
en a ias no ma i as y que lo dispues o en es e p ecep o es el esul ado de una con aposición
de dos modi icaciones legisla i as di e en es, se p oduce una al a de cla idad legisla i a an e
la posibilidad de pode solici a es e ámi e an e el Le ado de la Adminis ación de Jus icia.
Es a si uación, que puede esul a baladí, ya que la solici ud de audi o ía olun a ia an e
el Regis ado Me can il se encuen a cla amen e egulada, esul a ascenden e a la ho a de la
ealización de es e ámi e en la p ác ica p o esional.
En es e dic amen ju ídico se plan ea la esolución de un supues o de hecho median e el
análisis de es a p oblemá ica en o no a las di e en es no ma i as que egulan es e con enido.
De es e modo, se p opone una ía de in e p e ación, que has a es e momen o no ha sido
obje o de p onunciamien o en los T ibunales.
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ÍNDICE
1. INTRODUCCIÓN ............................................................................................................ 6
2. SUPUESTO DE HECHO OBJETO DEL DICTAMEN ................................................. 8
3. CUESTIONES PRINCIPALES QUE DEBEN RESOLVERSE ................................... 12
3.1. ¿En qué consis e una audi o ía de cuen as? ......................................................... 12
3.2. ¿Dónde se encuen a egulada es a ac i idad? ...................................................... 14
3.3. ¿Qué en idades es án obligadas a ealiza la? ........................................................ 15
3.4. ¿Cómo debe ami a se una audi o ía que no es obliga o ia? ............................... 16
3.5. ¿Una ez iniciado el ámi e, cabe la posibilidad de que pueda e oca se?.......... 19
3.6. ¿Qué ámi e de solici ud de nomb amien o con end ía segui en es e supues o y po
qué? 22
4. FUNDAMENTACIÓN JURÍDICA ................................................................................ 24
4.1. Con aposición no ma i a en la solici ud del nomb amien o del audi o de cuen as
pa a aquellas sociedades que no es án obligadas a audi a .............................................. 25
4.1.1. Au o de la Audiencia P o incial de Valencia. ................................................................ 29
4.1.2. Au o de la Audiencia P o incial de Valladolid. .............................................................. 32
4.2. T ámi e p ocesal y equisi os que deben segui se pa a solici a la audi o ía an e el
Le ado de la Adminis ación de Jus icia.......................................................................... 34
4.2.1. Expedien e de nomb amien o de audi o . ....................................................................... 34
4.2.2. Cauce p ocesal del expedien e. ..................................................................................... 34
4.3. Pago de la e ibución de los hono a ios al audi o ............................................... 36
4.3.1. Regulación no ma i a gene al de la e ibución de hono a ios al audi o . ................................ 36
4.3.2. Pago de la e ibución del audi o cuyo nomb amien o se ealizó an e el Le ado de la
Adminis ación de Jus icia en i ud del a .265.2 LSC................................................................... 41
5. CONCLUSIONES ........................................................................................................... 43
6. BIBLIOGRAFÍA .............................................................................................................. 47
6.1. Lib os ..................................................................................................................... 47
6.2. A ículos de e is a ................................................................................................ 47
7. LEGISLACIÓN ............................................................................................................... 48
7.1. Codi icación ........................................................................................................... 48
4
7.2. Legislación Nacional ............................................................................................. 48
7.3. Legislación In e nacional ...................................................................................... 48
8. JURISPRUDENCIA ........................................................................................................ 49
8.1. Sen encias del T ibunal Sup emo. ......................................................................... 49
8.2. Resoluciones de las Audiencias P o inciales. ....................................................... 49
9. OTRAS RESOLUCIONES ............................................................................................. 49
9.1. Resoluciones de la Di ección Gene al de los Regis os y del No a iado .............. 49
9.2. Resolución del Ins i u o de Con abilidad y Audi o ía de Cuen as. ....................... 50
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ABREVIATURAS
CC
Real Dec e o de 24 de julio de 1889, po el que se publica en Código Ci il.
C.Com
Real Dec e o de 22 de agos o de 1885 po el que se publica el Código de
Come cio.
DGRN
Di ección Gene al de los Regis os y del No a iado.
ICAC
Ins i u o de Con abilidad y Audi o ía de Cuen as.
LAC
Ley 22/2015, de 20 de julio, de Audi o ía de cuen as.
LAJ
Le ado de la Adminis ación de Jus icia.
LEC
Ley 1/2000, de 7 de ene o, de Enjuiciamien o Ci il.
LJV
Ley 15/2015, de 2 de julio, de la Ju isdicción Volun a ia.
LSC
Real Dec e o Legisla i o 1/2010 de 2 de julio, po el que se ap ueba el
ex o e undido de la Ley de Sociedades de Capi al.
RLAC
Real Dec e o 2/2021, de 12 de ene o, po el que se ap ueba el Reglamen o
de desa ollo de la Ley 22/2015, de 20 de julio, de Audi o ía de Cuen as.
RM
Regis ado Me can il.
RRM
Real Dec e o 1784/1996, de 19 de julio, po el que se ap ueba el
Reglamen o del Regis o Me can il.

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1. INTRODUCCIÓN
El p esen e dic amen ju ídico e sa sob e el ámi e del nomb amien o de un audi o de
cuen as pa a aquellas sociedades que no es én obligadas a audi a ecogido en el a ículo 265.2
del Real Dec e o Legisla i o 1/2010 de 2 de julio, po el que se ap ueba el ex o e undido de
la Ley de Sociedades de Capi al (en adelan e LSC). En conc e o, nos e e i emos a la al a de
cla idad no ma i a, an e la posibilidad de ealiza es e ámi e en e al Sec e a io Judicial,
ac ualmen e conocido como Le ado de la Adminis ación de Jus icia (en adelan e, LAJ).
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Es a al a de cla idad iene su p oblemá ica en lo que pod íamos de ini como un e o
no ma i o, al ene causa en la con aposición de dos modi icaciones legisla i as di e en es
sob e el p ecep o ci ado.
Desde es e dic amen, in en a emos desgaja el ámi e que debe segui es a solici ud a
a és de la Ley 15/2015, de 2 de julio, de la Ju isdicción Volun a ia (en adelan e LJV),
indagando sob e las posibilidades de deja lo sin e ec o y haciendo hincapié sob e quien debe
hace se ca go de su pago. Siendo de especial ele ancia, expone los pun os de is a
con enien es que puede ene su p ocedimien o an e el LAJ. Pues, como es sabido, segui es e
ámi e an e el Regis ado Me can il (en adelan e RM), esul a menos p oblemá ico, ya que,
en es e caso, su ami ación se encuen a egulada en odas las disposiciones no ma i as que
con ienen la posibilidad de solici ud de nomb amien o olun a io de un audi o de cuen as,
no dejando an as cues iones a la in e p e ación.
Toda es a undamen ación end á como pun o de pa ida un supues o de hecho al que
se da á una p opues a pa a su esolución, y de es a ía de esolución su gi án di e sas
cues iones que i emos esol iendo, a modo de sen a las bases de los a gumen os que
p omue en es e dic amen. Po úl imo, e mina emos la exposición con las conclusiones que
dimanen de lo expues o.
Aho a bien, ¿po qué es e plan eamien o de dic amen puede ene ascendencia y
esul a in e esan e? p incipalmen e como mo i o de la p ác ica p o esional. An e un supues o
de hecho plan eado en el despacho en el que los clien es equie en de una espues a pa a su
esolución, co esponde al p o esional da una aseso ía ju ídica undamen ada, englobando
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Modi icación del a ículo 440 de la Ley O gánica 6/1985, de 1 de julio, del Pode Judicial, po el a ículo único
cincuen a y seis de la Ley O gánica 7/2015, de 21 de julio.
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és a las posibilidades de ami ación que pueden p esen a se, o ien ando al clien e sob e cuál
se ía la mejo opción pa a su caso e in o mándole sob e los p os y con as que conlle a ía.
F en e a una si uación en la que hay di e en es ías y algunas de ellas se mues an con
lagunas, esul a di ícil ealiza una alo ación e ec i a sob e cuál es el cauce más con enien e
pa a segui . Po ello, es e dic amen pa e de un plan eamien o en el que, habiendo a ias ías
pa a lle a a cabo la pe ición de nomb amien o de audi o de cuen as, y no esul ando cla o
que pueda p esen a se an e el LAJ y que es o enga una ayec o ia e ec i a, eniendo como
e e encia la ley sec o ial de LSC, esul a con enien e acla a es e p ocedimien o, ya que, has a
el día de hoy, no ha habido un cla o p onunciamien o en la in e p e ación que los T ibunales
han dado sob e es a cues ión.
Básicamen e, po que si acudimos a la LSC, el p ocedimien o de ami ación que es á
cla o es an e el RM, po lo an o, ¿con iene que nos compliquemos ealizando una
in e p e ación legisla i a, no sabiendo si és a llega á a buen pue o? Bajo mi pun o de is a sí.
En eso consis e la labo ju ídica, en indaga sob e las di e en es posibilidades que engloba el
De echo y las ías que és e nos p esen a. No exis iendo una cla a nega i a de oga o ia, cabe
una posibilidad de in e p e ación.
Po o a pa e, esul a con enien e pa i de la gene alidad de que los p o esionales de
la abogacía ienen un mayo conocimien o de la LJV que del Real Dec e o 1784/1996, de 19
de julio, po el que se ap ueba el Reglamen o del Regis o Me can il (en adelan e, RRM),
esencialmen e, po que en su p ác ica dia ia, y en la mayo ía de los casos, es á más p esen e una
egulación que o a. Además, la LJV se p omulgó con la in ención de “ acili a a los ciudadanos
una egulación legal sis emá ica, o denada y comple a de los di e en es expedien es que se con ienen en ella,
ac ualizando y simpli icando las no mas ela i as a su ami ación,
a ando de op a po el cauce
menos cos oso y más ápido
, desde el espe o máximo de las ga an ías y de la segu idad ju ídica, y
omando especial cuidado en la o denación adecuada de sus ac os e ins i uciones”.
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Lo que nos lle a a
supone que la u ilización de es a no ma i a, esul a más bene iciosa an o pa a los ciudadanos
como pa a los p o esionales. Po odo ello, pasamos a p esen a el siguien e dic amen ju ídico.
2
Tex o ex aído de la Exposición de mo i os (III) de la Ley 15/2015, de 2 de julio, de Ju isdicción Volun a ia
(LJV).
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2. SUPUESTO DE HECHO OBJETO DEL DICTAMEN
A comienzos del año 2023, acudie on al despacho de abogados cua o socios de la
sociedad BODEGAS FLORES VILLANUEVA, S.L., D. Fabio Villanue a Ri e a, D. José
Manuel Villanue a Con e as, Dña. Adela Villanue a Con e as y Dña. Bá ba a Villanue a
Con e as. Es a sociedad de esponsabilidad limi ada, con NIF B47490021 y domicilio en
Ca e e a de To desillas, Km. 47, 47490 Rueda (Valladolid), y que igu a insc i a en el Regis o
Me can il de Valladolid al omo 30 gene al, lib o 3º, sección 1ª de sociedades limi adas, hoja
núme o 08, olio 24, iene como obje o social la elabo ación y come cialización de inos de
oda clase, así como las ope aciones p epa a o ias, auxilia es o complemen a ias que ello
conlle e.
