GRADO: DOBLE GRADO EN ADE + DERECHO
T abajo Final de G ado DERECHO
Cu so 2023/2024
ADQUISICIÓN Y ENAJENACIÓN DE
PROPIEDADES INMOBILIARIAS EN ESPAÑA POR
MATRIMONIOS EXTRANJEROS:
CONSIDERACIONES REGISTRALES
Au o /a: Jone U u ia And és
Di ec o /a: I ene Ayala Cadiñanos
Bilbao, junio 2024
ÍNDICE
1. INTRODUCCIÓN...................................................................................................................1
1.1. Ma co concep ual y ele ancia del ema..........................................................................1
1.2. Alcance y obje i os del p esen e es udio......................................................................... 3
2. CONSIDERACIONES PRELIMINARES........................................................................... 4
2.1. Insc ipción egis al de una comp a en a en España....................................................... 4
2.2. De e minación de la ley aplicable al égimen económico ma imonial...........................8
3. INSCRIPCIÓN DE LA ADQUISICIÓN DE BIENES INMUEBLES POR CÓNYUGES
EXTRANJEROS.......................................................................................................................15
3.1. El a ículo 92 RH: conside aciones gene ales................................................................16
3.2. Cons a ación y de e minación del égimen económico ma imonial legal.................... 19
3.2.1. Mani es ación de los o o gan es como c i e io gene al........................................19
3.2.2. Vi ualidad del a ículo 54 LH en el caso de égimen legal de sepa ación..........23
3.2.3. Régimen de comunidad de bienes: casos pa icula es..........................................27
3.2.4. La adecuación del a ículo 92 RH a la ealidad ac ual: e lexiones c í icas....... 33
3.3. La necesa ia ac edi ación en casos de égimen económico ma imonial con encional.37
4. LA ENAJENACIÓN DE INMUEBLES SUJETOS A UN RÉGIMEN ECONÓMICO
MATRIMONIAL EXTRANJERO..........................................................................................40
4.1. Ac os disposi i os olun a ios pos e io es.....................................................................40
4.1.1. Insc ipción p ac icada sin indicación del égimen...............................................41
4.1.2. Insc ipción p ac icada con indicación del égimen..............................................43
4.1.3. El égimen de p o ección de la i ienda amilia ................................................. 44
4.2. Enajenaciones o zosa....................................................................................................51
4.2.1. Ano aciones de emba go....................................................................................... 51
4.2.2. Ejecución hipo eca ia........................................................................................... 55
5. LA ACREDITACIÓN DEL DERECHO EXTRANJERO................................................59
5.1. Conside aciones gene ales............................................................................................. 59
5.2. Funciones no a iales y egis ales en la ac edi ación del de echo ex anje o...................1
6. CONCLUSIONES...................................................................................................................1
7. BIBLIOGRAFÍA Y DOCUMENTACIÓN........................................................................... 1
RESUMEN
El p esen e abajo se aden a en el complejo pano ama de la insc ipción en el Regis o de la
P opiedad de bienes inmuebles en España po pa e de ma imonios con elemen o
in e nacional. Se examinan en p o undidad los aspec os legales que in e ienen en es e
p oceso, incluyendo la de e minación de la ley aplicable al égimen económico ma imonial,
los equisi os o males de la insc ipción y sus e ec os ju ídicos.
La in es igación pone especial én asis en las di e sas si uaciones que se p esen an y los
equisi os eque idos, omando en conside ación la na u aleza del égimen económico
ma imonial y el ipo de ac o de disposición que se ealiza (adquisición o enajenación).
Pa a o ece una isión comple a y ac ualizada del ma co ju ídico de es a ma e ia, el es udio
se basa undamen almen e en un análisis exhaus i o de la doc ina de la Di ección Gene al
del Regis o y del No a iado y la Di ección Gene al de Segu idad Ju ídica y Fé Pública.
Palab as cla e: ley aplicable, égimen económico ma imonial, ma imonio ex anje o,
adquisición y enajenación de inmuebles, Regis o de la P opiedad, doc ina de la DGRN.
ABSTRACT
This pape del es in o he complex landscape o he egis a ion o eal es a e in he Land
Regis y in Spain by ma ied couples wi h an in e na ional elemen . The legal aspec s
in ol ed in his p ocess a e examined in dep h, including he de e mina ion o he applicable
law o he ma imonial p ope y egime, he o mal equi emen s o egis a ion and i s legal
e ec s.
The esea ch places pa icula emphasis on he di e se si ua ions and equi emen s ha a ise,
aking in o conside a ion he na u e o he ma imonial p ope y egime and he ype o
disposal ac being ca ied ou (acquisi ion o aliena ion).
To p o ide a comp ehensi e and up- o-da e o e iew o he legal amewo k in his a ea, he
s udy is p ima ily based on an exhaus i e analysis o he doc ine o he Di ec o a e Gene al
o he Regis y and No a ies and he Di ec o a e Gene al o Legal Ce ain y and Public Fai h
Secu i y.
Key wo ds: applicable law, ma imonial p ope y egime, o eign ma iage, acquisi ion and
aliena ion o eal es a e, Land Regis y, DGRN doc ine.
LISTADO DE SIGLAS Y ABREVIATURAS
CC
Código Ci il Español
DIP
De echo In e nacional P i ado
DGRN
Di ección Gene al de Regis os y del No a iado
DGSJyFP
Di ección Gene al de Segu idad Ju ídica y Fe Pública
FD
Fundamen o de De echo
LCJIMC
Ley 29/2015, de 30 de julio, de Coope ación Ju ídica
In e nacional en Ma e ia Ci il
LEC
Ley de Enjuiciamien o Ci il
LH
Ley Hipo eca ia
LN
Ley del No a iado
op. ci .
ob a ci ada
pp.
páginas
RDGRN
Resolución de la Di ección Gene al de Regis os y del
No a iado
RDGSJyFP
Resolución de la Di ección Gene al de Segu idad
Ju ídica y Fe Pública
RH
Reglamen o Hipo eca io
RN
Reglamen o de la o ganización y égimen del No a iado
RREM
Reglamen o (UE) 2016/1103 del Consejo, de 24 de
junio de 2016, po el que se es ablece una coope ación
e o zada en el ámbi o de la compe encia, la ley
aplicable, el econocimien o y la ejecución de
esoluciones en ma e ia de egímenes económicos
ma imoniales.
SAP
Sen encia Audiencia P o incial
STC
Sen encia T ibunal Cons i ucional
STS
Sen encia T ibunal Sup emo
UE
Unión Eu opea
1. INTRODUCCIÓN
1.1. Ma co concep ual y ele ancia del ema
En el pano ama globalizado ac ual, los ma imonios con elemen o ex anje o son cada ez más
ecuen es1. También lo es la adquisición de inmuebles si uados en e i o io español po pa e de
ciudadanos de o os países, bien como esidencia, bien como in e sión. Como consecuencia
na u al, la adquisición y enajenación de bienes inmuebles po pa e de cónyuges cuyo
ma imonio p esen a elemen o in e nacional ambién han expe imen ado un no able aumen o2.
Es a nue a ealidad ju ídica p esen a un pano ama complejo, donde las pa ejas in e nacionales
aen consigo una se ie de desa íos legales que deben abo da se con igo y p ecisión. En e es os
desa íos, la insc ipción de bienes inmuebles en el Regis o de la P opiedad español as una
comp a en a se des aca como un p oceso pa icula men e in incado.
En el ámbi o del Regis o de la P opiedad español, la insc ipción de un inmueble, incluso en
si uaciones o dina ias, conlle a un conjun o de ámi es legales y equisi os o males que deben
obse a se con igu osidad, conside ando especialmen e la coexis encia de los egímenes o ales
con el égimen común. Sin emba go, la complejidad del p oceso se in ensi ica no ablemen e
cuando in e ienen cónyuges con elemen o in e nacional. La in incada na u aleza de es e
p oceso se debe a la con luencia de di e sos ac o es, en e los que se encuen an la in e acción
2Si bien la demanda de i ienda po pa e de ex anje os expe imen ó una le e disminución po cen ual (-0,91%)
du an e el p ime imes e de 2024, es undamen al esal a que en é minos absolu os la ci a man iene un ni el
signi ica i o. Con una pa icipación del 14,21% en el o al de las comp as de i iendas, la p esencia de comp ado es
ex anje os con inúa ubicándose en el ango más al o de la se ie his ó ica, lo que e idencia un in e és sos enido po
el me cado inmobilia io español [Es adís ica Regis al Inmobilia ia 1º imes e 2024, Regis ado es de España,
2024, p.3].
A endiendo a los da os anuales de 2023, la demanda ex anje a ha con inuado mos ando un excelen e
compo amien o. En é minos po cen uales, ep esen ó el 14,98% de las comp as de i ienda en 2023, en
compa ación con el 13,75% en 2022, alcanzando así un ni el máximo en la se ie his ó ica con un inc emen o anual
de 1,23 pun os po cen uales. Sin emba go, en é minos absolu os, la demanda ex anje a se ha educido lige amen e,
con ce ca de 87.400 comp as en 2023, en e a las más de 88.000 egis adas en 2022. [FABRA GARCÉS, L.A.,
Es adís ica Regis al Inmobilia ia anual 2023. Regis ado es de España, 2023 p.6).
1La si uación nupcial en España, conside ando únicamen e los ma imonios celeb ados en el país, p esen a un
in e esan e con as e en e bodas nacionales y ex anje as. En 2022, el núme o o al de bodas en España expe imen ó
un aumen o signi ica i o del 20%, pasando de 143.515 en 2021 a 172.871. Sin emba go, el segmen o de bodas
ex anje as mos ó un c ecimien o aún más no able, egis ando un inc emen o del 30% en el mismo pe íodo, con
11.703 bodas ex anje as en 2021 y 15.229 en 2022. [INE, Ma imonios po nacionalidad de los cónyuges, 2022.
Disponible en: h ps://www.ine.es/jaxiT3/Tabla.h m? =32002&L=0].
Es p eciso des aca que es a ci a únicamen e con abiliza las bodas celeb adas en España, excluyendo a los
ciudadanos ex anje os que con aen ma imonio en sus países de o igen y pos e io men e esiden en España.
Respec o a la población ex anje a, el e ce imes e de 2023 egis ó un o al de 6.373.463 esiden es o áneos en
España, lo que ep esen a el 13,16% del o al de habi an es. En compa ación con el segundo imes e de ese mismo
año, la población española expe imen ó un c ecimien o ela i o del 0,10%, mien as que la población ex anje a
e idenció un aumen o ela i o del 1,22% [INE, Es adís ica Con inua de Población (ECP) a 1 de oc ub e de 2023.
No a de p ensa, 2023, p.2. Disponible en: h ps://www.ine.es/daco/daco42/ecp/ecp0323.pd ]
1
de legislaciones de di e en es países, el econocimien o de esoluciones o documen os públicos
ex anje os, la si uación pe sonal y ju ídica de los cónyuges, y el égimen económico
ma imonial bajo el cual se con ajo el ma imonio.
En el ámbi o de la insc ipción de bienes inmuebles po pa e de pa ejas ex anje as, el DIP se
e ige como una he amien a undamen al pa a abo da las complejidades legales que su gen en
es e ipo de ansacciones. Es a ama del De echo p opo ciona las no mas y p incipios ec o es
que de e minan la ley aplicable a las elaciones ju ídicas con elemen os ex anje os, incluyendo
la ley que ige el égimen económico ma imonial de las pa ejas con un elemen o in e nacional.
En p incipio, la insc ipción en el Regis o de la P opiedad pa e de la de e minación de la ley
aplicable a la misma.
La insc ipción de la comp a en a de bienes inmuebles en el Regis o de la P opiedad español se
ige in a iablemen e po la ley española, independien emen e de la nacionalidad de los cónyuges
o de la ley aplicable a su égimen económico ma imonial. Es a conclusión se basa en el
p incipio de lex egis a ionis o lex loci, es ablecido en el a ículo 10.1 del CC, el cual de e mina
que la ley del Es ado donde se encuen a el inmueble egula las o malidades y e ec os de la
insc ipción egis al. De es a mane a, se ga an iza la segu idad ju ídica y la publicidad de los
de echos eales.
En es e sen ido, la Resolución de la Di ección Gene al de los Regis os y del No a iado
(RDGRN) de 15 de julio de 20113 y, más ecien emen e, la Resolución de la Di ección Gene al
de Segu idad Ju ídica y Fe Pública (RDGSJyFP) 30 de ene o de 20234, ei e an es e p incipio
con i meza. Ambas esoluciones a i man que la inalidad p imo dial de la publicidad egis al,
que es la de do a de ce eza ju ídica a las si uaciones inmobilia ias, no se e al e ada en absolu o
po el hecho de que los cónyuges adqui en es sean ex anje os o po la ley aplicable a su égimen
económico ma imonial.