Es una sociedad cons i uida en los años sesen a, en la que ac ualmen e y debido al
de eni de los años es á o mada po cua o amas amilia es, los Villanue a Ri e a, los Alcalá
Villanue a, los Villanue a Con e as y los Villanue a Cas o.
Los socios p omo o es de es e supues o mos aban descon en o an e la adminis ación
que se es aba ealizando desde hace unos años en la sociedad. Pa a explica la mo i ación que
an ecede es a causa, los socios ponen en conocimien o del despacho los siguien es hechos.
En el año 2011, BODEGAS FLORES VILLANUEVA, S.L., se usiona con
BODEGAS ELOÍSA ALFONSO S.L. En conc e o, se p odujo una usión po abso ción, ía
disolución de la segunda y ansmisión en bloque del pa imonio social a í ulo uni e sal de
odos los elemen os pa imoniales in eg an es del ac i o y del pasi o y de odos los de echos
y obligaciones, a la sociedad abso ben e, BODEGAS FLORES VILLANUEVA S.L., con el
aumen o de capi al de es a úl ima. Es e aumen o de capi al se adujo en la c eación de nue as
pa icipaciones sociales, emi idas con la co espondien e p ima de emisión. Las nue as
pa icipaciones de la sociedad abso ben e se asigna on a los socios de la abso bida. La
jus i icación de es a ope ación ue: “la olun ad de concen a en la sociedad “Bodegas Flo es
Villanue a, S.L.” an o la ac i idad de elabo ación y come cialización de inos, de oda clase,
como la ac i idad de expo ación que ac ualmen e es ges ionada po la compañía “Bodegas
Eloísa Al onso, S.L.” De es a o ma, se á la sociedad “Bodegas Flo es Villanue a, S.L.”, quien
p es a á ales se icios consiguiéndose con ello di igi y ges iona de o ma más acional dichas
ac i idades, concen a la oma de decisiones en un único Ó gano de Adminis ación y
Di ección Gene al y educi los cos es ope a i os y de uncionamien o.”
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El lis ado de socios de “Bodegas Flo es Villanue a, S.L” después de la ampliación de
capi al quedó del siguien e modo:
ACCIONISTA
N.º DE ACCIONES
PORCENTAJE
D. Fabio Villanue a Ri e a
15.088
25,818%
D. Caye ano Villanue a Ri e a
15.088
25,818%
D. B uno Alcalá Villanue a
4.870
8,333%
D. Samuel Alcalá Villanue a
4.870
8,333%
D. Edua do Alcalá Villanue a
4.870
8,333%
D. Ped o Alcalá Villanue a
4.870
8,333%
D. José Manuel Villanue a Con e as
1.464
2,505%
Dña. Adela Villanue a Con e as
1.464
2,505%
Dña. Bá ba a Villanue a Con e as
1.464
2,505%
D. An onio Villanue a Cas o
1.464
2,505%
D. Rubén Villanue a Cas o
1.464
2,505%
D. Luis Villanue a Cas o
1.464
2,505%
Du an e unos años, la ac i idad de la sociedad ue uc í e a, pe o, en el año 2018
u ie on luga di e en es ac os adminis a i os, que, a juicio de es os socios, no e an
bene iciosos pa a la sociedad. Po ello, con mo i o de la descon ianza que es aba empezando
a gene a se, el ein inue e de diciemb e de dos mil dieciocho se celeb ó la Jun a Gene al
Ex ao dina ia de la sociedad en p esencia de No a io, solici ada a pe ición de los socios que
ep esen aban el cinco po cien o del capi al social, po a a se de una sociedad de
esponsabilidad limi ada, con cinco días de an elación al p e is o pa a la celeb ación de la jun a,
a eno de lo dispues o en el a ículo 203 LSC.
En es a jun a se a a on emas como la mala ges ión que se es aba ealizando en la
sociedad al no es a p oduciendo és a los bene icios que se espe aba, sin c ece al i mo que
se había p e is o y gene ando desag ado en e los socios, llegando a plan ea se ende una
pa e de la sociedad o ac i os de la misma, con el in de gene a un mayo endimien o. Sin
emba go, no se llegó a un acue do en e los socios sob e las medidas que pod ían ealiza se
pa a que se p oduje a un cambio. En e o as cosas, es aba la p eocupación sob e el
desempeño del abajo ealizado po los empleados a ca go de la sociedad, dudando de la
in eg idad de su abajo. Así como, la e isión de la o ma de gobie no de la sociedad y la
e isión de la o ma de oma de decisiones inancie as impo an es pa a e i a si uaciones que
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sea su na u aleza ju ídica, en las que concu an las ci cuns ancias que enume a, es án obligadas
a ealiza audi o ía.
Aho a bien, engamos en cuen a que, “Bodegas Flo es Villanue a S.L” es una sociedad
de esponsabilidad limi ada, con lo cual debemos es a a lo dispues o, p imo dialmen e, en su
ley especializada, en la LSC, en conc e o, debemos con empla lo de e minado en el apa ado
p ime o del a ículo 263, que es ablece que, po lo gene al, las sociedades de capi al debe án
some e sus cuen as a audi o ía. Pe o, en su apa ado segundo ecoge la siguien e excepción:
“Se excep úa de es a obligación a las sociedades que du an e dos eje cicios consecu i os eúnan, a la echa de
cie e de cada uno de ellos, al menos dos de las ci cuns ancias siguien es:
a) Que el o al de las pa idas del ac i o no supe e los dos millones ochocien os cincuen a mil eu os.
b) Que el impo e ne o de su ci a anual de negocios no supe e los cinco millones se ecien os mil eu os.
c) Que el núme o medio de abajado es empleados du an e el eje cicio no sea supe io a cincuen a.
Las sociedades pe de án es a acul ad si dejan de euni , du an e dos eje cicios consecu i os, dos de las
ci cuns ancias a que se e ie e el pá a o an e io .”
En es e caso, la sociedad “Bodegas Flo es Villanue a, S.L”, eúne los equisi os legales
de la excepción, además de que no exis e una obligación es a u a ia de ealización de audi o ía,
po lo que la ealización de la audi o ía de cuen as no se ía obliga o ia, sino que se o na ía
olun a ia.
3.4. ¿Cómo debe ami a se una audi o ía que no es obliga o ia?
Como hemos mencionado, la audi o ía de cuen as debe ealiza se po un audi o o po
una sociedad de audi o ía. Si con inuamos leyendo los p ecep os que o man pa e del capí ulo
ci ado de la LSC, descub imos que, el nomb amien o del audi o queda limi ado a dos
posibilidades, 1º. Nomb amien o del audi o po la jun a gene al (a .264 LSC)
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y 2º. Solici ud
olun a ia de nomb amien o de un audi o cuando la jun a gene al no lo haya nomb ado.
2. Lo p e is o en es a disposición adicional no es aplicable a las en idades que o men pa e del sec o público es a al, au onómico o
local, sin pe juicio de lo que disponga la no ma i a que egula dichas en idades del sec o público. En odo caso, lo p e is o en es a
disposición adicional se á aplicable a las sociedades me can iles que o men pa e del sec o público es a al, au onómico o local.
3. Las sucu sales en España de en idades de c édi o ex anje as, cuando no engan que p esen a cuen as anuales de su ac i idad en
España, debe án some e a audi o ía la in o mación económica inancie a que con ca ác e anual deban hace pública, y la que con
ca ác e ese ado emi an al Banco de España, de con o midad con el ma co no ma i o con able que esul e de aplicación.”
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A ículo 264 LSC: “1. La pe sona que deba eje ce la audi o ía de cuen as se á nomb ada po la jun a gene al an es de que
inalice el eje cicio a audi a , po un pe íodo de iempo inicial, que no pod á se in e io a es años ni supe io a nue e, a con a desde
la echa en que se inicie el p ime eje cicio a audi a , sin pe juicio de lo dispues o en la no ma i a egulado a de la ac i idad de

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Dado que, en es e supues o, la jun a gene al no nomb ó a ningún audi o , bien po que
es a sociedad no es aba obligada a audi a o bien po que no es ando obligada ampoco se
plan eó la posibilidad de hace lo en una jun a gene al, amos a expone lo dispues o en el
a ículo 265.2 LSC, que con empla la compe encia del nomb amien o del audi o :
“En las sociedades que no es én obligadas a some e las cuen as anuales a e i icación po un audi o ,
los socios que ep esen en, al menos, el cinco po cien o del capi al social pod án solici a del egis ado me can il
del domicilio social que, con ca go a la sociedad, nomb e un audi o de cuen as pa a que e ec úe la e isión de
las cuen as anuales de un de e minado eje cicio siemp e que no hubie an anscu ido es meses a con a desde
la echa de cie e de dicho eje cicio”.
De es o, podemos ex ae que los equisi os necesa ios pa a solici a la audi o ía
olun a ia según la LSC se ían:
1º. Pod án solici a la los socios.
2º. Los socios que ep esen en, al menos, el cinco po cien o del capi al social.
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3º. La solici ud del nomb amien o se ami a á an e el Regis ado Me can il del
domicilio social.
4º. Se ealiza á con ca go a la sociedad.
5º. La e isión se á de las cuen as anuales de un de e minado eje cicio.
6º. Siemp e que, no hubie an anscu ido es meses, a con a desde la echa de cie e
de dicho eje cicio.
audi o ía de cuen as espec o a la posibilidad de p ó oga y a la du ación de los con a os en elación con sociedades cali icadas como
en idades de in e és público.
2. La jun a pod á designa a una o a ias pe sonas ísicas o ju ídicas que ac ua án conjun amen e. Cuando los designados sean
pe sonas ísicas, la jun a debe á nomb a an os suplen es como audi o es i ula es.
3. La jun a gene al no pod á e oca al audi o an es de que inalice el pe iodo inicial pa a el que ue nomb ado, o an es de que
inalice cada uno de los abajos pa a los que ue con a ado una ez inalizado el pe iodo inicial, a no se que medie jus a causa.
4. Cualquie cláusula con ac ual que limi e el nomb amien o de de e minadas ca ego ías o lis as de audi o es legales o sociedades de
audi o ía, se á nula de pleno de echo.”
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Se a a, po an o, de un de echo de i ula idad indi idual o necesa iamen e colec i a, pues la legi imación
an o se puede os en a indi idualmen e, como a a és de una pe ición conjun a, siemp e que se supe e el umb al
mínimo del cinco po cien o. Es a ci a pod á educi se en los es a u os, pe o nunca amplia se, al a a se de una
no ma impe a i a. GARCÍA-CRUCES GONZÁLEZ, J.A y SANCHO GARGALLO, I. Comen a io a la ley de
sociedades de capi al. [en línea]: 1ª edición. Coo d. Pé ez Bení ez. J.J. Valencia: Ti an lo Blanch, 2021. Tomo IV.
Las cuen as anuales. Capí ulo IV. La e i icación de las cuen as anuales. p.3738. Disponible en:
<h p://biblio eca.nubedelec u a.com.pon on.u a.es/cloudLib a y/ebook/show/9788413788555> [Consul a:
Ene o de 2024]
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Aunque la LSC, es la no ma de e e encia, amos a ene en cuen a, igualmen e, la
egulación del C. Com, que ecoge en su a ículo 40.1 lo dispues o pa a aquellas sociedades
que no es én obligadas a audi a :
“1. Sin pe juicio de lo es ablecido en o as leyes que obliguen a some e las cuen as anuales a la audi o ía
de una pe sona que enga la condición legal de audi o de cuen as, y de lo dispues o en los a ículos 32 y 33 de
es e Código, odo emp esa io end á obligado a some e a audi o ía las cuen as anuales o dina ias o
consolidadas, en su caso, de su emp esa, cuando así lo acue de el Sec e a io judicial o el Regis ado me can il
del domicilio social del emp esa io si acogen la pe ición undada de quien ac edi e un in e és legí imo. An es de
es ima la solici ud, el Sec e a io judicial o el Regis ado me can il debe án exigi al solici an e que adelan e
los ondos necesa ios pa a el pago de la e ibución del audi o .
La sociedad únicamen e pod á opone se al nomb amien o apo ando p ueba documen al de que no p ocede
el mismo o negando la legi imación del solici an e.
La solici ud an e el Regis ado me can il se ami a á de acue do a lo p e is o en el Reglamen o del Regis o
Me can il. La designación de audi o se suje a á al u no eglamen a io que es ablece el Reglamen o de Regis o
Me can il.
Si se ins a a an e el Sec e a io judicial, se segui án los ámi es es ablecidos en la legislación de la ju isdicción
olun a ia.
La esolución que se dic e sob e la p ocedencia o imp ocedencia de la audi o ía se á ecu ible an e el Juez
de lo Me can il.”
De es e p ecep o deducimos que, los equisi os pa a la solici ud olun a ia de un audi o
de cuen as son los siguien es:
1º. Quien ac edi e un in e és legí imo
16
2º. La pe ición debe se undada.
16
“El concep o de in e és legí imo excluye el in e és gene al y di uso del público (po ejemplo, ienen in e és
legí imo los ac eedo es sociales o los abajado es). Sin emba go, no odo in e és legí imo conduce po sí
mismo a la pe ición undada, sino que aquél debe á uni se a hechos de o den ác ico que undamen en la
solici ud (AAP Có doba 14.7.2007).” FERNÁNDEZ CARBALLO-CALERO, P. Recensión al lib o <<Régimen
ju ídico de la e i icación de las cuen as anuales>>, de Guille mo Velasco. [en línea]: Re is a de De echo me can il
num.283/2012. Edi o ial Ci i as, SA. BIB 2012/762. Disponible en: <h ps://insignis-a anzadidigi al-
es.pon on.u a.es/ma /app/documen ?s guid=i0ad82d9a0000018cea60da7c911a642b&ma ginal=BIB 2012 76
2&docguid=I65a43c7098aa11e19d9a010000000000&ds=ARZ_LEGIS_CS&in o ype=a z_biblos;&spos=3&e
pos=3& d=0&p ede inedRela ionshipsType=documen Re ie al& omTempla e=&sugges Sc een=&&selec e
dNodeName=&selec_mod= alse&displayName=#> [Consul a: 8 de ene o del 2024]
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3º. Solici ud ealizada an e el Sec e a io Judicial o el Regis ado Me can il del
domicilio social.
4º. El Sec e a io Judicial o el Regis ado Me can il pod án exigi al solici an e que
adelan e los ondos necesa ios pa a el pago de la e ibución del audi o .
5º. No se es ipula el núme o de eje cicios que se pueden e isa .
17
6º. No se hace especial e e encia al plazo necesa io pa a ealiza la solici ud.
Como podemos e , con amos con dos ías pa a eje ci a la pe ición de audi o ía
olun a ia, las cuales es án suje as a di e en es equisi os. En onces ¿cuál se ía el ámi e
median e el que end íamos que ealiza nues a pe ición? En e dad, legisla i amen e, no
es amos obligados a ealiza nues a pe ición po uno u o o cauce, pues la LSC ecoge el cauce
a segui pa a las sociedades de capi al, mien as que el C.Com no hace especial dis inción en e
las en idades some idas a es a egulación, sólo hace e e encia a aquellas sociedades que si es án
obligadas a ealiza la audi o ía. Po an o, no es ando obligados a ealiza uno u o o,
end emos que alo a cual es el cauce más bene icioso pa a ealiza es a pe ición. Pa a pode
llega a es a alo ación con inua emos esol iendo las cues iones que se p esen an en lo que
sigue.
Habida cuen a de que ya sabemos cuáles son las o malidades necesa ias que se
con emplan pa a inicia el ámi e de audi o ía olun a ia, es necesa io p egun a se la siguien e
cues ión.
3.5. ¿Una ez iniciado el ámi e, cabe la posibilidad de que pueda e oca se?
Plan eamos es a cues ión po que, es necesa io sabe cuáles son los iesgos que puede
albe ga es e ámi e an es de inicia lo, ya que la labo de la aseso ía ju ídica consis e igualmen e
en in o ma al clien e sob e el posible alcance y la ascendencia de sus ac os.
Pues bien, con inuando po lo es ablecido en la LSC, examina emos lo dispues o en su
a ículo 266.1: “Cuando concu a jus a causa, los adminis ado es de la sociedad y las pe sonas legi imadas
pa a solici a el nomb amien o de audi o pod án pedi al Sec e a io judicial o Regis ado me can il la
e ocación del que hubie an nomb ado ellos o del designado po la jun a gene al y el nomb amien o de o o.”
17
Con iene menciona pa a es e equisi o lo dispues o en el a .30.1 C.Com: “1. Los emp esa ios conse a án los lib os,
co espondencia, documen ación y jus i ican es conce nien es a su negocio, debidamen e o denados, du an e seis años, a pa i del úl imo
asien o ealizado en los lib os, sal o lo que se es ablezca po disposiciones gene ales o especiales”. De modo que, aunque no se
es ablezca un equisi o de los eje cicios que pueden some e se a audi o ía, el lími e se con empla en seis años.
20
T as la lec u a de es e p ecep o con iene deduci lo siguien e:
1º. Ampa a la e ocación del audi o an o pa a el caso de que la audi o ía sea obliga o ia,
como pa a el caso de que sea olun a ia.
2º. El undamen o de la e ocación es la jus a causa. El concep o de jus a causa es muy
amplio y con o e ido. Pa a el supues o de que la e ocación sea e ec uada po la jun a gene al
que ins ó el nomb amien o del audi o , an es de que inalice el pe íodo pa a el cual ue
nomb ado, se á su icien e que se exp ese que ha mediado jus a causa (a .153.3 RRM).
Mien as que pa a el caso de ins a la e ocación an e una audi o ía que haya sido eje ci ada de
o ma olun a ia, la jus a causa debe se alegada y p obada, con mayo o meno in ensidad en
unción de la exis encia o no de oposición po pa e de la sociedad, del audi o , o de o os
posibles in e esados.
18
En o os casos, la exis encia de jus a causa de e ocación pod ía
some e se al cumplimien o de c i e ios obje i os como puede se la concu encia de las
ci cuns ancias de: “a) Exis encia de amenazas que comp ome an la independencia u obje i idad del audi o
de cuen as o de la sociedad de audi o ía, de acue do con lo dispues o en las secciones 1.ª y 2.ª del capí ulo III
del í ulo I y, en su caso, en la sección 3.ª del capí ulo IV del í ulo I. b) Imposibilidad absolu a de ealiza el
abajo encomendado al audi o de cuen as o sociedad de audi o ía po ci cuns ancias no impu ables a és os.”
19
,
o que ya hubie a sido designado p e iamen e o o audi o , po lo que no pueden con e ge
ambos en el eje cicio de la ac i idad. O bien, po causas de abs ención del audi o po los
hono a ios pe cibidos.
20
Po o a pa e, si acudimos a la ju isp udencia nos encon amos, con
el es ablecimien o de la al a de independencia como jus a causa de e ocación, po ejemplo:
“La al a de independencia cons i uye «causa jus a» pa a aco da su cese po la jun a gene al
(a .264.3 TRLS) o, lo que sucede á con más p obabilidad, pa a solici a (ac ualmen e al le ado de la
18
GARCÍA-CRUCES GONZÁLEZ, J.A y SANCHO GARGALLO, I. Comen a io a la ley de sociedades de capi al.
[en línea]: 1ª edición. Coo d. Pé ez Bení ez. J.J. Valencia: Ti an lo Blanch, 2021. Tomo IV. Las cuen as anuales.
Capí ulo IV. La e i icación de las cuen as anuales. p.3755. Disponible en:
<h p://biblio eca.nubedelec u a.com.pon on.u a.es/cloudLib a y/ebook/show/9788413788555> [Consul a:
Ene o de 2024].
19
A .5.2 LAC.
20
A .25 LAC: “1. Cuando los hono a ios de engados de i ados de la p es ación de se icios de audi o ía y dis in os del de audi o ía
a la en idad audi ada po pa e del audi o de cuen as o sociedad de audi o ía, en los es úl imos eje cicios consecu i os, ep esen en
más del 30 po cien o del o al de los ing esos anuales del audi o de cuen as o sociedad de audi o ía, és os debe án abs ene se de
ealiza la audi o ía de cuen as co espondien e al eje cicio siguien e.
2. También se á exigible la obligación de abs ene se de ealiza la audi o ía co espondien e en el eje cicio siguien e cuando los
hono a ios de engados de i ados de la p es ación de se icios de audi o ía y dis in os del de audi o ía en los es úl imos eje cicios
consecu i os a la en idad audi ada y a sus en idades inculadas, po pa e del audi o de cuen as o de la sociedad de audi o ía y de
quienes o man pa e de la ed, ep esen en más del 30 po cien o del o al de los ing esos anuales del audi o de cuen as o sociedad de
audi o ía y de la ci ada ed.
3. Reglamen a iamen e se de e mina án los c i e ios a ene en cuen a pa a el caso de audi o es de cuen as o sociedades de audi o ía
que inicien su ac i idad, así como de audi o es de cuen as y sociedades de audi o ía pequeñas. Asimismo, eglamen a iamen e se
de e mina án los ing esos o ales a compu a a e ec os del cumplimien o de es e lími e.”
21
adminis ación de jus icia o al egis ado me can il) su cese y el nomb amien o de o o, solici ud que puede
o mula se po aquellos a quien el a . 265 TRLS a ibuye legi imación pa a solici a nomb amien o de
audi o (a .266.1 TRLS).”
21
3º. Es án legi imados pa a ins a la e ocación los adminis ado es de la sociedad como las
pe sonas que es u ie an legi imadas pa a solici a su nomb amien o.