Pe o el análisis de DIP no se ago a aquí. La conexión en e el Regis o de la P opiedad y el DIP
es mul i acé ica. El Regis o de la P opiedad, lejos de ope a en un acío ju ídico, se desen uel e
en un con ex o in e nacional complejo. En es e escena io, las no mas y p incipios del DIP
adquie en una impo ancia undamen al pa a ga an iza la segu idad ju ídica y la e icacia de los
de echos eales inmobilia ios en el ámbi o de cónyuges de ma imonios in e nacionales. La
no ma i a egis al exige en p incipio la cons ancia del égimen económico ma imonial. A pesa
4RDGSJyFP de 30 de ene o de 2023, BOE núm. 43, de 20 de eb e o de 2023, pp. 25752 a 25774; FD3.
3RDGRN de 15 de julio de 2011, BOE núm. 229, de 23 de sep iemb e de 2011, pp. 100709 a 100716; FD2.
2
de que la insc ipción se ige in a iablemen e po la ley española, la ley aplicable a las elaciones
pa imoniales de los cónyuges puede se una ley ex anje a o la española, dependiendo de las
ci cuns ancias especí icas del caso. La aplicación de una ley ex anje a a las elaciones
pa imoniales de los cónyuges puede complica el p oceso de insc ipción. Es e abajo p e ende
abo da y esol e dichas di icul ades.
1.2. Alcance y obje i os del p esen e es udio
El De echo Inmobilia io, po su in incada na u aleza, imposibili a abo da en un único es udio
odas las cues iones ele an es. Po ello, es e abajo se cen a en un ema de pa icula ele ancia
p ác ica: el égimen económico ma imonial y su inculación con la insc ipción en el Regis o de
la P opiedad, especí icamen e en el con ex o de la adquisición y enajenación de inmuebles po
pa e de cónyuges en ma imonios con elemen o in e nacional. El p esen e análisis se cen a á en
la si uación ju ídica de ales cónyuges cuando os en en la p opiedad de un inmueble si uado en
e i o io español, conside ando que la ley aplicable a la insc ipción se á in a iablemen e la
española. Se a a de una cues ión p ác ica de g an impo ancia. Dado que no a ios y
egis ado es son ga an es de la segu idad ju ídica p e en i a, es e es udio se basa
undamen almen e en la doc ina de la DGRN y la DGSJyFP en es a ma e ia.
El obje i o p incipal de es e es udio es desglosa y analiza dicho p oceso de insc ipción en la
adquisición y enajenación de inmuebles. Pa a ello, se pe sigue alcanza los siguien es obje i os
especí icos (OE):
●OE1: Es ablece el ma co legal gene al pa a la insc ipción de comp a en a en el Regis o
de la P opiedad español y pa a de e mina la ley aplicable al égimen económico
ma imonial de los cónyuges.
●OE2: Analiza las pa icula idades de la insc ipción en el Regis o de la P opiedad
español de un inmueble adqui ido po cónyuges ex anje os, es ableciendo los equisi os
especí icos pa a su insc ipción.
●OE4: Analiza las pa icula idades de la insc ipción en el Regis o de la P opiedad
español de un inmueble enajenado po cónyuges ex anje os, es ableciendo los equisi os
especí icos pa a las si uaciones de enajenación olun a ia y o zosa. El es udio no
abo da á las implicaciones del di o cio y la subsiguien e disolución del égimen
económico ma imonial en el ma co de la enajenación de un bien inmueble.
3
●OE4: Examina las unciones y obligaciones del No a io y del Regis ado en el con ex o
de una comp a en a in e nacional, delimi ando sus esponsabilidades y compe encias.
●OE5: Analiza los mecanismos de p ueba del de echo ex anje o aplicables en el con ex o
de una comp a en a in e nacional, conside ando su impo ancia pa a la insc ipción
egis al.
En la medida en que los con lic os de leyes in e nos en ma e ia de égimen económico
ma imonial pueden ene pun os de con e gencia con los in e nacionales, pod án comple a el
es udio de alguna de las cues iones analizadas.
2. CONSIDERACIONES PRELIMINARES
2.1. Insc ipción egis al de una comp a en a en España
La Ley Hipo eca ia (LH), en conjun o con su Reglamen o, cons i uye el pila undamen al que
egula el uncionamien o del Regis o de la P opiedad en España. Es e sis ema egis al iene
como obje i o p imo dial la insc ipción de de echos eales sob e bienes inmuebles,
es ableciendo los equisi os y p ocedimien os necesa ios pa a lle a a cabo dicho p oceso.
La insc ipción de un inmueble en el Regis o de la P opiedad se e ige como un elemen o esencial
pa a la p o ección de los de echos de los p opie a ios en e a e ce os. Al insc ibi sus de echos,
los p opie a ios ob ienen publicidad egis al, o o gando isibilidad y oponibilidad en e a
cualquie pe sona que p e enda adqui i o g a a el bien inmueble. De es a mane a, se ga an iza
la segu idad ju ídica y se p e ienen posibles con lic os de in e eses.
Es a insc ipción no es un me o ámi e adminis a i o, sino un ac o ju ídico de g an
ascendencia que goza de la p esunción de exac i ud y e acidad. Es a ele ancia exige un
p oceso suje o a es ic os equisi os legales, cuyo cumplimien o es undamen al pa a ga an iza
la segu idad ju ídica de los i ula es de de echos insc i os. El p incipio de e pública egis al,
consag ado en el a ículo 1.III de la LH, cons i uye la pied a angula de es e sis ema, o o gando
plena segu idad ju ídica a e ce os que ac úan de buena e. En consecuencia, la insc ipción
egis al sólo pod á e ec ua se p e io es ic o cumplimien o de odos los equisi os legales
es ablecidos.
En el ámbi o inmobilia io español, la comp a en a, po se un ac o ju ídico que implica la
ans e encia de dominio, se encuen a con emplada como uno de los í ulos insc ibibles en el
Regis o de la P opiedad (a . 2.I de la LH). Es a insc ipción egis al apo a una sólida segu idad
4
ju ídica a las ansacciones inmobilia ias, pues o que pe mi e publici a el cambio de i ula idad
y, po ende, p o ege los de echos de los adqui en es en e a e ce os.
Tan o los no a ios como los egis ado es de la p opiedad, complemen a iamen e, desempeñan un
papel undamen al en la segu idad ju ídica p e en i a que supone el Regis o de la P opiedad. A
con inuación, se de allan las obligaciones especí icas del no a io al edac a la esc i u a pública
de comp a en a y del egis ado al ealiza la insc ipción, sen ando las bases pa a comp ende
pos e io men e las pa icula idades de la insc ipción po pa e de los cónyuges en ma imonios
con un elemen o in e nacional.
A) Funciones del no a io en la insc ipción de una comp a en a
El no a io, como ga an e de la e pública y la legalidad, desempeña un papel undamen al en la
comp a en a de un inmueble, asegu ando la segu idad ju ídica de ambas pa es y el co ec o
desa ollo de la ansacción. Sus unciones, eguladas en el a ículo 23 de la Ley del No a iado
(LN), incluyen la e i icación de la iden idad y capacidad ju ídica de las pa es, ga an izando así
la alidez y e icacia del con a o y p o egiendo los de echos de odos los in oluc ados. En los
casos en que lo equie an los o o gan es o cuando a ec e a la alidez o e icacia del ac o, se
exp esa á la ecindad ci il de las pa es según lo es ipulado en el a ículo 161 del Reglamen o
No a ial (RN).
La i ula idad de los bienes en el ámbi o ma imonial es á indisolublemen e ligada al égimen
económico ma imonial, ya sea és e de ca ác e con encional o legal. Es e égimen es ablece el
ma co ju ídico que de ine el eje cicio y alcance de los de echos sob e el pa imonio de los
cónyuges, de e minando la p opiedad y adminis ación de los bienes adqui idos du an e el
ma imonio.
El égimen económico de los casados no sepa ados judicialmen e debe exp esa se siemp e en
esc i u a pública (a . 159 del RN), iden i icando el ipo de égimen según co esponda. Si el
égimen es el legal, bas a á con la decla ación del o o gan e. En cambio, si exis en capi ulaciones
ma imoniales, se eque i á su o o gamien o en o ma au én ica, iden i icando la esc i u a de
capi ulaciones y su cons ancia egis al. El no a io b inda á una b e e es imonia del égimen
ac edi ado, a menos que sea uno de los egulados po ley, en cuyo caso se especi ica á cuál es.
El no a io, en su labo de edacción de documen os o iciales, ajus a el ex o según la olun ad
consensuada de los o o gan es, in e p e ándola en conco dancia con la legislación igen e (a .
5
En ausencia de capi ulaciones ma imoniales, la ley aplicable a los e ec os del ma imonio
(pe sonales y pa imoniales) se de e mina á con o me a los pun os de conexión es ablecidos en
el a ículo 9.2 del CC en el siguien e o den:
1º .-La ley pe sonal común de los cónyuges al iempo de con ae ma imonio.
2º .-La ley pe sonal o de la esidencia habi ual de cualquie a de ellos, elegida po ambos
en documen o au én ico o o gado an es de la celeb ación del ma imonio26.
3º.- La ley de esidencia habi ual común inmedia amen e pos e io a la celeb ación del
ma imonio.
4º.- La ley del luga de celeb ación del ma imonio27.
En el caso de con lic os in e egionales, se in odujo un nue o apa ado en el a ículo 16 del CC,
con dos nue as eglas especí icas pa a la de e minación de la ley aplicable al égimen económico
ma imonial. Po un lado una egla de aco amien o, la cual es ablece que los e ec os del
ma imonio en e españoles se egula án po la ley española aplicable según los c i e ios del
a ículo 9. Y, como consecuencia de la an e io una egla de cie e; en caso de que no sea posible
de e mina la ley aplicable de acue do dichos c i e ios, se á aplicable el égimen sus an i o del
Código Ci il.
En cuan o a la au onomía de la olun ad en los ma imonios que ealicen pac os o capi ulaciones
“po los que se es ipule, modi ique o sus i uya el égimen económico del ma imonio”, el
a ículo 9.3 del CC es ablece “se án álidos cuando sean con o mes bien a la ley que ija los
e ec os del ma imonio, bien a la ley de la nacionalidad o de la esidencia habi ual de cualquie a
de las pa es al iempo del o o gamien o”. Es as disposiciones pe mi en a los cónyuges elegi el
ma co legal más adecuado pa a sus ci cuns ancias pe sonales, ga an izando así una mayo
27No obs an e, como bien señala Quinzá Redondo, es a conexión ue obje o de se e as c í icas po pa e de la
doc ina mayo i a ia. Se a gumen aba que podía conduci a la aplicación de una ley muy alejada de la ealidad de los
cónyuges, a menos que es os u ie an la in ención de es ablece se en ese luga (“animus ibi pe manendi”). Su
ca ác e po encialmen e o ui o y ci cuns ancial -como en los ma imonios celeb ados en países exó icos- suge ía
que la ley más inculada a los cónyuges hubie a sido una opción más con enien e. [QUINZÁ REDONDO P.,
Insc ipción en el Regis o de la P opiedad de una esc i u a de comp a en a bajo el égimen económico ma imonial
ex anje o: La DGRN de 10 de mayo de 2017. op. ci ., p.7].
26La acep ación de la au onomía de la olun ad con lic ual en elación con la ley que egula los e ec os del
ma imonio, aunque suje a a cie os equisi os, ue bien ecibida po los especialis as en la ma e ia. No obs an e,
señala on su papel secunda io en e a la opción pe mi ida po el siguien e nume al del Código Ci il (a . 9.3), lo
que limi a su aplicación p incipalmen e a la elección de la ley aplicable a los e ec os pe sonales del ma imonio.
[QUINZÁ REDONDO P., Insc ipción en el Regis o de la P opiedad de una esc i u a de comp a en a bajo el
égimen económico ma imonial ex anje o: La DGRN de 10 de mayo de 2017. Bi áco a Millennium DIP , núm. 6º,
2017, p.6].
12
lexibilidad y segu idad ju ídica en la egulación de sus elaciones ma imoniales. El a ículo 9.3
CC, es una no ma de con lic o especial en elación con el a ículo 9.2 CC, ma e ialmen e
o ien ada, que a a de sal a la e icacia de los capí ulos siemp e que puedan acoge se a
cualquie a de las legislaciones mencionadas.
B) Ma imonios celeb ado o pac os de elección de ley ealizados después del 29 de
ene o de 2019
El Reglamen o (UE) 2016/1103 se aplica en el con ex o de los egímenes económicos
ma imoniales con elemen o in e nacional. Con o me a su a ículo 69.3, las disposiciones del
capí ulo III, des inado a egula el De echo aplicable, solo se án de aplicación “a los cónyuges
que hayan celeb ado su ma imonio o que hayan especi icado la ley aplicable al égimen
económico ma imonial después del 29 de ene o de 2019”. Es en ese momen o en el que se
p oduce un desplazamien o de nues as no mas –a ículos 9.2 y 3 CC– pa a la esolución de los
con lic os de leyes in e nacionales en es a ma e ia.