22
4º. En cuan o a quien es á legi imado pa a e oca el nomb amien o: Es posible ins a la
e ocación del audi o , an e el LAJ o an e el RM.
En es e úl imo sen ido, nos encon amos con una dico omía pa a ealiza es e ámi e, lo
cual no iene mucho sen ido si e isamos la posibilidad de ins a el nomb amien o de audi o
del p ecep o an e io . Si la solici ud del nomb amien o en i ud de la LSC, puede ealiza se
an e el RM, ¿cómo es posible que la e ocación pueda eje ci a se an e el LAJ o an e el RM que
lo hubie a nomb ado? ¿se a a de un e o no ma i o? La espues a a es as cues iones iene
que e , igualmen e, con la con aposición de leyes que esol e emos al a a la
undamen ación ju ídica.
5º. La e ocación del audi o conlle a el pos e io nomb amien o de o o, cumpliéndose
los equisi os del p ecep o an e io .
De es o de i a que, una ez iniciado el ámi e, es posible que se e oque el
nomb amien o del audi o , siemp e que medie jus a causa, lle ando la e ocación el
consiguien e nomb amien o de o o, siemp e y cuando se jus i ique la necesidad de ese
pos e io nomb amien o, que como hemos mencionado an e io men e en el pun o 2º, no
esul a an sencillo, en la mayo ía de los casos. Lo que signi ica que, habiendo sido nomb ado
un audi o no hay o ma de “pa a la ac i idad”, la e i icación de las cuen as se ealiza á, ya
sea po uno u o o p o esional. Es a consecuencia es impo an e ene la en cuen a a la ho a de
alo a el cauce a segui .
Aho a bien, al y como hemos hecho en la cues ión an e io , co esponde hace e e encia
a lo dispues o po el a .40 C.Com. Con iene menciona de an emano que, en es e p ecep o
no se con empla la posibilidad de la e ocación del audi o y pos e io nomb amien o de o o,
sino que se con empla el echazo de la solici ud de ami ación y una ez que se haya iniciado
21
STS 26 de eb e o del 2018, FJ 15º (ECLI:ES:TS:2018:639) y STS 28 de eb e o del 2018, FJ 11º
(ECLI:ES:TS:2018:646).
22
Con es o se e ie e, an o a la posibilidad de e ocación po la jun a gene al como al equisi o de solici ud de
un mínimo del cinco po cien o de los socios que ep esen en el capi al social pa a la solici ud de audi o ía
olun a ia, ese mínimo se á igualmen e el necesa io pa a p oduci la e ocación, no pudiendo ins a la misma un
po cen aje in e io de los socios o de aquellos que no sean adminis ado es de la sociedad.

22
el ámi e, la posibilidad de la in e upción. Dos posibilidades que son p e ias al inicio del
ámi e. La p ime a de ellas, ecogida en el apa ado e ce o del p ecep o, en cuan o a la
deses imación de la solici ud, “El Sec e a io judicial o el Regis ado me can il
deses ima á la
solici ud de audi o ía
cuando
, an es de la echa de la solici ud,
cons a a insc i o en el Regis o
me can il nomb amien o de audi o
pa a la e i icación de las cuen as de ese mismo eje cicio o, en el
caso de las sociedades me can iles y demás pe sonas ju ídicas obligadas, no hubiese inalizado el plazo legal
pa a e ec ua el nomb amien o de audi o po el ó gano compe en e”. La segunda de ellas, po oposición
de la sociedad al nomb amien o, es deci , una ez iniciado el ámi e, pe o, sin habe se
p oducido aun el nomb amien o del audi o , “
La sociedad
únicamen e
pod á opone se al
nomb amien o
apo ando p ueba documen al de que no p ocede el mismo o negando la legi imación del
solici an e”. Es a oposición end á que es a debidamen e ac edi ada, basándose en a gumen os
sólidos median e p ueba documen al, los cuales pueden se la en ega del ac a de la jun a en la
que se ap ueba la ealización de la audi o ía, el documen o o icial en el que haya sido nomb ado
un audi o pa a la ealización de la ac i idad, pe o que po di e sas ci cuns ancias aún no haya
comenzado a ealiza la, o bien, el documen o emi ido po el audi o que ac edi e que ya se
encuen e ealizando el p opio in o me.
Como comen ábamos en la cues ión an e io , se con emplan dos ías que con ienen sus
p opios cauces. Po ello, co esponde epe i nos la misma p egun a.
3.6. ¿Qué ámi e de solici ud de nomb amien o con end ía segui en es e
supues o y po qué?
Una ez sen adas las bases y expues as las posibilidades, enemos que alo a el cauce
po el que nos decan a íamos en es e supues o de hecho. Pa a ello, amos a expone los da os
de los que disponemos pa a aslada los a los equisi os que con emplan los dos ámi es y así
e alua cual se ía p ocedimien o con más en ajas pa a “Bodegas Flo es Villanue a S.L”.
En p ime luga , amos a ene en cuen a que, los socios que acudie on al despacho,
quienes plan ea on es e supues o, eunían los siguien es po cen ajes de pa icipaciones
sociales: D. FABIO VILLANUEVA RIVERA es i ula de 15.088 pa icipaciones sociales, lo
que ep esen a un 25,818% del capi al social de la misma; D. JOSÉ MANUEL
VILLANUEVA CONTRERAS es i ula de 1.464 pa icipaciones sociales, lo que ep esen a
un 2,505% del capi al social de la misma; Dª ADELA VILLANUEVA CONTRERAS es
i ula de 1.464 pa icipaciones sociales, lo que ep esen a un 2,505% del capi al social de la
misma; y DÑA. BÁRBARA VILLANUEVA CONTRERAS es i ula de 1.464
23
pa icipaciones sociales, lo que ep esen a un 2,505% del capi al social de la misma. En
consecuencia, los solici an es eúnen un o al de 19.480 pa icipaciones sociales, lo que
ep esen a un 33,333% de su capi al social. Es e da o ac edi a ía un in e és legí imo an o pa a
el caso de supone un po cen aje supe io al 5%, subsumible a la LSC, como po a a se de
los p opios socios que ya ac edi an ese in e és, eque ido po el C.Com. En segundo luga , se
p egun ó a es os socios sob e cuál se ía el eje cicio o eje cicios en los que es a ían in e esados
en ealiza la audi o ía, su espues a ue que, es aban in e esados en e isa únicamen e el
eje cicio del año 2022, aunque la si uación de descon ianza con la adminis ación de la sociedad
comienza a gene a se desde el año 2018, sólo es aban in e esados en la e isión del úl imo
eje cicio. En es e caso, es ando in e esados en la audi o ía de un solo eje cicio, se a iende
igualmen e an o a los equisi os de la LSC como del C.com. En e ce luga y en is a de que,
acudie on a comienzos del año 2023 pa a in o ma se, hemos de ene en cuen a que no habían
anscu ido aun los es meses desde el cie e del eje cicio. De nue o, se encon a ían den o
del plazo eque ido po la LSC, como en el no plazo es ablecido en el C.Com. En cua o luga ,
en cuan o al mo i o que p omulga ía es a audi o ía, adica en la descon ianza que los socios
ienen con espec o a la adminis ación de la sociedad. Reco demos que, en las jun as, sus
opiniones se han con e ido en las de la mino ía, pe o ello no implica que las decisiones que
se hayan omado se hayan p oducido al ma gen es a u a io o no ma i o. Quizás es e da o
pod ía hace nos inclina sob e la ami ación ía de la LSC que no equie e una jus i icación
de la solici ud, mien as que el C.Com exige una pe ición undada, lo que pod ía supone nos
que la undamen ación basada en la simple descon ianza sea conside ada como insu icien e o
inadecuada. En quin o luga , los socios p e e i ían que el pago de los hono a ios de la audi o ía
co ie a a ca go de la sociedad, sin que ue a ele an e en a a alo a el esul ado de la misma.
Es e da o esul a ía decisi o pa a decidi nos po la no ma i a que encauce nues o ámi e,
pe o amos a desa olla lo un poco más en lo que sigue.
Po odo lo dicho, los socios de “Bodegas Flo es Villanue a S.L” cumpli ían los
equisi os necesa ios pa a ealiza el ámi e po la LSC. Pe o ¿se ía lo más en ajoso? Llegados
a es e pun o y en base a odo lo a gumen ado an e io men e, lo que cob a ía más peso en es a
alo ación se ían dos a gumen os.
El p ime o de ellos, una ez que se eúnen los equisi os necesa ios pa a ealiza la
solici ud e inicia el ámi e, ¿qué posibilidades hay de que se ealice la audi o ía? Como hemos
is o en la cues ión an e io , lle ado el ámi e po la LSC, cabe la e ocación del audi o ,
siemp e que medie jus a causa, pe o, aunque llegase a p oduci se la e ocación, se p oduci ía
consiguien emen e el nomb amien o de o o, no con emplándose la posibilidad de deja el
24
ámi e sin e ec o. A su ez, debemos ene en cuen a que, en el ámi e ealizado median e el
C.Com, es posible que la sociedad se oponga al nomb amien o apo ando p ueba documen al
que jus i ique que no p ocede o que una ez iniciado el ámi e ya igu ase insc i o un audi o
pa a la e isión de es e eje cicio, an e la posibilidad de que hubie an sido o os los in e esados
que con an elación lo hubie an solici ado, lo que conlle a ía el acaso del ámi e.
El segundo a gumen o de mayo ascendencia se ía la esponsabilidad del pago de los
hono a ios del audi o . En la LSC sólo se con empla la posibilidad de que el pago sea a ca go
de la sociedad, mien as que en el C.Com, es equisi o pa a la admisión del ámi e que los
in e esados adelan en los ondos pa a el pago de la e ibución y aunque no lo hemos a ado
en es e apa ado pe o sí lo ha emos pos e io men e, de una mane a más amplia, la
esponsabilidad del pago i á en unción del esul ado de la audi o ía, lo que si úa a los socios
en una posición incie a.
Sopesando lo expues o en es os a gumen os, esul a ía más con enien e decidi nos po
la ealización del ámi e median e la ía de la LSC. No obs an e, de la li e alidad de es a
no ma i a, de su a .265.2, sólo se con empla la ealización del ámi e an e el RM, quedando
sin esol e la cues ión de si se ía posible ealiza lo an e el LAJ.
Po ello, ha llegado el momen o de aden a nos en el nudo de es e dic amen en el que
amos a esol e las cues iones sob e la con aposición no ma i a, expone el ámi e que
con iene la LJV pa a que el expedien e sea ami ado an e el LAJ y la esponsabilidad del pago
de los hono a ios del audi o siguiendo es e ámi e.
4. FUNDAMENTACIÓN JURÍDICA
Después de habe dado espues a a las cues iones an e io es, es momen o de a a el
ema p incipal de es e dic amen. A con inuación, amos a habla sob e la explicación a la
con aposición no ma i a que impide e con cla idad que la solici ud del nomb amien o del
audi o pueda da se an e el LAJ median e la LSC. Expond emos la ami ación p ocesal que
habili a la ealización de es e ámi e median e la LJV y po úl imo habla emos sob e la
cues ión más con o e ida, la esponsabilidad del pago.