El a ículo 22 del RREM es ablece el p incipio de au onomía de la olun ad como c i e io
p incipal pa a de e mina la ley aplicable al égimen económico ma imonial, ya sea pac ado o
legal. Es e p incipio, en línea con o os eglamen os eu opeos, o o ga a los cónyuges la acul ad
de elegi la ley que egi á su égimen pa imonial ma imonial. Las opciones disponibles son: la
ley de la esidencia habi ual común o la ley de la nacionalidad de cualquie a de los cónyuges. En
ausencia de pac o, la ley aplicable de e mina á de acue do con los pun os de conexión en cascada
es ablecidos en el a ículo 26 del RREM:
1) La ley de la p ime a esidencia habi ual común as la celeb ación del ma imonio28.
28En elación al é mino “p ime a esidencia as la celeb ación”, es necesa io p ecisa , al como lo es ablece el
Código Ci il español de mane a más explíci a, que se e ie e a la “ esidencia habi ual común inmedia amen e
pos e io a la celeb ación del ma imonio”. El conside ando 49 del RREM ambién emplea el ad e bio
“inmedia amen e” pa a e o za es e concep o.
Sin emba go, como señala Quinzá Redondo, la ijación empo al del pun o de conexión en el momen o pos e io a la
celeb ación del ma imonio conlle a el iesgo de que los cónyuges se ean some idos a una ley que ya no les
“ ep esen a”, es deci , con la que ya no ienen una inculación eal. Es o pod ía ocu i , po ejemplo, si los cónyuges
cambian su esidencia habi ual común du an e el ma imonio. Pa a e i a los e ec os nega i os de es a igidez, el
a ículo 26.3 del RREM pe mi e excepciona la aplicación de la ley del Es ado de la p ime a esidencia habi ual
común de los cónyuges as la celeb ación del ma imonio en a o de la ley de la úl ima esidencia habi ual común,
siemp e que se cumplan cie os equisi os: 1) Los cónyuges deben habe enido su úl ima esidencia habi ual en ese
o o Es ado miemb o du an e un pe íodo conside ablemen e más la go que en el de la p ime a esidencia habi ual y
2) Debe demos a se que ambos cónyuges se basa on en la ley de ese o o Es ado pa a o ganiza su pa imonio.
[QUINZÁ REDONDO P., Insc ipción en el Regis o de la P opiedad de una esc i u a de comp a en a bajo el
égimen económico ma imonial ex anje o: La DGRN de 10 de mayo de 2017. op. ci ., p.9].
13
2) La ley de la nacionalidad común de los cónyuges en el momen o de la celeb ación del
ma imonio29.
3) La ley con la que ambos cónyuges engan la conexión más es echa en el momen o de la
celeb ación del ma imonio30.
Finalmen e, cabe menciona que el RREM se undamen a en a ios p incipios cla e. La
uni e salidad (a . 20) es ablece que la ley aplicable al égimen económico ma imonial se aplica
uni e salmen e, incluso si no pe enece a un Es ado miemb o de la UE. La unidad (a . 21)
implica que la ley aplicable aba ca odos los bienes de los cónyuges, sin impo a su ubicación.
La inmu abilidad (conside ando 46) ga an iza la segu idad ju ídica, e i ando cambios en la ley
aplicable sin el consen imien o exp eso de los cónyuges y sin e ec os e oac i os, a menos que
se acue de lo con a io, y p o egiendo los de echos de e ce os. La pe manencia (a . 22)
es ablece que la ley no cambia con las icisi udes del ma imonio, sal o pac o en con a io, con
excepción, bajo cie os equisi os, a a o de la úl ima esidencia habi ual común (a . 26.3). La
unidi eccionalidad (a . 32) no pe mi e el een ío a la ley de o o Es ado miemb o. Po úl imo, la
ex e io idad (a . 35) especi ica que el Reglamen o no se aplica a con lic os in e nos den o de
Es ados miemb os con a ias unidades e i o iales y sus p opias no mas de de echo
in e nacional p i ado, como es el caso de España, donde pa a con lic os in e egionales y
ma imonios ans on e izos celeb ados an es del 29 de ene o de 2019, se aplican los a ículos
9.2 y 9.3 del Código Ci il31.
La co ec a aplicación de la no ma de con lic o co espondien e pe mi i á de e mina si la ley
aplicable al égimen económico ma imonial de los cónyuges es una ley ex anje a o la
legislación española32. Es a de e minación es undamen al pa a p ocede a la insc ipción de la
32Si bien la mayo ía de las esoluciones analizadas en es e abajo co esponden a ma imonios celeb ados an es del
29 de ene o de 2019, donde el CC es la no ma i a aplicable, se p e é un cambio en el pano ama legal en un u u o
31MARTORELL GARCÍA V., Capi ulaciones Ma imoniales T ans on e izas: ¿Su Insc ipción en el Regis o Ci il?.
No a ios y Regis ado es, 2022. p. 2. Disponible en:
h ps://www.no a iosy egis ado es.com/web/secciones/o icina-no a ial/o os- emas/las-capi ulaciones-ma imoniales- ans on e
izas-p ecisan-insc ibi se-en-el- egis o-ci il/
30El conside ando 49 del Reglamen o sub aya en á icamen e que “debe queda cla o que es as conexiones deben se
las exis en es en el momen o de la celeb ación del ma imonio”. Es a a i mación esal a la impo ancia de conside a
únicamen e las ci cuns ancias y ínculos que exis ían e ec i amen e al momen o de la unión ma imonial pa a
de e mina la ley aplicable al égimen económico ma imonial.
29Es impo an e des aca que es e segundo c i e io no se aplica si los cónyuges compa en más de una nacionalidad
común. En ales casos, la de e minación de la ley aplicable al égimen económico ma imonial se basa á
exclusi amen e en los c i e ios 1) y 3), p ime a esidencia habi ual común al momen o del ma imonio y ínculo
más es echo con un Es ado miemb o. El análisis de las si uaciones de cónyuges con doble nacionalidad o múl iples
nacionalidades comunes excede el alcance de es e abajo. Sin emba go, es undamen al econoce que es os casos
p esen an complejidades adicionales en la de e minación de la ley aplicable, lo que equie e un examen p o undo de
los pun os de conexión y las ci cuns ancias especí icas de cada caso.
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inca en el Regis o de la P opiedad, debido a que si la ley aplicable al égimen económico
ma imonial es una ley ex anje a exis e una cie a lexibilización en la insc ipción adquisición,
al y como se analiza á a con inuación.
3. INSCRIPCIÓN DE LA ADQUISICIÓN DE BIENES INMUEBLES
POR CÓNYUGES EXTRANJEROS
La aplicación de un o denamien o ju ídico ex anje o no implica la enuncia a de e mina la
si uación ju ídica publicada ni pe mi e al No a io español adop a una pos u a pasi a. El a ículo
159 del RN no es ablece dis inciones al espec o. Po an o, el No a io au o izan e debe
in es iga la si uación de los o o gan es pa a e i ica la exis encia de un con a o o
capi ulaciones ma imoniales y, en su caso, es imonia sob e los aspec os pa icula es ele an es,
al y como lo exige el mencionado p ecep o.
En el caso de adquisiciones inmobilia ias ealizadas po pe sonas cuyo égimen económico
ma imonial es á suje o a una ley ex anje a, el p incipio de publicidad egis al, sigue siendo
plenamen e aplicable. Nues o sis ema egis al exige, en gene al, que la ex ensión de los
de echos insc i os en el Regis o de la P opiedad es é cla amen e de e minada (a . 51.6 RH).
Doc inalmen e, pa a la adquisición de un bien po un ex anje o casado, se debe ía ac edi a el
égimen económico ma imonial en el momen o de la insc ipción (a . 51.9 a) RH). Sin emba go,
la de e minación del égimen ma imonial aplicable, implica conoce el De echo ex anje o, lo
cual no es una obligación pa a los unciona ios españoles. Es e con lic o en e la exigencia legal
de publica los de echos adqui idos y las di icul ades pa a de e mina el égimen ma imonial
aplicable ha sido obje o de cons an e a ención po pa e de la DGRN, que lo abo da
especí icamen e en el a ículo 92 del RH.
p óximo. Con el aumen o de casos que in oluc an el Reglamen o 2016/1103, es e úl imo se con e i á en la no ma
p incipal pa a ma imonios ans on e izos. En es e con ex o, la ob a “Regímenes económico ma imoniales
ans on e izos. Un es udio del Reglamen o (UE) Nº 2016/1103” de Jiménez Blanco se e ige como una he amien a
in aluable pa a los ope ado es ju ídicos. Es a monog a ía o ece una guía cla a y p ecisa pa a iden i ica la no ma
aplicable en cada caso conc e o, p opo cionando las he amien as necesa ias pa a su co ec a in e p e ación y
aplicación. Jiménez Blanco p o undiza en el análisis del Reglamen o 2016/1103, cen ándose en e o os aspec os en
la ley aplicable al égimen económico ma imonial. La ob a no solo p opo ciona in o mación cla e a los cónyuges
sob e la egulación de su égimen y las eglas que igen su elación pa imonial, sino que ambién se con ie e en
una he amien a in aluable pa a los ope ado es ju ídicos. En el ámbi o del Reglamen o 2016/1103, donde aún no
exis e una ju isp udencia consolidada en odos los casos, la doc ina ju ídica cons i uye una uen e undamen al pa a
la in e p e ación de la no ma. En es e sen ido, es a ob a apo a aliosas e e encias doc inales que en iquecen la
comp ensión del Reglamen o, acili ando su aplicación en casos conc e os. [RODRÍGUEZ RODRIGO, J.. Pila
Jiménez Blanco. Regímenes económico ma imoniales ans on e izos. Un es udio del Reglamen o (UE) No
2016/1103. Cuade nos De De echo T ansnacional, 13(2), 2021, 1135-1137]
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3.1. El a ículo 92 RH: conside aciones gene ales
La adquisición de inmuebles po cónyuges ex anje os p esen a desa íos singula es en la
de e minación del égimen económico ma imonial aplicable. La he e ogeneidad de egímenes
económicos ma imoniales a ni el global cons i uye el p incipal obs áculo. En cie as
ci cuns ancias, puede no exis i un égimen o malmen e es ablecido, mien as que en o as, la
complejidad o desconocimien o del égimen po pa e an o de las pa es in oluc adas como del
p o esional ju ídico pueden gene a di icul ades.
En econocimien o a es as di icul ades, la no ma i a española se lexibiliza en los casos de
insc ipción de bienes a a o de adqui en es casados suje os a legislación ex anje a. El a ículo
92 del RH, as la e o ma de 198233, dispone que “cuando el égimen económico-ma imonial
del adqui en e o adqui en es casados es u ie e some ido a legislación ex anje a, la insc ipción
se p ac ica á a a o de aquél o aquéllos haciéndose cons a en ella que se e i ica con sujeción a
su égimen ma imonial, con indicación de és e, si cons a e”.
Tal modi icación ino a ecoge , la ei e ada doc ina de la DGRN, que, con ca ác e p ác ico y
en a as del desen ol imien o del á ico ju ídico, es imaba que, en el momen o de la insc ipción
de bienes a a o de adqui en es casados bajo égimen económico ma imonial some ido a
legislación ex anje a, no e a necesa io que se hiciese cons a dicho égimen conc e o, sin
pe juicio de la posibilidad de su exp esión si cons a e. En consecuencia, la edacción del a ículo
92 del RH pe mi e deja inde e minado el égimen ma imonial aplicable a p io i, asladando al
momen o de la disposición del bien la ac edi ación de la igencia y con enido del De echo
ex anje o aplicable. La Resolución de 2 de ab il de 201834, cali ica es a solución como
“ace ada”: «la solución más ace ada consis e en aplaza al p ueba pa a el momen o de la
enajenación o g a amen pos e io , insc ibiéndose la adquisición sin necesidad de exp esa el
égimen en la insc ipción («con indicación de és e, si cons a e»), di i iendo la p ueba pa a el
momen o de la enajenación pos e io , pues dicha exp esión de égimen podía ob ia se si después
la enajenación o el g a amen se hacía con ando con el consen imien o de ambos (enajenación
olun a ia), o demandando a los dos (enajenación o zosa)».
Es a solución p ác ica equilib a la exigencia de publicidad egis al comple a (a . 51.6 y 51.9 del
RH) con las di icul ades pa a de e mina el égimen ma imonial aplicable, conside ando que los
34RDGRN de 2 de ab il de 2018, BOE núm. 90, de 13 de ab il de 2018, pp. 38304 a 38310;FD2.
33Real Dec e o 3215/1982, de 12 de no iemb e, po el que se e o man de e minados a ículos del Reglamen o pa a
la Ejecución de la Ley Hipo eca ia, como consecuencia de la Ley 11/1981, de 13 de mayo.
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unciona ios españoles no es án obligados a conoce el De echo ex anje o. Es a lexibilización
se apa a de la egla gene al del sis ema egis al, que exige la cla a de e minación de los
de echos insc i os en el Regis o de la P opiedad (RDGRN 2 ab il de 201835; RDGSJyFP 12 de
diciemb e de 202336).
Es necesa io ene en cuen a que el a ículo 92 del RH es ablece un equisi o indispensable pa a
su aplicación: el égimen económico ma imonial del adqui en e o adqui en es casados debe
es a suje o a una legislación ex anje a. En consecuencia, es e a ículo sólo ige en aquellos
casos en que las elaciones pa imoniales en e los cónyuges se igen po una ley ex anje a.
La DGRN, a a és de di e sas esoluciones (RDGRN de 15 de julio de 201137, 2 de ab il38 y 19
de oc ub e de 201839; y RDGSJyFP de 10 junio 202040, 11 mayo41 y 28 de no iemb e de 202242),
ha es ablecido que el No a io español, en i ud del a ículo 12.6 del CC, es á obligado a aplica
la no ma de con lic o española y, a a és de ella, de e mina la ley ma e ial que ige el égimen
económico de los cónyuges. Incluso si desconoce el con enido de la ley ex anje a aplicable, el
no a io debe e leja cla amen e en la esc i u a pública cuál es el De echo que egula las
elaciones pa imoniales en e los cónyuges. Es impo an e des aca que la al a de obligación de
conoce el De echo ex anje o no exime al no a io del debe de de e mina cuál es la legislación
ex anje a aplicable.
Es a exigencia queda cla amen e ilus ada en la RDGRN del 10 de mayo de 201743. En es e caso,
un adqui en e de nacionalidad usa comp aba un inmueble median e comp a en a, es ando
casado con una ciudadana uc aniana. Ambos cónyuges, sin apo a p ueba alguna, decla a on
es a suje os al égimen económico ma imonial uc aniano. La esolución des aca que la me a
decla ación de los cónyuges espec o a la aplicación de la ley uc aniana no es su icien e pa a
de e mina la ley aplicable. En su luga , la cali icación del elemen o in e nacional del supues o
de hecho, con o me al a ículo 12, pá a o p ime o, del Código Ci il, conduce a la no ma de
con lic o que de e mina á, a su ez, si la ley aplicable al égimen económico ma imonial es la
española o si es un De echo ex anje o.
43RDGRN de 10 de mayo de 2017, BOE núm. 127, de 29 de mayo de 2017, pp. 43703 a 43708; FD6, 7, 8.
42RDGSJyFP de 28 de no iemb e de 2022, BOE núm.304, 20 de diciemb e de 2022, pp.178276 a 178283; FD3, 4, 6.
41RDGSJyFP de 11 de mayo de 2022, BOE núm. 130, de 1 de junio de 2022, pp. 75226 a 75232; FD 2, 3, 4.
40RDGSJyFP de 10 de junio de 2020, BOE núm. 207, de 31 de julio de 2020, pp. 61041 a 61046; FD3.
39RDGRN de 19 de oc ub e de 2018, BOE núm. 291, de 3 de diciemb e de 2018, pp. 118734 a 118740; FD3.
38RDGRN de 2 de ab il de 2018, BOE núm. 90, de 13 de ab il de 2018, pp. 38304 a 38310; FD2.
37RDGRN de 15 de julio de 2011, BOE núm. 229, de 23 de sep iemb e de 2011, pp. 100709 a 100716; FD2.
36RDGSJyFP de 12 de diciemb e de 2023, BOE núm. 16, de 18 de ene o de 2024, pp. 6702 a 6714; FD 3.
35RDGRN de 2 de ab il de 2018, BOE núm. 90, de 13 de ab il de 2018, pp. 38304 a 38310; FD 2.
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En el mismo sen ido, la RDGSJyFP de 29 de oc ub e de 202044 abo dó un caso simila . En es a
ocasión, dos cónyuges de dis in a nacionalidad (española y bielo usa, espec i amen e)
adqui ie on una inca, cons ando en la esc i u a que es aban “casados en égimen de sepa ación
de bienes”, pe o sin de e mina la ley aplicable. La esolución concluyó que an e la al a de
de e minación de cuál es la ley aplicable (española o ex anje a) al égimen económico
ma imonial, no se puede p ocede a la insc ipción.
Sin emba go, no siemp e la Di ección Gene al ha exigido la cons ancia de la no ma de con lic o
aplicada ni de las ci cuns ancias del caso que se han enido en cuen a pa a de e mina el De echo
ex anje o aplicable. Así se obse a en RDGRN de 19 de oc ub e de 201845, dos cónyuges uno
español y o o inglés, adquie en una inca en po ciones di e en es, decla ando que su égimen
económico ma imonial es de sepa ación absolu a de bienes según la legislación inglesa. El
egis ado suspendió la insc ipción, a gumen ando que los comp ado es debían ac edi a el
pun o de conexión po el cual su égimen económico-ma imonial se egía po la ley inglesa. El
no a io ecu en e alegó que ninguna no ma legal exige mani es a , y mucho menos ac edi a ,
dicho pun o de conexión. La esolución concluyó que al ac edi ación no e a necesa ia. Además,
señaló que en el de echo inglés no exis e un égimen económico ma imonial p opiamen e dicho,
sino una simple aplicación de la ley ma e ial del Reino Unido, y que en la esc i u a ya se había
de e minado que el égimen económico ma imonial e a el legal. Po an o, el egis ado no
puede exigi especi icaciones adicionales.
Po lo an o, si la ley aplicable al égimen económico ma imonial es una ley ex anje a, la
lexibilización del a ículo 92 del RH se á de aplicación, y la inca pod á insc ibi se con sujeción
a dicho égimen ma imonial o áneo. No se á necesa io especi ica , sal o excepciones, el
ca ác e conc e o del égimen ex anje o.
Con o me a lo es ablecido en el a ículo 92 del RH, exis en pues con ca ác e gene al dos
al e na i as:
a) Insc ibi el inmueble a a o del o los cónyuges adqui en es, dejando cons ancia en la
insc ipción de que la adquisición se ealiza con o me a su égimen ma imonial. Es a es
una opción ecuen e en la p ác ica no a ial habi ual.
b) Especi ica el égimen económico ma imonial conc e o.
45RDGRN de 19 de oc ub e de 2018, BOE núm. 291, de 3 de diciemb e de 2018, pp. 118734 a 118740; FD 4.
44RDGSJyFP de 29 de oc ub e de 2020, BOE núm 309, de 25 de no iemb e de 2020, pp. 104567 a 104575; FD3 y 5.
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En p incipio, cualquie a de las dos opciones se ía álida. Sin emba go la DGRN exige en
ocasiones la p ecisión del égimen económico ma imonial pa a p ocede a la insc ipción. Lo
analiza emos con de alle en los siguien es epíg a es.
3.2. Cons a ación y de e minación del égimen económico ma imonial legal
3.2.1. Mani es ación de los o o gan es como c i e io gene al
El a ículo 92, pa a la insc ipción admi e la posibilidad de que se p ecise el égimen económico
ma imonial “si cons a e”. La p ime a cues ión que plan ea es po an o como se cons a a dicho
égimen y has a qué pun o es necesa io p ecisa lo. En es e pun o, esul a c ucial dis ingui en e
egímenes económicos ma imoniales pac ados y legales. El a ículo 159 del RN es plenamen e
aplicable en es e con ex o. El no a io, as in o ma y aseso a en De echo a los o o gan es,
basándose en sus mani es aciones (nacionalidad al con ae ma imonio, luga de celeb ación o
esidencia habi ual, exis encia de capi ulaciones), debe hace cons a si el égimen es
con encional o legal. En ausencia de capi ulaciones, conclui á que el égimen es el legal
suple o io co espondien e46.
Po lo an o en el caso de que el égimen económico ma imonial sea legal, “bas a á con la
mani es ación de los o o gan es”. Con o me al mencionado a ículo, si han o o gado
capi ulaciones, la cons a ación del égimen equie e de ac edi ación, an o de la insc ipción de las
capi ulaciones ma imoniales en el egis o co espondien e, como el con enido especí ico del
égimen.
Es a si uación no equie e mayo acla ación, ya que la insc ipción se ealiza á con o me “al
égimen económico ma imonial que ige como suple o io en el país X”. El no a io as
46Cabe des aca que la misma solución se aplica en los con lic os in e egionales. Así lo ejempli ica la RDGRN de
15 de junio de 2009, donde se deba ía la insc ipción de una esc i u a o o gada en Valencia. En dicha esc i u a, los
comp ado es simplemen e decla aban que su égimen económico ma imonial e a el de gananciales, sin de e mina
la ley pe sonal aplicable. La egis ado a, en su cali icación, exigía que se especi ica a la ley aplicable, pa a
de e mina si el égimen e a el legal suple o io. En e ec o, el égimen económico ma imonial de gananciales puede
se el égimen legal suple o io en de ec o de capi ulaciones ma imoniales, siemp e que así lo de e mine la
aplicación de las no mas de De echo in e egional. No obs an e, ambién puede se un égimen con encional. La
esolución, sin es ablece una dis inción cla a en e los concep os de égimen económico ma imonial y ley
aplicable, concluyó que el no a io enía la obligación de especi ica en la esc i u a si dicho égimen e a legal o no,
con el in de elimina cualquie duda sob e su o igen. (RDGRN de 15 de junio de 2009, BOE núm. 179, de 25 de
julio de 2009, pp. 63462 a 63465; FD3).
En la misma línea, la RDGRN de 5 de ma zo de 2010 abo daba un caso simila . Los o o gan es de la esc i u a, de
ecindad ci il común, habían decla ado en una esc i u a o o gada en una ciudad de De echo común que es aban
casados “en égimen de gananciales”. La cues ión e a si e a necesa io especi ica si al égimen e a legal o
con encional. La esolución, haciendo e e encia al a ículo 159 del RN, concluyó que dicha especi icación e a
necesa ia, sin emba go no se hizo ninguna mención a la ley pe sonal aplicable (BOE núm. 82, de 5 de ab il de 2010,
pp. 31056 a 31064; FD2).
19
de e mina la ley aplicable, debe hace e e encia exp esa a al ci cuns ancia –el ca ác e legal de
dicho égimen– al ecoge la mani es ación de los o o gan es en el ins umen o público. Es a
mani es ación, bajo la esponsabilidad del no a io, es su icien e pa a p ocede a la insc ipción
co espondien e, sin necesidad de que el no a io deba de alla las ci cuns ancias ác icas (ej.
luga de esidencia pos e io al ma imonio o el luga de celeb ación) que de e minen las azones
po las que el égimen económico-ma imonial de ca ác e legal de una conc e a legislación es
aplicable. Nume osas esoluciones de la DGRN (Resoluciones de 7 de sep iemb e de 201847, 19
de oc ub e de 201848) y de la DGSJyFP (Resoluciones de 21 de no iemb e de 202249 y, más
ecien emen e, la de 23 de ene o de 202450), a alan lo expues o.
El No a io y el egis ado no es án compelidos a de alla el ca ác e especí ico del égimen
económico ma imonial legal suple o io, en consonancia con la lexibilidad o o gada po el
a ículo 92 del RH. No obs an e, ambién se con empla la posibilidad, incluso al amen e
ecomendable, de es ablece dicho égimen de mane a exp esa.
Como han señalado la DGRN (Resolución de 19 de oc ub e de 201851) y la DGSJyFP
(Resoluciones de 10 junio 202052, 11 mayo53 y 2154 y 28 de no iemb e de 2022, 23 de ene o55 y
12 de diciemb e de 202356) a a és de di e sas esoluciones: “si bien es cie o que en muchos
casos de e mina el égimen legal suple o io no es a ea sencilla, es necesa io que el No a io, en
cumplimien o de su debe gené ico de con ol de legalidad de los ac os y negocios que au o iza,
despliegue la mayo diligencia al e leja en el documen o au o izado cuál es el égimen
económico ma imonial que ige en e los esposos al edac a el ins umen o público con o me a
la olun ad común de los o o gan es, la cual debe indaga , in e p e a y adecua al o denamien o
ju ídico”. En es e sen ido, se en iende que el no a io, ac uando con la debida diligencia, debe á
e i ica la e acidad de las mani es aciones ealizadas po el o o gan e.
En de ini i a, una ez de e minada la ley aplicable, el p oceso de insc ipción de inmuebles po
cónyuges ex anje os suje os a un égimen legal se simpli ica conside ablemen e. Es o se debe a
que la de e minación del égimen económico ma imonial se basa en la mani es ación del
56RDGSJyFP de 12 de diciemb e de 2023, BOE núm. 16, de 18 de ene o de 2024, pp. 6702 a 6714; FD2.