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4.1. Con aposición no ma i a en la solici ud del nomb amien o del audi o de
cuen as pa a aquellas sociedades que no es án obligadas a audi a .
La mo i ación p incipal de es e dic amen adica en la al a de cla idad no ma i a pa a la
ealización de es e ámi e. Como ya hemos mencionado, es o se debe a una con aposición
no ma i a que se p oduce en el a ículo 265.2 LSC. Pe o ¿po qué se p oduce es o?
Con la en ada en igo de la LJV el 23 de julio del año 2015, se p odujo la modi icación
del C.Com y de la LSC, en conc e o, en su Disposición Final Segunda y en su Disposición
Final Decimocua a T es, se p oduce la modi icación de los a ículos 40 y 265 y 266,
espec i amen e. El a ículo 40 man iene la misma edacción que le dio es a modi icación, y
que hemos ansc i o en el pun o an e io , po ello no lo epe i emos de nue o.
Sin emba go, los p ecep os de la LSC queda on edac ados del siguien e modo:
A ículo 265. Compe encia pa a el nomb amien o del audi o .
“1. Cuando la jun a gene al no hubie a nomb ado al audi o an es de que inalice el eje cicio a audi a ,
debiendo hace lo, o la pe sona nomb ada no acep en el ca go o no pueda cumpli sus unciones, los
adminis ado es y cualquie socio pod án solici a del Sec e a io judicial o Regis ado me can il del domicilio
social la designación de la pe sona o pe sonas que deban ealiza la audi o ía.
En las sociedades anónimas, la solici ud pod á se ealizada ambién po el comisa io del sindica o de
obligacionis as.
2. En las sociedades que no es én obligadas a some e las cuen as anuales a e i icación po un audi o ,
los socios que ep esen en, al menos, el cinco po cien o del capi al social pod án
solici a del Sec e a io judicial o Regis ado me can il
del domicilio social que, con
ca go a la sociedad, nomb e un audi o de cuen as pa a que e ec úe la e isión de las
cuen as anuales de un de e minado eje cicio siemp e que no hubie an anscu ido
es meses a con a desde la echa de cie e de dicho eje cicio.
3. La solici ud di igida al Regis ado me can il se ami a á de acue do a lo dispues o en el Reglamen o
del Regis o Me can il.
Si el nomb amien o se ins a á an e el Sec e a io judicial, se segui án los ámi es es ablecidos en la
legislación de ju isdicción olun a ia.
32
De odo lo p e is o en es e Au o, concluimos con que la LAC no supone la de ogación
áci a de los p ecep os de la LJV, que es ablecen un conc e o p ocedimien o de ju isdicción
olun a ia an e el LAJ, como al e na i a a aquel que pueda p esen a se an e el RM. Con lo
cual, la ía de nomb amien o de audi o an e el LAJ siguiendo el cauce de la LJV es posible,
sin en a en con adicción con el es o de las no mas que albe gan es a posibilidad.
4.1.2. Au o de la Audiencia P o incial de Valladolid.
Es e Au o se p onuncia sob e la esolución emi ida po el Juzgado de lo Me can il Nº.1
de Valladolid, que deses imaba un Dec e o median e el cual, se es imaba la compe encia
obje i a del Juzgado Decano pa a la designación de un audi o de cuen as. Conside ando que
quien esul a compe en e es el RM, po aplicación de lo dispues o en el a .265.2 y 3 LSC.
La Audiencia P o incial esuel e en el Fundamen o de De echo Segundo es a
con o e sia, eniendo como p emisa la solici ud que se p esen ó an e el Juzgado. Es a
solici ud de ámi e la ealizó un socio que enía un 25% de pa icipación en el capi al social,
la ealizó an e el LAJ, al ampa o de lo dispues o en los a ículos 120 a 123 LJV y 40 C.Com,
pa a la o mulación de las cuen as anuales del eje cicio de 2018.
Con o me a es o, la Audiencia P o incial iene las siguien es conside aciones. En p ime
luga , en e e encia a la modi icación legisla i a que p odujo la LAC. Si bien es cie o que, la
modi icación que se p oduce en la LSC con la en ada en igo de la LAC, iene como
consecuencia que el eno li e al del a ículo 265.2 y 3 LSC, sea que, la designación del audi o
co esponde á al RM del domicilio social de la sociedad, median e el p ocedimien o egulado
en el RRM. También es cie o que, la LAC no ha supues o la de ogación de los a ículos 120
a 123 LJV ni del a .40 C.Com. A pesa de que, la LAC en su Disposición Final P ime a,
con empla la modi icación de a ios p ecep os del C.Com, no modi icando ese a ículo, que
se man u o en igo con la edacción dada po la LJV. Además, en la LAC no se in odujo
ninguna p e isión ace ca de la sup esión del égimen egulado en los a ículos 120 a 123 LJV,
pese a la p oximidad empo al en e es as no mas.
En segundo luga , la legi imación o o gada po el a .120 LJV. Es e p ecep o es ablece
que, “pa a odos aquellos casos en que la ley p e ea la posibilidad de solici a del Sec e a io Judicial (hoy
Le ado de la Adminis ación de Jus icia) el nomb amien o de liquidado , audi o o in e en o , se segui á el
p ocedimien o es ablecido en el capí ulo co espondien e de la no ma”. Es o se une con la habili ación legal
que con empla el a .40.1 C.Com.

33
En e ce luga , no co esponde in oca la Disposición De oga o ia Única de la Ley de
Audi o ía
32
.
En cua o y úl imo luga , no cabe alega el ca ác e suple o io del C.Com en elación
con la egulación p e is a en la LSC. Pues conside a el T ibunal en es e Au o que, lo dispues o
en la LSC coexis e con el C.Com. Ya que, 1) el C.Com no se opone a lo es ablecido en la ley
especial as la e o ma p oducida po la LAC; 2) no exige de una aplicación suple o ia de o a
no ma; 3) con igu a un sis ema de designación de audi o complemen a io al egulado en el
RRM, cuyo ampa o legal es el egulado exp esamen e en el C.Com; 4) se ha man enido
incólume as la en ada en igo de la LAC.
Con odo es o, el Au o emi ido po la Audiencia P o incial de Valladolid, e oca y deja
sin e ec o el Au o del Juzgado de lo Me can il, o o gando de es e modo compe encia obje i a
al Juzgado pa a el nomb amien o del audi o .
Teniendo en cuen a odo lo que se ha expues o en es e pun o, podemos esumi lo en lo
siguien e. En p ime luga , pese a que, el eno li e al de la no ma especializada, de la LSC, no
con emple en su a .265.2 la p e isión de pe ición del nomb amien o an e el LAJ, u o de la
modi icación e ec uada po la LAC, ello no supone que esa omisión se haya ealizado de
mane a in encionada, signi icando una de ogación áci a de la an e io edacción, ni que la
en ada en igo de la LAC deje sin e ec o lo dispues o po la LJV. No hay una cla a explicación
ace ca de po que se p odujo es a con aposición, p obablemen e ue causa de un e o , el cla o
ejemplo de ello es la edacción del a .266 LSC en el que no se omi e. Quizás, la modi icación
del a .265 LSC ue ealizada en i ud de su p imi i a edacción, la del año 2010, po ello no
se u o en cuen a que ya se había legi imado al LAJ en el año 2015, pa a ealiza el
nomb amien o de audi o . En segundo luga y como ya eníamos aludiendo, la LJV con empla
la egulación de es e expedien e, así como el a .40.1 C.Com, no en ando en con adicción
con la LSC. Lo que supone que, la ealización de es e ámi e an e el LAJ, como e emos a
con inuación, es posible. En e ce luga , a pesa de odo el eco ido no ma i o al que hemos
hecho e e encia, así como a la “escasa” in e p e ación judicial, sigue sin escla ece se si la
solici ud de nomb amien o an e el LAJ puede ami a se en i ud de la LSC, po que, si bien
se ha in e p e ado que el ámi e es admisible po ía de la LJV y del C.Com, no se hace exp esa
e e encia a su posibilidad median e la LSC. Po an o, se á una cues ión in e p e a i a el pode
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Disposición De oga o ia Única de la Ley de Audi o ía: “Quedan de ogadas cuan as disposiciones de igual o in e io ango
se opongan a lo dispues o en es a Ley, y en pa icula , el Tex o Re undido de la Ley de Audi o ía de Cuen as, ap obado po el Real
Dec e o Legisla i o 1/2011, de 1 de julio.”
34
llega a esa espues a, in en ando undamen a lo con lo ya is o y con los a gumen os que
expond emos a con inuación.
4.2. T ámi e p ocesal y equisi os que deben segui se pa a solici a la audi o ía
an e el Le ado de la Adminis ación de Jus icia.
Tal y como se ha mencionado an e io men e, el cauce pa a ealiza la solici ud de
nomb amien o de audi o an e el LAJ lo con empla la LJV.
4.2.1. Expedien e de nomb amien o de audi o .
Es e expedien e es ela i amen e sencillo, se inicia á median e esc i o de solici ud de
nomb amien o de audi o , di igido al Juzgado de lo Me can il del domicilio social de la en idad
a la que se haga e e encia, po medio de la in e ención p ecep i a de Abogado y P ocu ado .
Po lo que se e ie e a quien puede ins a lo, se es ablece que, se án las co espondien es leyes
las enca gadas de es ablece la legi imación. Dejando una cla a ampli ud in e p e a i a en es e
supues o, pues no se hace alusión a ninguna ley en conc e o. En el esc i o se ha á cons a la
concu encia de los equisi os exigidos legalmen e, al igual que lo que acabamos de menciona ,
amplia in e p e ación, y se acompaña á de los documen os en los que se apoye la solici ud.
4.2.2. Cauce p ocesal del expedien e.
Una ez examinado el esc i o y la co espondien e documen ación que lo acompañe, el
LAJ con oca á una compa ecencia, median e Dec e o ci ando a los in e esados que
legí imamen e deban in e eni , po los in e esados en endemos que se hace e e encia, a
quienes ue an los adminis ado es de la sociedad. Es a compa ecencia se á la p e is a en el
35
a ículo 17 LJV
33
con las especialidades indicadas en el a ículo 18
34
de la misma ley. En es e
supues o, los adminis ado es de la sociedad pod án plan ea oposición a la solici ud de es e
expedien e, con un plazo de cinco días siguien es al de su ci ación. Pe o, es a posible oposición
no p oduci á que el expedien e se con ie a en con encioso ni impedi á que con inúe su
ami ación, dándose aslado a la pa e solici an e de es e esc i o. Lo cual supone que, si bien
la sociedad puede opone se median e esc i o a gumen ado, esa oposición no se á causa de
33
A ículo 17 LJV. Admisión de la solici ud y ci ación de los in e esados:“1. El Sec e a io judicial esol e á sob e la
solici ud y, si en endie a que és a no esul a admisible, dic a á dec e o a chi ando el expedien e o da á cuen a al Juez, cuando és e sea
el compe en e pa a que acue de lo que p oceda.