55RDGSJyFP de 23 de ene o de 2024, BOE núm. 60, de 8 de ma zo de 2024, pp. 27806 a 27812; FD3.
54RDGSJyFP de 21 de no iemb e de 2022, BOE núm. 297, de 12 de diciemb e de 2022, pp. 170160 a 170167; FD3.
53RDGSJyFP de 11 de mayo de 2022, BOE núm. 130, de 1 de junio de 2022, pp. 75226 a 75232; FD2.
52RDGSJyFP de 10 de junio de 2020, BOE núm. 207, de 31 de julio de 2020, pp. 61041 a 61046; FD3.
51RDGRN de 19 de oc ub e de 2018, BOE núm. 291, de 3 de diciemb e de 2018, pp. 118734 a 118740; FD3.
50RDGSJyFP de 23 de ene o de 2024, BOE núm. 60, de 8 de ma zo de 2024, pp. 27806 a 27812; FD4.
49RDGSJyFP de 21 de no iemb e de 2022, BOE núm. 297, de 12 de diciemb e de 2022, pp. 170160 a 170167; FD4.
48RDGRN de 19 de oc ub e de 2018, BOE núm. 291, de 3 de diciemb e de 2018, pp. 118734 a 118740; FD4.
47RDGRN de 7 de sep iemb e de 2018, BOE núm. 233, de 26 de sep iemb e de 2018, pp. 92646 a 92654;. FD3.
20
o o gan e, y el no a io no necesi a cumpli con equisi os adicionales ni ac edi a las
ci cuns ancias ác icas que lle a on a la aplicación de dicho égimen. Tampoco es necesa io que
el no a io ac edi e que el égimen mani es ado po el o o gan e es el legal suple o io del
o denamien o aplicable, ni las ca ac e ís icas de dicho égimen. No obs an e, sí que equie e
alguna le e conside ación eniendo en cuen a la egulación aplicable.
Comencemos analizando la si uación de los ma imonios con aídos an es del 29 de ene o de
2019. En es os casos, la no ma de con lic o aplicable es el a ículo 9.2 del CC, que es ablece
como c i e io de conexión p e e en e la ley nacional común de los cónyuges. La DGRN, ha
mani es ado que, en es os casos, no se equie e mayo acla ación cuando se a a de dos
cónyuges ex anje os de la misma nacionalidad, ya que su égimen económico ma imonial, en
ausencia de pac o, se á el co espondien e a su ley nacional común. En es os casos, es ecuen e
que el No a io exp ese que adquie en “con o me al égimen económico ma imonial de su
nacionalidad”, sin más especi icación (RDGRN, 7 de ma zo de 200757)58.
Sin emba go, cabe cues iona se si, en es os casos, se ía posible admi i el een ío de p ime
g ado, al como lo con empla el a ículo 12.3 del CC (DGSJyFP 30 de junio de 202159). Según
es e a ículo, exis e la posibilidad de que el égimen económico ma imonial de dos ex anje os
que es ablezcan su p ime a esidencia amilia en España sea el español, en luga del
co espondien e a su nacionalidad. Aunque algunos doc ina ios, como Amé igo Alonso60, es án
a a o del een ío, la mayo ía de la doc ina lo echaza en es e ámbi o. Espiñei a So o61
a gumen a que, si bien en ma e ia suceso ia la aplicación del een ío p esen a di icul ades, es as
se in ensi ican en el caso del égimen económico ma imonial. Al igual que en ma e ia suceso ia,
ige el p incipio de unidad: un único égimen debe egula la economía del ma imonio, con
61ESPIÑEIRA SOTO I., Pinceladas de De echo In e nacional P i ado. Ma imonio y uniones de hecho. Sus e ec os.
No a ios y Regis ado es, 2016. pp. 28-29 Disponible en:
h ps://www.no a iosy egis ado es.com/web/secciones/in e nacional/ a ios-in e /pinceladas-ma imonio-y-uniones-
de-hecho/
60AMÉRIGO ALONSO. Los egímenes ma imoniales ex anje os y el Regis o de la P opiedad. Análisis c í ico de
la doc ina de la Di ección Gene al de los Regis os y del No a iado. Regis ado es de Mad id. 2018. p.4.
Disponible en:
h ps://www. egis ado esdemad id.o g/no edades/LOS-REGIMENES-MATRIMONIALES-EXTRANJEROS-Y-EL-REGISTR
O-DE-LA-PROPIEDAD-PONENCIA-DE-ENRIQUE-AMERIGO-ALONSO-1214.aspx
59RDGSJyFP de 30 de junio de 2021, BOE núm. 173, de 21 de julio de 2021, pp. 87316 a 87327; FD2 de la
cali icación egis al.
58CASTELLANOS RUIZ E. Adquisición y ansmisión de bienes inmuebles po ma imonios en e ex anje os: su
insc ipción en el Regis o de P opiedad. De echo P i ado y Cons i ución, núm. 33, 2018, pp. 36-37.
57RDGRN de 7 de ma zo de 2007, BOE núm. 75, de 28 de ma zo de 2007, pp. 13510 a 13511; FD2.
21
A) Indicación de las cuo as de pa icipación
En el caso de un égimen económico ma imonial de comunidad de bienes, los cónyuges pueden
adqui i una inca con sus espec i as cuo as, siemp e que no les a ibuyan ca ác e p i a i o y la
inca quede suje a a su égimen económico ma imonial. Es a posibilidad se encuen a
espaldada po di e sas esoluciones emi idas po la DGRN y la DGSJyFP.
En e ellas se encuen a la DGSJyFP del 11 de mayo de 202289, donde dos comp ado es
holandeses, “casados bajo el égimen económico ma imonial que ige como suple o io en los
Países Bajos”, adqui ie on una inca “de con o midad con su égimen ma imonial y po mi ades
indi isas en e ellos”. A pesa de que el egis ado conocía el égimen de comunidad de bienes
suple o io en los Países Bajos, la esc i u a no especi icaba el ca ác e p opio o p i a i o de las
cuo as adqui idas po cada cónyuge. Pa a acili a el á ico ju ídico con las debidas ga an ías, se
pe mi ió la insc ipción a a o de cada cónyuge po su espec i a cuo a, suje a a su égimen
ma imonial de comunidad. En cuan o a la aplicación del de echo holandes al caso, cabe des aca
que la esc i u a omi e cualquie e e encia a la ley aplicable, la no ma de con lic o
co espondien e y los da os ác icos necesa ios pa a de e mina la. Es impo an e señala que es e
aspec o no ue obje o de epa o po pa e del egis ado , y que la DGRN se limi ó a ealiza
conside aciones gene ales sob e la obligación del no a io de aplica la no ma de con lic o.
Un caso simila se analizó en la esolución de la DGRN del 2 de ab il de 201890, donde dos
cónyuges chinos adqui ie on una i ienda. La esc i u a indicaba que es aban casados bajo el
égimen de comunidad de bienes es ablecido po la legislación china, y que la esposa comp ó el
80% de la p opiedad, mien as que el esposo adqui ió el 20% es an e. La no ma de con lic o
aplicable no se menciona explíci amen e, aunque cabe p esumi que se a a del a ículo 9.2 del
CC. En es e sen ido, la ley aplicable al égimen económico ma imonial se de e minó en unción
de la nacionalidad común de los cónyuges. La esolución concluyó que, al no a ibui ca ác e
p i a i o a las cuo as, no exis ía obs áculo pa a insc ibi la p opiedad a nomb e de cada cónyuge
según su égimen ma imonial. Es o implica que, en caso de enajenación ( olun a ia o o zosa),
se debe á ac edi a si, con o me al De echo chino, la en a puede ealiza se sin el consen imien o
de ambos cónyuges. Además, como mani ies a la esolución, la necesidad de ac edi a el
égimen legal chino en la insc ipción de la comp a ha ía inaplicable injus i icadamen e una
no ma como la del a ículo 92 del RH, en un caso como es e donde esul a esencial pa a pe mi i
90RDGRN de 2 de ab il de 2018, BOE núm. 90, de 13 de ab il de 2018, pp. 38304 a 38310; FD3.
89RDGSJyFP de 11 de mayo de 2022, BOE núm. 130, de 1 de junio de 2022, pp. 75226 a 75232; FD5.
28
el á ico ju ídico con ga an ías su icien es. Po lo an o, se pe mi ió la insc ipción a a o de
cada cónyuge según su cuo a espec i a, con sujeción a su égimen ma imonial de comunidad.
B) Con esión de p i a i idad
Si bien en los egímenes económicos ma imoniales de comunidad de bienes, po egla gene al,
bas a con la mani es ación del o o gan e pa a insc ibi un de echo, la con esión de p i acidad
cons i uye una excepción. Es a igu a ju ídica, que pe mi e ac edi a el ca ác e p i a i o de un
bien que, de o dina io, pe enece ía a la comunidad, exige una p ueba especí ica del de echo
ex anje o aplicable. A di e encia de la lexibilidad o o gada po el a ículo 92 del RH, en es e
caso, el momen o opo uno pa a dicha p ueba es el de la adquisición del bien. La ac edi ación
sa is ac o ia de la con esión de p i acidad pe mi i á al i ula del bien dispone del mismo sin
necesidad del consen imien o de su cónyuge y sin obs áculos u u os (RDGRN de 3 de mayo de
201691).
Es a excepción se analiza en la RDGRN de 1092 (p e iamen e mencionada) y 17 de mayo de
201793, en las cuales un adqui en e de nacionalidad usa comp a un inmueble median e
comp a en a, es ando casado con una esposa de nacionalidad uc aniana. Ambos decla an, sin
p esen a p ueba alguna, que es án suje os al égimen económico-ma imonial uc aniano. Sob e
es a base, el esposo, con el consen imien o de la esposa, decla ó que el bien adqui ido es de
ca ác e p i a i o po habe se adqui ido con dine o de al na u aleza. Las esoluciones des acan
que, de no habe se ealizado dicha mani es ación sob e el ca ác e p i a i o de la adquisición de
la inca, ya sea que es a hubie a sido adqui ida po uno de los cónyuges o po ambos, no hab ía
objeción pa a su insc ipción con o me al a ículo 92 del RH. No obs an e, la esc i u a cali icada
a más allá al solici a la insc ipción del bien con ca ác e p i a i o. An e es a si uación, en
p ime luga , es necesa io de e mina la ley aplicable al égimen económico ma imonial
u ilizando la no ma de con lic o co espondien e, que en ausencia de capi ulaciones
ma imoniales, se á el a ículo 9.2 del CC pa a es e caso conc e o (en ambas esoluciones el
ma imonio ue celeb ado an es del 29 de ene o de 2019, y no hubo capi ulaciones pos e io es)94.
94Como bien a gumen a Quinzá Redondo, la ley aplicable al égimen económico ma imonial es un aspec o c ucial
que no se abo da con su icien e cla idad en la esolución. Si bien se indica la no ma de con lic o aplicable (a ículo
9.2 CC), no se o ece in o mación p ecisa sob e su aplicación en es e caso conc e o. La esolución se limi a a
menciona la nacionalidad ac ual de los cónyuges, la cual no iene po qué coincidi con la que enían al con ae
ma imonio, da o ele an e pa a aplica el p ime pun o de conexión del a ículo 9.2 CC. Tampoco se hace e e encia
93RDGRN de 17 de mayo de 2017, BOE núm. 137, de 9 de junio de 2017, pp. 47877 a 47880; FD7 y 8.
92RDGRN de 10 de mayo de 2017, BOE núm. 127, de 29 de mayo de 2017, pp. 43703 a 43708; FD7 y 8.
91RDGRN de 3 de mayo de 2016, BOE núm. 136, de 6 de junio de 2016, pp. 37213 a 37216; FD3.
29
Pos e io men e, se debe ac edi a cuál es el égimen económico ma imonial legal en Uc ania.
Además, se debe e i ica que la legislación aplicable pe mi e la insc ipción del bien con
ca ác e p i a i o po con esión del cónyuge, dado que no se ac edi a de mane a ehacien e el
ca ác e p i a i o de los ondos in e idos en la comp a en a.
Adicionalmen e, la RDGSJyFP del 30 de ene o de 202395, abo da el caso de un cónyuge de
nacionalidad holandesa que decla aba es a casado bajo el “ égimen legal suple o io de
comunidad de bienes de Holanda”. El no a io hace e e encia a la ley aplicable, de e minando
que el ma imonio se celeb ó an es de la en ada en igo del Reglamen o (UE) 2016/1103, de 24
de junio de 2016, bajo el “ égimen legal suple o io de comunidad de bienes en Holanda, país de
su nacionalidad común al iempo de con ae ma imonio, a al a de capi ulaciones”. El
adqui en e p e ende insc ibi la inca con ca ác e p i a i o, basado en la con esión de su esposa
de que la comp a se ha ealizado con dine o p i a i o. El no a io, a i mando ene su icien e
conocimien o del de echo holandés, menciona que según el a ículo 1:95.1 del Código Ci il
holandés, un bien adqui ido po uno de los esposos queda ue a de la comunidad siemp e que
más de la mi ad de su p ecio se haya sa is echo con dine o p opio de és e, sin pe juicio del
de echo de eembolso del es o del p ecio.
No obs an e, la egis ado a sos iene que, dado que en la esc i u a cali icada el comp ado
solici ó que los bienes adqui idos se insc ibie an como p i a i os, la diligencia ex endida solo
po el no a io debe con a con el consen imien o del adqui en e. El no a io au o izan e puede
subsana la al a de exp esión en el documen o de sus juicios de iden idad, capacidad u o os
aspec os de su ac i idad en la au o ización, como en es e caso la acla ación sob e las no mas de
De echo holandés aplicables al égimen económico ma imonial de comunidad uni e sal (c .
a ículo 153 del RN). Sin emba go, la modi icación o eliminación de las mani es aciones sob e el
ca ác e p i a i o de los bienes que se adquie en es á exclusi amen e ese ada al adqui en e y,
95RDGSJyFP de 30 de ene o de 2023, BOE núm.43, de 20 de eb e o de 2023, pp. 25752 a 25774; FD7.
al luga de celeb ación del ma imonio ni al p ime luga de esidencia habi ual común pos e io al mismo (si lo
hubo).
En es e sen ido, se pone de mani ies o la impo ancia del papel del no a io, quien debe p egun a a los cónyuges
sob e la exis encia de pac os ma imoniales y, en caso nega i o, ecaba oda la in o mación ele an e pa a aplica
co ec amen e el a ículo 9.2 CC. La ausencia de una desc ipción de allada de los hechos pa a de e mina el de echo
aplicable es una de iciencia g a e: si se desconoce el o denamien o ju ídico egulado , no se puede de e mina el
égimen económico ma imonial legal ni si la con esión de un cónyuge sob e el ca ác e p i a i o de un bien es
álida según dicho de echo. [QUINZÁ REDONDO P., Insc ipción en el Regis o de la P opiedad de una esc i u a de
comp a en a bajo el égimen económico ma imonial ex anje o: La DGRN de 10 de mayo de 2017. op. ci .
p.19-20].
30
al implica una e dade a p es ación de consen imien o de na u aleza negocial, sólo él o sus
ep esen an es pueden p ocede .
Finalmen e, es imp oceden e consigna en la insc ipción que el cónyuge i ula egis al pod á
dispone él solo de dicho bien. La esolución concluye que, conocida la ley ex anje a aplicable,
el bien adqui ido debe insc ibi se según la disciplina aplicable al égimen
económico-ma imonial del adqui en e en ese momen o, con o me al a ículo 51.9.ª a) RH. Así,
se á en el momen o de la ealización ul e io de ac os disposi i os sob e dicho bien cuando
debe án obse a se las no mas y pac os que, como consecuencia del égimen
económico-ma imonial indicado, sean aplicables y pudie an no coincidi , en caso de
modi icaciones legales o con encionales, con las igen es en el momen o de la adquisición.
Un caso simila se abo dó en la DRGN del 10 de sep iemb e de 201896, donde una adqui en e de
nacionalidad belga comp a una inca de pleno de echo. La comp ado a, en p oceso de di o cio
con encioso y casada, según sus mani es aciones, bajo el égimen de comunidad legal
es ablecido en la ley belga, alega que la inca se adqui ió con dine o p i a i o. Sin emba go, no
p esen a la documen ación necesa ia pa a demos a dicho ca ác e p i a i o. En ausencia de
p uebas del de echo belga o de mani es ación po pa e del egis ado sob e su conocimien o del
mismo, no exis e impedimen o pa a insc ibi la inca, no como p i a i a, sino suje a al égimen
ma imonial (el legal suple o io de comunidad igen e en Bélgica). Tal y como se abo da á más
adelan e pa a insc ibi el bien como p i a i o, se ía necesa io demos a que el de echo
ex anje o aplicable pe mi e al ca ác e p i a i o en la adquisición97.
En es e con ex o, Ma o ell Ga cia98 se plan ea la in e ogan e de si, en ales ci cuns ancias,
esul a aplicable el égimen es ablecido en los a ículos 1324 del CC y 95.4 del RH. Sin
98MARTORELL GARCÍA V., Asen imien o pa a adqui i y con esión de p i a i idad en los egímenes
ma imoniales ex anje os. No a ios y Regis ado es. 2018. p.5 Disponible en:
h ps://www.no a iosy egis ado es.com/web/secciones/o icina-no a ial/modelos/asen imien o-pa a-adqui i -y-con e
sion-de-p i a i idad-en-los- egimenes-ma imoniales-ex anje os/#_edn5
97Cabe des aca que es a Resolución ha sido obje o de c í icas po pa e de algunos ju is as, quienes a gumen an que
no se ajus a a lo dispues o en el de echo ex anje o aplicable. En conc e o, se señala que el Código Ci il Belga,
aplicable al égimen ma imonial de la comp ado a, exige el consen imien o de ambos cónyuges pa a de e minados
ac os de ges ión pa imonial, en e los que se encuen a la adquisición de de echos eales (a ículos 1417 y 1418 del
Código Ci il Belga). En es e caso, la adquisición se insc ibió sin el consen imien o del esposo, lo que pod ía de i a
en la nulidad del ac o. LÓPEZ NAVARRO J., Comen a io a la Resolución DGRN de 10 de sep iemb e de 2018.
No a ios y Regis ado es, 2018. Disponible en:
h ps://www.no a iosy egis ado es.com/web/ esoluciones/po -meses/ esoluciones-di eccion-gene al-de-los- egis os
-y-el-no a iado-oc ub e-2018/# 367
96RDGRN de 10 de sep iemb e de 2018, BOE núm. 238, de 2 de oc ub e de 2018, pp. 95182 a 95187; FD4.
31
emba go, la RDGRN de 10 de sep iemb e de 201899 y la RDGSJyFP de 30 de ene o de 2023100, a
la que se ha hecho e e encia an e io men e, acla a que no es posible aplica de o ma au omá ica
lo dispues o en dichos p ecep os a los egímenes económicos-ma imoniales de o igen
ex anje o.
Si bien exis en excepciones pun uales, la egla gene al es que el egis ado no puede exigi al
no a io de alles adicionales que undamen en la de e minación del égimen económico
ma imonial aplicable, ya sea és e de na u aleza nacional o ex anje a, de sepa ación, gananciales
o comunidad. Es a limi ación se basa en la p esunción de legi imidad de la ac uación no a ial y
en la necesidad de ga an iza la segu idad ju ídica en el á ico inmobilia io. La decla ación del
o o gan e, plasmada en la esc i u a pública bajo la esponsabilidad del no a io, esul a su icien e
pa a la insc ipción en el Regis o de la P opiedad101. Es a solución, basada en la decla ación del
o o gan e y la aplicación del égimen legal suple o io, simpli ica conside ablemen e el p oceso
de insc ipción de inmuebles adqui idos po cónyuges ex anje os. Se elimina así la necesidad de
ac edi a un égimen ma imonial que, en ocasiones, puede esul a complejo de de e mina .
No obs an e, alguna esolución aislada, en e ellas la RDGRN del 5 de ma zo de 2018102, en
con as e con lo dispues o en el a ículo 159 del RN, pone en en edicho la alidez de la me a
mani es ación del o o gan e pa a de e mina el égimen económico ma imonial. La DGRN hace
hincapié en la obligación del no a io de i más allá de la me a mani es ación del o o gan e sob e
el égimen económico ma imonial, especialmen e cuando se a a de un égimen ex anje o. Si
bien el a ículo 159 del RN es ablece que la decla ación del o o gan e puede se su icien e pa a
de e mina el égimen legal, el no a io iene el debe de e i ica el ca ác e legal de dicho
égimen. Es a obligación se in ensi ica en casos de egímenes ex anje os, donde la me a
102RDGRN de 5 de ma zo de 2018, BOE núm.69, de 20 de ma zo de 2018, pp. 31431 a 31440; FD6.
101Es a misma solución se aplica en los con lic os in e egionales, la RDGRN de 20 de diciemb e de 2011 se e e ía
a una esc i u a de comp a en a o o gada en Valencia. En ella se indicaba que el comp ado enía domicilio en
Valencia y es aba “casado en égimen legal suple o io de gananciales”. El egis ado , en su cali icación, exigía que
se especi ica á exp esamen e si se a aba del égimen legal de gananciales po aplicación di ec a de la ley (en cuyo
caso, según él, debía especi ica se “el da o en que se unda su aplicación” - ecindad ci il o nacionalidad -) o si se
a aba de un égimen con encional (con e e encia en es e caso a las capi ulaciones ma imoniales). Sin emba go, el
no a io ya había hecho cons a en su cali icación que “el comp ado es á casado bajo el égimen legal suple o io de
gananciales del Código Ci il”. Po lo an o, la esolución conside ó, que los obs áculos mani es ados po el
egis ado ca ecían de undamen o, ya que, con o me al a ículo 159 del RN, el no a io no iene la obligación de
especi ica las azones po las que el égimen económico ma imonial de ca ác e legal es aplicable. Cabe menciona
que la esolución no u o en cuen a la al a de de e minación de la ley pe sonal aplicable, de e minación que como
ya hemos a gumen ado es undamen al (RDGRN de 20 de diciemb e de 2011, BOE núm. 16, de 19 de ene o de
2012, pp. 4499 a 4502; FD3).
100RDGSJyFP de 30 de ene o de 2023, BOE núm. 43, de 20 de eb e o de 2023, pp. 25752 a 25774; FD7-
99RDGRN de 10 de sep iemb e de 2018, BOE núm. 238, de 2 de oc ub e de 2018, pp. 95182 a 95187; FD4.
32
mani es ación del o o gan e pod ía no se su icien e pa a de e mina el égimen aplicable. Es o
se debe a la complejidad de las legislaciones ex anje as y a la posibilidad de que el égimen
exp esado po el o o gan e no coincida con el égimen legal suple o io del país ex anje o. En
es e caso pa icula , el égimen de sepa ación exp esado po el comp ado no es el legal
suple o io en Po ugal (a ículos 1698 y 1717 del Código Ci il po ugués). Po lo an o, la simple
mani es ación del comp ado no ue su icien e pa a de e mina el égimen aplicable. En
de ini i a, la esolución ei e a la impo ancia de la labo del no a io como ga an e de la
segu idad ju ídica en ma e ia de egímenes económicos ma imoniales. El no a io debe ac ua
con diligencia y igo pa a e i ica la in o mación p opo cionada po los o o gan es y e leja
con p ecisión el égimen aplicable en la esc i u a pública.
3.2.4. La adecuación del a ículo 92 RH a la ealidad ac ual: e lexiones c í icas
La lexibilización del a ículo 92 RH no es á exen a de c í icas. López Ga cía-Rocha103
a gumen a que es a lexibilización p esen a di e sas di icul ades que a ec an a la segu idad
ju ídica de las ansacciones inmobilia ias. Es as di icul ades se de i an de la al a de p ecisión
en la de e minación de la i ula idad del bien inmueble, lo que gene a ince idumb e en di e sos
aspec os, como la legi imación pa a dispone del bien, la legi imación p ocesal, la es imación del
ac o sucesi o, las limi aciones en la ano ación de emba gos, que se p esen e el consen imien o
de un cónyuge no p opie a io y la exigencia innecesa ia de demandas o no i icaciones.
Adicionalmen e, cabe des aca que la doc ina ju ídica no es unánime en cuan o a la su iciencia
de la me a mani es ación de los o o gan es pa a de e mina el ca ác e del égimen económico
ma imonial. Di e sos au o es han exp esado sus c í icas a es e sis ema, a gumen ando que la
al a de obliga o iedad de ecoge las ci cuns ancias ác icas que sus en an las mani es aciones de
los cónyuges en la esc i u a pública puede gene a insegu idad ju ídica y di icul a la co ec a
aplicación del égimen económico ma imonial co espondien e.
Au o es como Diago Diago104 sos ienen que, pa a e o za la segu idad del sis ema, es
undamen al des aca en la esc i u a pública el ca ác e in o mado de las mani es aciones de los
104DIAGO DIAGO M.P., La p ueba de la nacionalidad española y de la ecindad ci il: di icul ades en la
de e minación del égimen económico ma imonial legal. Re is a Elec ónica de Es udios In e nacionales, núm. 36,
2018. pp. 22-35. Disponible en:
h p://www. eei.o g/index.php/ e is a/num36/a iculos/p ueba-nacionalidad-espanola- ecindad-ci il-di icul ades-de
e minacion- egimen-economico-ma imonial-legal
103LÓPEZ GARCÍA-ROCHA M.R., El impac o en la unción egis al del Reglamen o (UE) 2016/1103 sob e los
egímenes económico ma imoniales. Anales de De echo 40(2), 2023, 13-14.