2. Admi ida la solici ud, el Sec e a io judicial ci a á a una compa ecencia a quienes hayan de in e eni en el expedien e siemp e que
concu a alguna de las ci cuns ancias siguien es:
a) Que, con o me a la ley, debie an se oídos en el expedien e in e esados dis in os del solici an e.
b) Que hubie an de p ac ica se p uebas an e el Juez o el Sec e a io judicial.
c) Que el Juez o el Sec e a io judicial conside en necesa ia la celeb ación de la compa ecencia pa a la mejo esolución del expedien e.
Si sólo hubie a que oí al Minis e io Fiscal y no ue a necesa ia la ealización de p ueba, és e emi i á su in o me po esc i o en el
plazo de diez días.
3. Los in e esados se án ci ados a la compa ecencia con al menos quince días de an elación a su celeb ación, a isándoles de que debe án
acudi a aquélla con los medios de p ueba de que in en en ale se. La ci ación se p ac ica á en la o ma p e enida en la Ley de
Enjuiciamien o Ci il, con en ega de la copia de la esolución, de la solici ud y de los documen os que la acompañen.
Si alguno de los in e esados ue a a o mula oposición, debe á hace lo en los 5 días siguien es a su ci ación, y no se ha á con encioso
el expedien e, ni impedi á que con inúe su ami ación has a que sea esuel o, sal o que la ley exp esamen e lo p e ea. Del esc i o de
oposición se da á aslado a la pa e solici an e inmedia amen e.”.
34
A ículo 18 LJV. Celeb ación de la compa ecencia:“1. La compa ecencia se celeb a á an e el Juez o el p opio Sec e a io
judicial, según quien enga compe encia pa a conoce del expedien e, den o de los ein a días siguien es a la admisión de la solici ud.
2. La compa ecencia se sus ancia á po los ámi es p e is os en la Ley de Enjuiciamien o Ci il pa a la is a del juicio e bal con
las siguien es especialidades:
1.ª Si el solici an e no asis ie e a la compa ecencia, el Juez o el Sec e a io judicial, dependiendo de a quién co esponda la esolución
del expedien e, aco da á el a chi o del expedien e, eniéndole po desis ido del mismo. Si no asis iese alguno de los demás ci ados, se
celeb a á el ac o y con inua á el expedien e, sin más ci aciones ni no i icaciones que las que la ley disponga.
2.ª El Juez o el Sec e a io judicial, según quien p esida la compa ecencia, oi á al solici an e, a los demás ci ados y a las pe sonas que
la ley disponga, y pod á aco da , de o icio o a ins ancia del solici an e o del Minis e io Fiscal en su caso, la audiencia de aquéllos
cuyos de echos o in e eses pudie an e se a ec ados po la esolución del expedien e. Se ga an iza á, a a és de los medios y apoyos
necesa ios, la in e ención de las pe sonas con discapacidad en é minos que les sean accesibles y comp ensibles.
3.ª Si se plan ea an cues iones p ocesales, incluidas las ela i as a la compe encia, que puedan impedi la álida p osecución del
expedien e, el Juez o el Sec e a io judicial, oídos los compa ecien es, las esol e á o almen e en el p opio ac o.
4.ª Cuando el expedien e a ec e a los in e eses de una pe sona meno de edad o pe sona con discapacidad, se p ac ica án ambién en
el mismo ac o o, si no ue e posible, en los diez días siguien es, las diligencias ela i as a dichos in e eses que se acue den de o icio o a
ins ancia del Minis e io Fiscal.
La au o idad judicial o el Le ado de la Adminis ación de Jus icia pod án aco da que la audiencia de la pe sona meno de edad o
pe sona con discapacidad se p ac ique en ac o sepa ado, sin in e e encias de o as pe sonas, debiendo asis i el Minis e io Fiscal. En
odo caso, se ga an iza á que puedan se oídas en condiciones idóneas, en é minos que les sean accesibles, comp ensibles y adap ados
a su edad, madu ez y ci cuns ancias, ecabando el auxilio de especialis as cuando ello ue a necesa io.
Del esul ado de la explo ación se le an a á en odo caso, ac a po el Le ado de la Adminis ación de Jus icia, exp esando los da os
obje i os del desa ollo de la audiencia, en la que e leja á las mani es aciones del niño, niña o adolescen e imp escindibles po
signi ica i as, y po ello es ic amen e ele an es, pa a la decisión del expedien e, cuidando de p ese a su in imidad. Si ello u ie a
luga después de la compa ecencia, se da á aslado del ac a co espondien e a las pe sonas in e esadas pa a que puedan e ec ua
alegaciones en el plazo de cinco días.
Tan o el Minis e io Fiscal en su in o me como la au o idad judicial en la esolución que ponga in al p ocedimien o debe án alo a
mo i adamen e la explo ación p ac icada.
En lo no p e is o en es e p ecep o, se aplica á lo dispues o en la Ley O gánica 1/1996, de 15 de ene o, de P o ección Ju ídica del
Meno , de modi icación pa cial del Código Ci il y de la Ley de Enjuiciamien o Ci il.
5.ª En la celeb ación de la compa ecencia, una ez p ac icadas las p uebas, se pe mi i á a los in e esados o mula o almen e sus
conclusiones.
6.ª El desa ollo de la compa ecencia se egis a á en sopo e ap o pa a la g abación y ep oducción del sonido y de la imagen, de
con o midad con lo dispues o en la Ley de Enjuiciamien o Ci il.
36
in e upción del ámi e, se limi a ía a una posibilidad de que la sociedad mani ies e su
descon en o. Asimismo, ha de ene se en cuen a lo dispues o po el a ículo 8 de la LJV
35
, es
deci , odo lo que no es é egulado po la LJV en cuan o a es e ámi e p ocesal se á de
aplicación suple o ia las disposiciones de la LEC.
Después de habe se celeb ado la compa ecencia, y en un plazo de cinco días a con a
desde la e minación de la misma, el LAJ esol e á po medio de Dec e o el nomb amien o
del audi o . Es e Dec e o pod á impugna se, como ya hemos dicho, median e ecu so de
e isión, ca eciendo és e de e ec os suspensi os, sin que, en ningún caso, p oceda ac ua en
sen ido con a io a lo que se hubiese esuel o (a .454.bis LEC).
T as es a exposición del ámi e p ocesal que segui ía el expedien e de solici ud de
nomb amien o de audi o an e el LAJ, nos damos cuen a de que en ninguno de los p ecep os
ci ados en es a egulación se hace e e encia a quien debe á hace se ca go del pago de los
ondos necesa ios pa a el pago de la e ibución del audi o . Po an o, es momen o de pasa
al siguien e pun o de in e és.
4.3. Pago de la e ibución de los hono a ios al audi o .
4.3.1. Regulación no ma i a gene al de la e ibución de hono a ios al audi o .
Llegados a es e pun o, con iene hace e e encia a la cues ión sob e la e ibución de los
hono a ios al audi o de cuen as, pa a la audi o ía que haya sido solici ada de o ma olun a ia.
Con es o, no nos e e i emos a la alo ación del abajo, a las eglas pa a es ablece su cuan ía
o el momen o en el que debe ija se, sino a la p egun a de ¿quién debe hace se ca go de ese
pago?
Pa a esponde a es o, p ime o amos a hace un seguimien o po odas las no ma i as
que egulan es a cues ión, es deci , las que ya hemos mencionado en la segunda cues ión de
es e dic amen “¿dónde se encuen an eguladas?”. Así, pod emos expone de una mane a
esquemá ica los p onunciamien os no ma i os, y conoce si en es os esuel en la cues ión de
o ma concluyen e.
35
A ículo 8 LJV. Ca ác e suple o io de la Ley de Enjuiciamien o Ci il: “Las disposiciones de la Ley de Enjuiciamien o
Ci il se án de aplicación suple o ia a los expedien es de ju isdicción olun a ia en odo lo no egulado po la p esen e Ley.”
37
Po ello, comenza emos con la LAC, que en sus a ículos 24
36
y 25
37
a a la cues ión de
los hono a ios. Lo aquí egulado, se p onuncia sob e las eglas que deben segui se pa a el
es ablecimien o de la cuan ía, el momen o en el que debe ija se, así como los c i e ios de
abs ención pa a la ealización de la audi o ía, no sob e la ca ga de la esponsabilidad en el pago.
Dado que es a no ma i a no hace alusión a es e úl imo pun o, que es sob e lo que aquí nos
in e esa indaga , no co esponde ampoco hace ningún comen a io al espec o, únicamen e
menciona los mismos. Po an o, hemos de pasa a la siguien e no ma i a.
En segundo luga , la LSC en su edacción ac ual, en el a .265.2 LSC, de e mina que la
solici ud del nomb amien o se á con ca go a la sociedad. Asimismo, eco demos que en la
edacción que le dio la LJV en su Disposición Final Decimocua a T es se con emplaba que,
la solici ud se ía “con ca go a la sociedad”. Es de especial ele ancia que la no ma que hemos
omado como e e encia en es e dic amen se p onuncie sob e la esponsabilidad del pago,
co espondiéndole a la sociedad, no al solici an e. En el a .267 ambién se es ipula la cues ión
sob e la emune ación del audi o , pe o, es e p ecep o hace e e encia a la alo ación y ijación
de la e ibución, emi iéndose a la LAC que acabamos de menciona . Resul a in e esan e
menciona su úl imo apa ado, “En los supues os de nomb amien o de audi o po el egis ado me can il,
al e ec ua el nomb amien o, és e ija á la e ibución a pe cibi po el audi o pa a odo el pe íodo que deba
desempeña el ca go o, al menos, los c i e ios pa a su cálculo.
An es de acep a el enca go y pa a su
insc ipción en el Regis o Me can il, se debe án aco da los hono a ios
36
A ículo 24 Ley de Audi o ía: “1. Los hono a ios co espondien es a los se icios de audi o ía se ija án, en odo caso, an es
de que comience el desempeño de sus unciones y pa a odo el pe iodo en que deban desempeña las. Los ci ados hono a ios no pod án
es a in luidos o de e minados po la p es ación de se icios adicionales a la en idad audi ada. No pod án ene ca ác e con ingen e
ni basa se en ningún ipo de condición dis in a a cambios en las ci cuns ancias que si ie on de base pa a la ijación de los hono a ios.
Po el eje cicio de dicha unción, ni los audi o es de cuen as ni las sociedades de audi o ía pod án pe cibi o a emune ación o en aja.
A es os e ec os, se en ende án po hono a ios con ingen es en un enca go de audi o ía aquellos en los que la emune ación se calcula
con a eglo a una ó mula p ees ablecida en unción de los esul ados de una ansacción o del p opio abajo de audi o ía. No se
conside a án con ingen es los hono a ios es ablecidos po esolución judicial o po las au o idades co espondien es.