33
o o gan es espec o al égimen económico-ma imonial elegido. Es o se log a ía plasmando las
a e iguaciones ealizadas po el No a io. Con es a ac i ud p oac i a se pod ía depu a el sis ema
de mani es aciones e óneas, que, en la ac ualidad, no pe mi e dis ingui las de las
mani es aciones con adic o ias105. En es e con ex o, en su opinión, las ac as de no o iedad se
e igen como el ins umen o más adecuado pa a la cons ancia del égimen económico
ma imonial. Las ac as no a iales, de compe encia exclusi a del No a io, se basan en da os
ác icos, p uebas documen ales e incluso es i icales, con ibuyendo signi ica i amen e a la
segu idad del á ico ju ídico. Si bien la edacción ac ual de los a ículos 92 del RH y 159 del RN
no es ablece la obliga o iedad de las ac as de no o iedad, la au o a las conside a necesa ias ya
que, como a i ma, la simple mani es ación del o de los in e esados no cons i uye una p ueba
álida del égimen económico ma imonial. Tales mani es aciones son solo exp esiones de lo que
se a i ma, pe o no ac edi an la e acidad de lo decla ado. Ma o ell Ga cia106 coincide con es a
pos u a, siemp e que no se de i e en la posibilidad de una pos e io e isión en el ámi e
egis al.
López Ga cía Rocha107 c i ica ambién la limi ación del a ículo 159 del RN, que deja la
de e minación del égimen económico ma imonial a las “mani es aciones” de los adqui en es.
Ci a como ejemplo la RDGRN de 19 de oc ub e de 2018108 la cual exige al no a io una “labo de
p ecisión” sob e el ca ác e legal del égimen, pe o no le obliga a especi ica las azones de su
aplicabilidad. Es a si uación, conduce a una in e p e ación minimalis a: el no a io solo debe
egis a el égimen mani es ado po los in e esados, sin indagación ju ídica ni juicio
ins umen al sob e la ley aplicable. El egis ado , po su pa e, insc ibe la adquisición sin ija el
égimen.
108RDGRN de 19 de oc ub e de 2018, BOE núm. 291, de 3 de diciemb e de 2018, pp. 118734 a 118740; FD4.
107LÓPEZ GARCÍA-ROCHA M.R., El impac o en la unción egis al del Reglamen o (UE) 2016/1103 sob e los
egímenes económico ma imoniales, op. ci ., pp. 15-20.
106MARTORELL GARCÍA V.. No mas de Con lic o Ma imoniales: del a . 9.2 del Código Ci il al Reglamen o
Eu opeo 2016/1103. No a ios y Regis ado es. 2019 p.9. Disponible en:
h ps://www.no a iosy egis ado es.com/web/secciones/o icina-no a ial/modelos/no mas-de-con lic o-ma imoniales
/#d4
105Un ejemplo ilus a i o lo encon amos en la SAP de Ba celona de 12 de julio de 2018. En es e caso, se inició una
acción pa a de e mina el égimen económico ma imonial, debido a las disc epancias su gidas en e los cónyuges
du an e el p ocedimien o de liquidación del mismo. La esposa sos enía que el égimen e a el de gananciales,
mien as que el ma ido a i maba que e a el de sepa ación de bienes. Lo in e esan e de es e caso, desde la pe spec i a
del ejemplo, es la apo ación de documen os públicos ele an es pe o con adic o ios. Ambas pa es, en un p o ocolo
no a ial y al documen a su sepa ación, decla a on que el égimen económico ma imonial e a el de sepa ación de
bienes. Sin emba go, exis e una ce i icación egis al de la adquisición de una inca en la que ambos cónyuges
consigna on que la p opiedad e a “al 100% pa a su sociedad de gananciales” (SAP de Ba celona núm. 7176/2018 de
12 de julio de 2018).
34
Es a in e p e ación li e al, como a gumen al la au o a se con apone a los obje i os de
p e isibilidad y “e ec o ú il” del Reglamen o 2016/1103109. La me a mani es ación y la cláusula
egis al de cie e no acili an la de e minación del égimen, obs aculizando la segu idad ju ídica
y el cumplimien o de las no mas comuni a ias. La au o a p opone un en oque dual. En p ime
luga , aboga po la iden i icación p ecisa de los pun os de conexión u ilizados po el no a io pa a
es ablece la ley aplicable. Adicionalmen e, se mues a pa ida ia de ija el égimen económico
ma imonial en el momen o de la adquisición del bien inmueble. Es a medida, a su juicio,
pe mi i ía conoce con cla idad la ley aplicable y sus e ec os, sa is aciendo así los obje i os de
p e isibilidad y segu idad ju ídica es ablecidos en el Reglamen o. En de ini i a, la p opues a de
la au o a se p esen a como un mecanismo e icaz pa a cumpli los p opósi os del Reglamen o y
p o ege los de echos de las pa ejas casadas.
Teniendo en cuen a es os incon enien es, y especialmen e pa a ciudadanos de la Unión Eu opea
es a no ma debe conside a se una excepción, no la egla gene al110. Tal y como alega el no a io
ecu en e en la RDGSJyFP de 30 de ene o de 2023111, la insc ipción según el a ículo 92 RH
debe se subsidia ia y emplea se únicamen e cuando no sea posible ac edi a el de echo
ex anje o aplicable. En el ma co del de echo comuni a io, es undamen al que No a ios y
Regis ado es p o undicen en su conocimien o de la no ma i a igen e pa a acili a la aplicación
del de echo ex anje o en con ex os ex ajudiciales. En es e sen ido, la DGSJyFP ha emi ido
di e sas esoluciones, (en e o as, 29 de oc ub e de 2020112, 11 de mayo de 2022113 y 30 de ene o
113RDGSJyFP de 11 de mayo de 2022, BOE núm.. 130, de 1 de junio de 2022, pp. 75226 a 75232; FD4.
112RDGSJyFP de 29 de oc ub e de 2020, BOE núm. 309, de 25 de no iemb e de 2020, pp. 104567 a 104575; FD5.
111RDGSJyFP de 30 de ene o de 2023, BOE núm. 43, de 20 de eb e o de 2023, pp. 25752 a 25774; conclusión
e ce a del no a io ecu en e.
110En es e sen ido la RDGRN 27 de ab il de 2015 es ablece, que “que cuando cónyuges ex anje os, o uno de ellos,
ealizan adquisiciones en España no es exigible la de e minación de su égimen económico ma imonial –aunque
cie amen e se ía muy deseable y con enien e su ac edi ación– siendo posible di e i su conc e a de e minación
al momen o en que se lle e a cabo una pos e io ansmisión o enajenación” (RDGRN de 27 de ab il de 2015, BOE
núm. 130, de 1 de junio de 2015, pp. 46727 a 46733; FD1).
109Las di ec ices a a o del “e ec o ú il” encuen an eco en la doc ina del T ibunal Sup emo (STS Sala de lo Ci il
núm. 4838/2014 de 16 de oc ub e de 2014) y la DGRN [(Resolución de 27 de julio de 2012, BOE núm. 240, de 5 de
oc ub e de 2012, pp. 71054 a 71061;FD5) y (Resolución de 20 de junio de 2013, BOE núm. 180, de 29 de julio de
2013, pp 55285 a 55295; FD5)]
35
de 2023114) en a izando la necesidad de que es os p o esionales p o undicen en los ma cos
legales más ecuen es en la p ác ica española115, con especial én asis en los de la UE116.
Es a mayo comp ensión de la no ma i a eu opea acili a ía la aplicación del de echo ex anje o
u ilizando no solo los ecu sos con emplados en el a ículo 36 del RH y los a ículos de la Ley de
Coope ación Ju ídica In e nacional, sino ambién las he amien as p opo cionadas po el en o no
E-Jus icia a ni el eu opeo117. El acceso sencillo a las bases de da os legales de o os Es ados
miemb os pe mi e a los no a ios emi i in o mes sob e de echo ex anje o y a los egis ado es
undamen a adecuadamen e sus decisiones. Es o agiliza el lujo legal de bienes y se icios en un
en o no donde la p esencia de elemen os ex anje os es común, con ibuyendo al o alecimien o
de uno de los pila es undamen ales de la in eg ación eu opea. En es e sen ido, el po al
ges ionado po la Comisión Eu opea, e-Jus icia118, se des aca como una aliosa he amien a
in o ma i a119.
119Adicionalmen e cabe menciona los medios de a sección in e nacional de www.no a iosy egis ado es.com, el
apa ado de De echo compa ado de la in ane no a ial SIC, la web de los Regis ado es de Eu opa (ELRA Eu opean
Land Regis y Associa ion) o los di e sos po ales p omo idos po No a ios de Eu opa, conc e amen e pa a
ma imonio y pa ejas de hecho www.coupleseu ope.eu/es). También cabe menciona el adicional sopo e papel, de
los cuales me ecen se ci ados: 1) SIMÓ SANTONJA, Compendio de egímenes ma imoniales, Ti an lo Blanch,
2005; y 2) OLIVA IZQUIERDO, Alexia; OLIVA RODRÍGUEZ, An onio Manuel; OLIVA IZQUIERDO, An onio
Manuel. Los egímenes económico ma imoniales del mundo, Colegio de Regis ado es, 2017. [(MARTORELL
GARCÍA V. No mas de Con lic o Ma imoniales: del a . 9.2 del Código Ci il al Reglamen o Eu opeo 2016/1103.
op. ci . p.10) y (RDGSJyFP de 30 de ene o de 2023, BOE núm. 43, de 20 de eb e o de 2023, pp. 25752 a 25774;
diligencia del no a io ecu en e con a la cali icación de la egis ado a)]
118El Po al Eu opeo de Jus icia puede consul a se a a és del siguien e enlace: h ps://e-jus ice.eu opa.eu
117Cabe des aca , al y como indica López Ga cía-Rocha, que el a ículo 92 del RH no es una no ma ecien e, pues o
que se emon a al Real Dec e o 3215/1982, de 12 de no iemb e. Es undamen al ene en cuen a que el con ex o en
el que su gió ha expe imen ado una ans o mación signi ica i a desde en onces. En 1982, España aún no e a
miemb o de la Unión Eu opea y p e alecía una isión es ic i a del á ico ju ídico en lo que espec a a la
adquisición de inmuebles po pa e de ex anje os. En aquel en onces, las ansacciones inmobilia ias p o agonizadas
po ex anje os no e an an ecuen es como lo son en la ac ualidad, y el conocimien o mu uo de los sis emas legales
en e países e a conside ablemen e meno al que exis e hoy en día. [LÓPEZ GARCÍA-ROCHA M.R.. El impac o en
la unción egis al del Reglamen o (UE) 2016/1103 sob e los egímenes económico ma imoniales, op. ci . , p.12].
116Es a necesidad ambién ha sido abo dada po di e sos au o es, en e ellos Juan Ma ía Díaz F aile en su a ículo
“Necesidad de conoce el de echo ex anje o y c isis en la codi icación”. DÍAZ FRAILE J.M., Necesidad de conoce
el de echo ex anje o y c isis en la codi icación. No a ios y Regis ado es, 2018. Disponible en:
h ps://www.no a iosy egis ado es.com/web/secciones/doc ina/a iculos-doc ina/necesidad-de-conoce -el-de echo
-ex anje o-y-c isis-en-la-codi icacion/
115En 2023, las nacionalidades con mayo peso ela i o en la comp a de i iendas en España po ex anje os ue on
los b i ánicos (9,53%), seguidos de los alemanes (7,27%), anceses (6,66%), ma oquíes (5,39%), belgas (5,32%),
i alianos (5,23%) y umanos (5,03%) [FABRA GARCÉS, L.A. Es adís ica Regis al Inmobilia ia; anual 2023. op.
ci . p.168)]. En el p ime imes e de 2024, las nacionalidades p edominan es en la comp a de i iendas ue on los
b i ánicos (9,13%), alemanes (6,77%), ma oquíes (6,06%), anceses (5,94%), belgas (5,52%), nee landeses
(5,3%), i alianos (5,26%) y umanos (4,87%) [Regis ado es de España. Es adís ica Regis al Inmobilia ia; 1º
imes e 2024; op. ci . p.3].
114RDGSJyFP de 30 de ene o de 2023, BOE núm.43, de 20 de eb e o de 2023, pp. 25752 a 25774; FD5.