2. Los audi o es de cuen as y sociedades de audi o ía debe án comunica al Ins i u o de Con abilidad y Audi o ía de Cuen as
anualmen e las ho as y hono a ios ac u ados a cada en idad audi ada, dis inguiendo las que co esponden a se icios de audi o ía de
cuen as y o os se icios, así como cualquie o a in o mación que p ecise el Ins i u o de Con abilidad y Audi o ía de Cuen as pa a
el eje cicio de sus unciones.”
37
A ículo 25 Ley de Audi o ía: “1. Cuando los hono a ios de engados de i ados de la p es ación de se icios de audi o ía y
dis in os del de audi o ía a la en idad audi ada po pa e del audi o de cuen as o sociedad de audi o ía, en los es úl imos eje cicios
consecu i os, ep esen en más del 30 po cien o del o al de los ing esos anuales del audi o de cuen as o sociedad de audi o ía, és os
debe án abs ene se de ealiza la audi o ía de cuen as co espondien e al eje cicio siguien e.
2. También se á exigible la obligación de abs ene se de ealiza la audi o ía co espondien e en el eje cicio siguien e cuando los
hono a ios de engados de i ados de la p es ación de se icios de audi o ía y dis in os del de audi o ía en los es úl imos eje cicios
consecu i os a la en idad audi ada y a sus en idades inculadas, po pa e del audi o de cuen as o de la sociedad de audi o ía y de
quienes o man pa e de la ed, ep esen en más del 30 po cien o del o al de los ing esos anuales del audi o de cuen as o sociedad de
audi o ía y de la ci ada ed.
3. Reglamen a iamen e se de e mina án los c i e ios a ene en cuen a pa a el caso de audi o es de cuen as o sociedades de audi o ía
que inicien su ac i idad, así como de audi o es de cuen as y sociedades de audi o ía pequeñas. Asimismo, eglamen a iamen e se
de e mina án los ing esos o ales a compu a a e ec os del cumplimien o de es e lími e.”

38
co espondien es
.
Los audi o es pod án solici a caución adecuada o p o isión de
ondos
a cuen a de sus hono a ios an es de inicia el eje cicio de sus unciones”. Más a de, ci a emos un
p onunciamien o judicial que esuel e sob e es e apa ado, a pesa de que la ami ación es
an e el RM, pe o esul a in e esan e comen a .
Po su pa e, el C.Com, como hemos adelan ado an e io men e, ealiza dos menciones
con espec o al pago de los hono a ios. La p ime a de ellas en i ud de la es imación de la
solici ud, en su apa ado 1, que ya hemos is o, “An es de es ima la solici ud, el Sec e a io judicial o
el Regis ado me can il debe án
exigi al solici an e que adelan e los ondos
necesa ios pa a el
pago de la e ibución del audi o .” Es deci , es condición pa a la admisión del ámi e que, quien
lo solici e, el legi imado, adelan e los ondos. Pe o ¿po qué es necesa io es e equisi o de
admisión? Como ya hemos comen ado, la egulación p e is a en el C.Com ecoge la p e isión
de solici ud pa a aquellos que ac edi en un in e és legí imo, lo que engloba un mayo núme o
de in e esados, no limi ándose la pe ición a los socios, sino a e ce os que pudie an es a
in e esados en la adminis ación de la sociedad. Lo cual implica, que quien lo solici e en a á
“en un con lic o con la sociedad” an e una pe ición que ella no es á obligada a ealiza . Es o
iene la consecuencia lógica de eque i el pago po adelan ado a esos in e esados y es á
elacionado con la segunda mención de los hono a ios que se hace en el a ículo. En conc e o,
en su apa ado segundo, se egula de mane a más especí ica quien end á que hace se ca go
del pago de los hono a ios, en unción del esul ado de la audi o ía, albe gando es
posibilidades: “Si el in o me con u ie a opinión denegada o des a o able, el Sec e a io judicial o el Regis ado
me can il aco da á que el emp esa io sa is aga al solici an e las can idades que hubie a an icipado. Si el in o me
con u ie a una opinión con ese as o sal edades, se dic a á esolución de e minando en quién debe á ecae y
en qué p opo ción el cos e de la audi o ía. Si el in o me ue a con opinión a o able, el cos e de la audi o ía se á
de ca go del solici an e”. Resul a muy con enien e es a iple especi icación pa a esol e la
p oblemá ica, no obs an e, pa a el supues o de que la opinión ue a con ese as o sal edades
y que la solución ecaiga sob e la olun ad del LAJ o del RM, puede se más cues ionable.
Tan o, po que no se especi ica cuáles son los mo i os que pueden lle a al audi o a es ablece
ese as o sal edades. Po ejemplo, un mo i o pa a es ablece sal edades puede se la
imposibilidad de e i ica el ecuen o ísico de exis encias que haya ealizado la sociedad al
cie e del eje cicio, ya que la audi o ía se ealiza con pos e io idad al mismo, además de que la
ealización de la audi o ía puede pos e ga se a ios meses como consecuencia de las dilaciones
que puede p o oca la ami ación, y eco demos que la pe ición de audi o ía po es e p ecep o
puede con ene la de a ios eje cicios. De es e modo, ¿el qué no se haya podido ealiza esa
e i icación debe epe cu i en el solici an e? Puede que ese ecuen o es u ie a mal ealizado
39
po la sociedad, pe o como no hay modo de e i ica lo, ¿el solici an e debe co e con ese
iesgo? Son cues iones que co esponde plan ea se, pues como ya hemos dicho, queda al
a bi io de quien ealice la ami ación, bien el LAJ o bien el RM, la decisión de quien debe á
hace se ca go y en qué p opo ción.
En cua o luga , en lo dispues o po el RRM, el a ículo 362
38
hace alusión a la
e ibución del audi o , pe o como ocu e en la LAC y en el a .267 LSC, es a e e encia es a
la ijación de la e ibución que debe ecibi el audi o y al es ablecimien o de los c i e ios pa a
su cálculo, no sob e quien debe hace se ca go de ella. Aho a bien, sob e es e supues o de
p o isión de ondos an e una solici ud de nomb amien o ins ada an e el RM sí que ha habido
di e sos p onunciamien os. Po ello, amos a comen a a con inuación es de ellos, a e ec os
de una posible analogía de solici ud an e el LAJ, sob e quien debe asumi el pago.
El p ime o de los p onunciamien os es una esolución de la Di ección Gene al de los
Regis os y del No a iado (en adelan e, DGRN), la Resolución de 23 de oc ub e de 2019,
39
en
el ecu so in e pues o con a la nega i a del RM de Bu gos a insc ibi el nomb amien o de
audi o de cuen as de una sociedad. En es a esolución, se esuel e un ecu so plan eado po
dos accionis as mino i a ias, que solici a on el nomb amien o de audi o an e el RM y
cuya insc ipción no se p odujo po al a de p o isión de ondos, en i ud de lo
es ablecido en el a .426 RRM
40
. Resuel e como undamen o de de echo que “Aun cuando los
gas os de la audi o ía sean de cuen a de la sociedad, debe ene se en cuen a que en e ales gas os no es án
incluidos los hono a ios del Regis ado Me can il po dicho nomb amien o, los cuales se án a ca go del socio
solici an e (sin p ejuzga si es o no posible que sean epe cu idos po és e a la sociedad) de modo que
se puede
exigi la co espondien e p o isión de ondos
pa a su p ecep i a publicación en el Bole ín O icial
del Regis o Me can il.” Resol iendo de es e modo, de una o ma simila a como lo dispone el
C.Com, que la p o isión de ondos se ha á po ca go del solici an e, po que se incluyen los
hono a ios del RM, sin que es o sea decisi o pa a que ese gas o epe cu a o no, inalmen e, en
la sociedad.
38
A ículo 362 RRM: “1. Al e ec ua el nomb amien o, el Regis ado ija á la e ibución a pe cibi po los audi o es pa a odo
el pe íodo que deban desempeña el ca go o, al menos, los c i e ios pa a su cálculo.
2. La e ibución del audi o hab á de ajus a se a las eglas y p incipios que se es ablezcan en las No mas Técnicas de Audi o ía y,
en su caso, a las no mas que a al e ec o se dic en po pa e del Minis e io de Jus icia.”
39
Resolución de 23 de oc ub e de 2019, de la Di ección Gene al de los Regis os y del No a iado, en el ecu so
in e pues o con a la nega i a del egis ado me can il y de bienes muebles de Bu gos a insc ibi el nomb amien o
de audi o de cuen as de una sociedad.
40
A ículo 426.1 RRM: “1. El cos e de la publicación en la sección 1.ª del «Bole ín O icial del Regis o Me can il» se á sa is echo
po los in e esados, quienes, a es os e ec os, debe án an icipa los ondos necesa ios al Regis ado Me can il a quien solici en la
insc ipción. Quedan excep uados los da os de los asien os p ac icados de o icio po el Regis ado , cuya publicación se á g a ui a.
La al a de la opo una p o isión end á la conside ación de de ec o subsanable.”
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El segundo de los p onunciamien os es sob e la Sen encia de la Audiencia P o incial de
León de 27 de junio de 2017.
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En es e supues o, el ac o solici ó al enca gado del Regis o
Me can il la designación de audi o pa a la e i icación de las cuen as de los eje cicios de 2012
y 2013, al ampa o de lo dispues o en el a .265.2 LSC. Se p odujo la designación de los
audi o es y és os comunica on la nega i a de la sociedad a la acep ación del enca go de
audi o ía, po lo que no pudo ealiza se. La con o e sia se p odujo con la jus i icación que la
sociedad demandada alegó, su al a de capacidad pa a a ende al pago del in o me po no
dispone de ecu sos, “Es a sociedad no dispone de un solo eu o, al con a io, es amos en es os momen os
al bo de de la quieb a. Con lo cual no enemos p oblema en audi a , siemp e que lo pague el socio que lo pide”.
La Audiencia P o incial a gumen a que, “si la sociedad conside aba imp oceden e la designación de
audi o debió di igi se al enca gado del Regis o Me can il pa a opone se al nomb amien o al y como se es ablece
en el a .354 RRM. Al no hace lo, la designación e ec uada compo a la obligación de asumi el enca go
p opues o po el audi o pa a la ealización del in o me.” Sin emba go, ecue da que la DGRN, en
múl iples esoluciones ha es ablecido que,
“la ca encia de pa imonio o de liquidez pa a
hace en e a la e ibución del audi o no es causa de oposición a la audi o ía”.
Resuel e po an o la Audiencia, “El manda o legal es cla o:
designado el audi o pa a la
e i icación de cuen as, la sociedad debe asumi lo po que la emisión del in o me es
“con ca go a la sociedad”.
El p ecep o no es ablece excepciones y cons i uye una ga an ía exigible en
in e és del socio, pe o ambién en in e és de e ce os, y si no se apo a con las cuen as ap obadas el enca gado
del Regis o Me can il debe echaza su depósi o.” Po úl imo, añade que, “las di icul ades de eso e ía no
pueden supone una jus i icación pa a eludi la con ección del in o me de audi o ía”. De es e modo, se
in e p e a que en el ámi e iniciado en i ud de la LSC la esponsabilidad del pago es a ca go
de la sociedad, no pudiendo és a eludi la ealización de la audi o ía po al a de ecu sos.
El e ce o de los p onunciamien os es la Sen encia de la Audiencia P o incial de
Pon e ed a de 22 de julio de 2021
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, en la que se es ablece que, “como señalan algunos au o es,
la
sociedad no puede opone a la solici ud de nomb amien o de audi o po la mino ía,
alegaciones ales como la al a de ecu sos pa a paga al audi o
o las mo i aciones in e nas
del socio mino i a io”. El p onunciamien o es igual al an e io . Como hemos mencionado an es,
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SAP León de 27 de julio de 2019, (ECLI:ES: ECLI:APLE:2017:1234). Con iene acla a que exponemos es e
ipo de esolución judicial siendo conscien es de que esuel e sob e una demanda inicial cuya p e ensión es la
nulidad de una Jun a Gene al y subsidia iamen e, la de algunos de sus acue dos, po ulne ación del de echo de
in o mación de su ac o .
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SAP PO de 22 de julio del 2021, (ECLI:ES:APPO:2021:1658). Al igual que en la sen encia an e io , se a a de
un ecu so cuya p e ensión inicial e a la nulidad de la Jun a Gene al en la que se ap oba on las cuen as anuales,
lo que p odujo la ulne ación de su de echo a la in o mación. En es e caso, una socia mino i a ia solici ó an e el
RM el nomb amien o de audi o de cuen as pa a el eje cicio de 2017. Se p ocedió al nomb amien o de audi o
sin que la sociedad se opusie a, pe o, el audi o no pudo cumpli , alegando la esis encia pasi a de la sociedad al
no habe le emi ido las cuen as anuales del eje cicio a audi a , pese a los eque imien os e ec uados.
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esul a con enien e ene en cuen a es as esoluciones a e ec os de ealiza una in e p e ación
de nues o plan eamien o.
Pa a inaliza y e omando con el o den de las no ma i as en las que se encuen a
egulado el pago de hono a ios, con el que hemos iniciado es e apa ado, con inuamos en
quin o y úl imo luga con la LJV, en la que no se hace ninguna alusión a la e ibución del
pago. Po an o, queda ía emi ido a las no ma i as que albe gan es e ámi e en es e pun o, es
deci al C.Com y a la in e p e ación de la LSC.
Con odo es o, lo único que podemos deduci es que, las únicas no ma i as que
de e minan la esponsabilidad del pago son la LSC y el C.Com. Man eniendo dos al e na i as,
bien el pago exclusi amen e a ca go de la sociedad o bien en unción del esul ado del in o me
de audi o ía se á a ca go de unos u o os. De es as dos disposiciones, la única que hace
mención al ámi e an e el LAJ es el C.Com. Si el ámi e siguie a la undamen ación del a .40
C.Com, sab íamos que se pod á exigi el adelan o de los ondos necesa ios pa a el pago al
solici an e y pos e io men e se á el LAJ quien decida, en unción del esul ado de la audi o ía,
a ca go de quien se á de ini i o el pago de las can idades que ya se hubie an an icipado.
Pe o, cabe una úl ima hipó esis, ¿quién end á que hace se ca go de la ami ación de
nomb amien o de audi o olun a ia, ealizada an e el LAJ, cuya undamen ación adica en el
a .265.2 LSC?
4.3.2. Pago de la e ibución del audi o cuyo nomb amien o se ealizó an e el Le ado de la
Adminis ación de Jus icia en i ud del a .265.2 LSC.
Vamos a ecapi ula odo lo que hemos dicho has a aho a. El nomb amien o del audi o
an e el LAJ es posible, po que an o la LJV como el C.Com lo con emplan, pe o cuando hemos
hecho alusión a la ealización del ámi e ía el p ecep o 265.2 LSC, po ejemplo, a endiendo
a la in e p e ación judicial que se ha dado en los au os que hemos mencionado de las
Audiencias P o inciales, se emi en al ca ác e suple o io o al e na i o, del C.Com. Sin
asegu a la iabilidad de es e ámi e, po comple o, median e la LSC.
El supues o de hecho desde el que ha pa ido es e dic amen se plan eó desde el despacho
como una ami ación de audi o ía olun a ia an e el LAJ, cuya undamen ación se basaba en
el a .265.2 LSC unido a las disposiciones de la LJV. La pe ición ue acep ada po el Juzgado,
quien esol ió sob e la iabilidad de es e ámi e aludiendo al Au o de la Audiencia P o incial
de Valladolid que hemos expues o an e io men e. Reco demos, que es e Au o undamen a su
a gumen ación en el a .40 C.Com. Se equi ió a los solici an es pa a que p es asen de o ma
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lis =global& omTempla e=&sugges Sc een=&&selec edNodeName=&selec_mod= alse&
displayName=> [Consul a: Diciemb e de 2023]
7. LEGISLACIÓN
7.1. Codi icación
Cons i ución Española
Código Ci il
Real Dec e o de 22 de agos o de 1885 po el que se publica el Código de Come cio.
7.2. Legislación Nacional
Ley 6/1985, de 1 de julio, del Pode Judicial.
Real Dec e o 1784/1996, de 19 de julio, po el que se ap ueba el Reglamen o del Regis o
Me can il.
Ley 1/2000, de 7 de ene o, de Enjuiciamien o Ci il.
Real Dec e o Legisla i o 1/2010, de 2 de julio, po el que se ap ueba el ex o e undido de la
Ley de Sociedades de Capi al.
Ley 15/2015, de 2 de julio, de la Ju isdicción Volun a ia.
Ley 22/2015, de 20 de julio, de Audi o ía de Cuen as.
Ley O gánica 7/2015, de 21 de julio, po la que se modi ica la Ley O gánica 6/1985, de 1 de
julio, del Pode Judicial.
Real Dec e o 2/2021, de 12 de ene o, po el que se ap ueba el Reglamen o de desa ollo de la
Ley 22/2015, de 20 de julio, de Audi o ía de Cuen as.
7.3. Legislación In e nacional
Di ec i a 2014/56/UE del Pa lamen o Eu opeo y del Consejo, de 16 de ab il de 2014, po la
que se modi ica la Di ec i a 2006/43/CE ela i a a la audi o ía legal de las cuen as anuales y
de las cuen as consolidadas.

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8. JURISPRUDENCIA
8.1. Sen encias del T ibunal Sup emo.
Sen encia del T ibunal Sup emo nº564/2010, (Sala de lo Ci il, Sección 1ª), de 29 de sep iemb e
de 2010, (STS: 5789/2010; ECLI:ES:TS:2010:5789).
Sen encia del T ibunal Sup emo nº99/2018, (Sala de lo Ci il, Sección 1ª), de 26 de eb e o de
2018, (STS: 639/2018; ECLI:ES:TS:2018:639)
Sen encia del T ibunal Sup emo nº100/2018, (Sala de lo Ci il, Sección 1ª), de 28 de eb e o
de 2018, (STS:646/2018; ECLI:ES:TS:2018:646)
8.2. Resoluciones de las Audiencias P o inciales.
Sen encia de la Audiencia P o incial de León (SAP LE), nº332/2017, (Sección 1ª), de 27 de
junio de 2017, (Recu so nº339/2017), (SAP LE 1234/2017- ECLI:ES:APLE:2017:1234).
Au o de la Audiencia P o incial de Valencia (AAP V) nº1057/2017, (Sección 9ª), de 11 de
oc ub e de 2017, (Recu so nº631/2017), (AAP V 3681/2017 – ECLI:ES:APV:2017:3681A)
Au o de la Audiencia P o incial de Valladolid (AAP VA) nº96/2020, (Sección 3ª), de 14 de
oc ub e de 2020, (Recu so nº76/2020), (AAP VA 932/2020-ECLI:ES:APVA:2020:932A)
Sen encia de Audiencia P o incial de Pon e ed a (SAP PO), nº459/2021, (Sección 1ª), de 22
de julio de 2021, (Recu so nº321/2021), (SAP PO 1658/2021 -ECLI:ES:APPO:2021:1658)
9. OTRAS RESOLUCIONES
9.1. Resoluciones de la Di ección Gene al de los Regis os y del No a iado
Resolución de 23 de oc ub e de 2019, de la Di ección Gene al de los Regis os y del No a iado,
en el ecu so in e pues o con a la nega i a del egis ado me can il y de bienes muebles de
Bu gos a insc ibi el nomb amien o de audi o de cuen as de una sociedad.
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9.2. Resolución del Ins i u o de Con abilidad y Audi o ía de Cuen as.
Resolución de 30 de ma zo de 2016 del Ins i u o de Con abilidad y Audi o ía de Cuen as sob e
di e sos aspec os elacionados con la ac edi ación e in o mación del equisi o de o mación
p ác ica exigido pa a accede al Regis o O icial de Audi o es de Cuen as.
Resolución de 10 de oc ub e de 2016 del Ins i u o de Con abilidad y Audi o ía de Cuen as po
la que se modi ica la Resolución de 30 de ma zo de 2016 sob e di e sos aspec os elacionados
con la ac edi ación e in o mación del equisi o de o mación p ác ica exigido pa a accede al
Regis o O icial de Audi o es de Cuen as.
Resolución de 26 de julio de 2021 del Ins i u o de Con abilidad y Audi o ía de Cuen as sob e
di e sos aspec os elacionados con la ac edi ación e in o mación del equisi o de o mación
p ác ica exigido pa a accede al Regis o O icial de Audi o es de Cuen as.
Resolución de 26 de julio de 2021, del Ins i u o de Con abilidad y Audi o ía de Cuen as, po
la que se es ablecen las condiciones pa a la dispensa de los p og amas de enseñanza eó ica y
de la p ime a ase del examen de ap i ud p o esional.
Resolución de 26 de julio de 2021, del Ins i u o de Con abilidad y Audi o ía de Cuen as, po
la que se es ablecen las ca ac e ís icas y condiciones que deben euni los p og amas de
enseñanza eó ica pa a su homologación.
Resolución Fo mación Teó ica ex o consolidado.
Resolución de 20 de diciemb e de 2022 del Ins i u o de Con abilidad y Audi o ía de Cuen as
po la que se modi ica la Resolución de 26 de julio de 2021, del Ins i u o de Con abilidad y
Audi o ía de Cuen as, po la que se es ablecen las ca ac e ís icas y condiciones que deben
euni los p og amas de enseñanza eó ica pa a su homologación.
Resolución de 20 de diciemb e de 2023, del Ins i u o de Con abilidad y Audi o ía de Cuen as,
po la que se some e a in o mación pública la ac ualización de las No mas Técnicas de
Audi o ía, esul ado de la adap ación de las No mas In e nacionales de Audi o ía pa a su
aplicación en España (NIA-ES), las No mas de Con ol de Calidad In e no, esul ado de la
adap ación de las No mas In e nacionales de Ges ión de Calidad 1 y 2 pa a su aplicación en
España (NIGC 1-ES y NIGC 2-ES) y el Glosa io de Té minos, esul ado de la adap ación del
publicado jun o con es as No mas In e nacionales pa a su aplicación en España.