36
3.3. La necesa ia ac edi ación en casos de égimen económico ma imonial con encional
En el ámbi o in e nacional, al igual que en el nacional, de acue do con di e sas esoluciones de
la DGSJyFP, en e ellas la ecien e del 23 de ene o de 2024120, solo es necesa io ac edi a el
égimen económico ma imonial si es e es con encional. Si bien el a ículo 92 del RH no se
e ie e explíci amen e al “ égimen económico legal”, sino al “ égimen some ido a una legislación
ex anje a”, al y como indica Ma o ell Ga cia121, la RDGRN de 6 de no iemb e de 2019122
acla a que el di e imien o al momen o disposi i o de la ac edi ación del égimen económico
ma imonial suje o a una legislación ex anje a, p e is o en dicho a ículo, no es aplicable a los
egímenes económicos con encionales. En consecuencia, no es su icien e con la simple mención
“con o me a su égimen económico ma imonial” si es e es con encional. En al caso, se debe á
ac edi a la insc ipción del égimen económico ma imonial en el Regis o Ci il co espondien e,
así como su con enido especí ico.
Como ha señalado la DGSJyFP en su esolución de 13 de eb e o de 2020123, en el de echo
español, cuando se ha pac ado el égimen económico-ma imonial de sepa ación de bienes, es
necesa io ac edi a la p e ia insc ipción de la esc i u a de capi ulaciones ma imoniales en el
Regis o Ci il pa a que un bien adqui ido median e comp a en a po uno de los cónyuges pueda
se insc i o como p i a i o a su a o . El a ículo 266 del Reglamen o del Regis o Ci il
es ablece en su sex o pá a o que, en las insc ipciones que en cualquie o o egis o –incluyendo
el Regis o de la P opiedad– a ec en al égimen económico-ma imonial, deben exp esa se los
da os de insc ipción en el Regis o Ci il ( omo y olio en que cons a insc i o o indicado el
hecho). La insc ipción en el Regis o Ci il iene e ec os no sólo p oba o ios y de legi imación
(a . 2 de la LEC), sino ambién de oponibilidad en e a e ce os (a . 1218 CC, en combinación
con el a . 222.3 de la LEC). Es a úl ima e icacia implica que se echace la insc ipción en el
Regis o de la P opiedad sin la p e ia indicación del égimen económico-ma imonial en el
Regis o Ci il. De no hace se así, pod ía su gi una colisión en e la inoponibilidad de i ada de
la al a de insc ipción en el Regis o Ci il y la oponibilidad nacida de la insc ipción en el
Regis o de la P opiedad (a . 32 LH), dado que cada egis o publica ía una ealidad dis in a.
123RDGSJyFP de 13 de eb e o de 2020, BOE núm. 175, de 24 de junio de 2020, pp. 44134 a 44136; FD2.
122RDGRN 6 de no iemb e de 2019, BOE núm. 285, de 27 de no iemb e de 2019, pp. 130254 a 130264; FD4.
121MARTORELL GARCÍA V., Capi ulaciones Ma imoniales T ans on e izas: ¿Su Insc ipción en el Regis o
Ci il?. op. ci . p.7.
120RDGSJyFP de 23 de ene o de 2024, BOE núm. 60, de 8 de ma zo de 2024, pp. 27806 a 27812; FD4.
37
que p o ege la i ienda habi ual de la amilia, po lo que su enajenación equie e un análisis
cuidadoso de las disposiciones legales aplicables. Es a p o ección se undamen a en la aplicación
de la ley española como ley de o o pa a exigi el consen imien o del cónyuge en el ac o de
disposición olun a ia de la i ienda amilia . La base de es a p o ección se encuen a en el
a ículo 12.3 CC y en el a ículo 30 en elación con el conside ando 53 del RREM.
Es a medida se sus en a en la ele ancia que al ac o puede ene pa a el ma imonio, en elación
con la limi ación de o den público con enida en el a ículo 12.3 del CC. La DGSJyFP
(Resolución de 25 de oc ub e de 2023144) conside a p uden e inco po a una mani es ación sob e
el ca ác e de la i ienda endida, simila a lo es ablecido en el a ículo 1320 del CC. La
aplicación de es a no ma, o del análogo a ículo 4.3 del ex o e undido de la compilación del
de echo ci il de las Islas Balea es145, se undamen a en azones de o den público, siendo
aplicable con independencia del égimen económico ma imonial en igo .146
Tal como lo señaló la DGRN en su Resolución de 27 de junio de 1994147, el a ículo 1320 del CC
español pe sigue impedi que un cónyuge, sin el consen imien o del o o o la au o ización
judicial co espondien e, ealice un ac o disposi i o que obligue al cónyuge no disponen e o a los
miemb os de la amilia a abandona una i ienda pa a cuya ocupación exis ía un í ulo ju ídico
su icien e.
Adicionalmen e, el T ibunal Sup emo, en su Sen encia de 8 de oc ub e de 2010148, y en o as
pos e io es (Sen encias de 6 de ma zo de 2015149, 6 de eb e o de 2018150, y 18 de ab il de
2023151), ha a alado la doc ina que conside a el a ículo 1320 del CC como una he amien a de
p o ección de la i ienda amilia . Es a p o ección se basa en el p incipio de igualdad, que se
mani ies a en dos aspec os: el consenso mu uo pa a la elección de la i ienda y el con ol
compa ido po ambos cónyuges pa a su conse ación. El equisi o del consen imien o se exige
151STS Sala de lo Ci il núm. 1569/2023 de 18 de ab il de 2023; FD3.
150STS Sala de lo Ci il núm. 319/2018 de 6 de eb e o de 2018; FD2.
149STS Sala de lo Ci il núm. 992/2015 de 6 de ma zo de 2015; FD4.
148STS Sala de lo Ci il núm. 5062/2010, de 8 de oc ub e de 2010; FD5.
147RDGRN de 27 de junio de 1994, BOE núm. 174, de 22 de julio de 1994; FD1.
146Lo mismo ocu e, en Ca aluña el a ículo 231.9.1. de la Ley 25/2010, de 29 de julio, del lib o segundo del Código
Ci il de Ca aluña, con o me al cual “con independencia del égimen económico ma imonial aplicable, el cónyuge
i ula , sin el consen imien o del o o, no puede hace ac o alguno de enajenación, g a amen o, en gene al,
disposición de su de echo sob e la i ienda amilia o sob e los muebles de uso o dina io que comp ome a su uso,
aunque se e ie a a cuo as indi isas” [DGRN 30 de no iemb e de 2013 (BOE núm. 304, de 20 de diciemb e de
2013, pp.102763 a 102773)].
145Ley 7/2017, de 3 de agos o, po la que se modi ica la Compilación de De echo Ci il de las Illes Balea s (BOE
núm. 223, de 15 de sep iemb e de 2017, pp. 90975 a 90999).
144RDGSJyFP de 25 de oc ub e de 2023,BOE núm. 279, de 22 de no iemb e de 2023, pp. 155304 a 155311; FD2.
44
en aquellos ac os de disposición que impliquen la eliminación di ec a del bien del pa imonio del
p opie a io, como en el caso de la cons i ución de una hipo eca. En es e ipo de ope aciones,
exis e la posibilidad de que el bien desapa ezca del pa imonio del p opie a io si se p oduce la
ejecución po impago de la deuda ga an izada. El T ibunal Sup emo ei e a que el
consen imien o del cónyuge no disponen e es un equisi o esencial pa a la alidez del ac o de
disposición de la i ienda habi ual. Su ausencia de e mina la anulabilidad del negocio ju ídico
en cues ión. Es e consen imien o ac úa como medida de con ol que pe mi e al cónyuge no
disponen e p o ege sus de echos e in e eses. Cabe menciona que alguna esolución, en e ellas
RDSJyFP del 31 de ene o de 2022152 mencionan ambién el a ículo 91 del RH como base
ju ídica pa a es a p o ección.
El Reglamen o (UE) n.º 2016/1103 espalda ambién es a exigencia. El a ículo 30 en elación
con el conside ando 53 del RREM es ablecen una excepción a las eglas gene ales sob e la ley
aplicable en ma e ia de egímenes económicos ma imoniales, conside ando la i ienda habi ual
como un ámbi o de especial p o ección. Es a excepción se undamen a en las “leyes de policía”,
no mas impe a i as que buscan sal agua da el o den público, como las disposiciones ela i as a
la p o ección de la i ienda amilia 153. No obs an e, es a excepción a la ley aplicable al égimen
económico ma imonial debe in e p e a se de mane a es ic i a pa a ga an iza su
compa ibilidad con el obje i o gene al del RREM. Si bien las no mas de policía ambién se
encuen an ecogidas en el a ículo 8 del CC, la DGRN no pa ece ene en cuen a dicho a ículo
en sus esoluciones, siendo el RREM el que ha in oducido la aplicación de es as no mas.
Es a p o ección se analiza en de alle en las ecien es esoluciones de la DGSJyFP. La RDGSJyFP
de 25 de oc ub e de 2023154 abo da la si uación de un cónyuge de nacionalidad alemana que
desea enajena una i ienda adqui ida cuando es aba sol e o, aho a es ando casado en égimen
154RDGSJyFP de 25 de oc ub e de 2023,BOE núm. 279, de 22 de no iemb e de 2023, pp. 155304 a 155311; FD2.
153Es c ucial dis ingui las leyes de policía de las excepciones de o den público, ya que su na u aleza y aplicación
di ie en signi ica i amen e. Las leyes de policía ope an ex an e, es deci , con ca ác e p e io a la de e minación de la
ley ex anje a aplicable. Son egulaciones especí icas diseñadas pa a abo da una si uación conc e a,
independien emen e de la ley ex anje a que, de o o modo, se ía aplicable. En cambio, las excepciones de o den
público su gen como una espues a nega i a al con enido de una ley ex anje a. En es e caso, la no ma de con lic o
aplicable es echazada po ulne a , como señala la STS 835/2013, “el sis ema de de echos y libe ades indi iduales
ga an izados en la Cons i ución y en los con enios in e nacionales de de echos humanos a i icados po España y los
alo es y p incipios que es os enca nan”. [ESPIÑEIRA SOTO I., El égimen de p o ección de la i ienda amilia
en España en si uaciones de no malidad ma imonial. Su epe cusión ans on e iza. Un cambio de pe cepción.
No a ios y Regis ado es, 2023, pp.6-7. Disponible en:
h ps://www.no a iosy egis ado es.com/web/secciones/doc ina/a iculos-doc ina/el- egimen-de-p o eccion-de-la- i ienda- amil
ia -en-espana-en-si uaciones-de-no malidad-ma imonial-su- epe cusion- ans on e iza-un-cambio-de-pe cepcion/
152RDGSJyFP de 31 de ene o de 2022, BOE núm. 41, de 17 de eb e o de 2022, pp. 20382 a 20389; FD2.
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de sepa ación de bienes con ni elación de gananciales de Alemania (c . a . 9.2 del CC, eniendo
en cuen a la nacionalidad del endedo ). La DGSJyFP, en consonancia con su esolución del 31
de ene o de 2022155, es ablece la obliga o iedad de que el endedo decla e si la i ienda obje o
de enajenación cons i uye o no su i ienda amilia , omando como e e encia el a ículo 1320
del CC y el a ículo 30 elacionado con el conside ando 53 del RREM.
La DGSJyFP man u o su pos u a en la Resolución de 26 de sep iemb e de 2023156, donde se
analizó el caso de una endedo a b i ánica casada bajo el égimen de sepa ación de bienes del
de echo b i ánico que deseaba enajena un inmueble de su exclusi a p opiedad. Resul a ele an e
des aca que la esolución no consigna la echa del ma imonio, da o de c ucial impo ancia pa a
de e mina la ley aplicable al caso; sin emba go, es e aspec o no se oma en conside ación en la
esolución. Se concluyó que, a pesa de la sepa ación de bienes y de que la p opiedad
pe enecie a exclusi amen e a uno de los cónyuges, e a necesa io de e mina el ca ác e amilia
o no de la i ienda pa a p ocede a su enajenación.
La RDGSJyFP de 25 de oc ub e de 2023157 hace impo an es conside aciones espec o a la
de e minación del concep o de la i ienda amilia . La esolución de e mina que la ausencia del
endedo en el inmueble no implica que és e no os en e la condición de i ienda amilia . Tal y
como econoce la p opia esolución, la legislación ci il española ca ece de una de inición única
y uni e sal de “ i ienda habi ual de la amilia”158. Es a al a de de inición cla a obliga a analiza
cada caso conc e o pa a de e mina si se cumple la exigencia legal de ac edi a el ca ác e de la
158 La ju isp udencia y la doc ina han desa ollado el concep o de i ienda habi ual de la amilia, aunque no exis e
una de inición legal única en el Código Ci il español. La STS de 31 de mayo de 2012 (núm 349/2012) la de ine
como la esidencia habi ual de la unidad amilia , donde és a con i e con olun ad de pe manencia. Es a
in e p e ación se complemen a con lo es ablecido en el a ículo 70 CC sob e el domicilio de los cónyuges. El TC, en
la Sen encia de 31 de oc ub e de 1986 (núm. sen encia 135/1986), des aca la p o ección de la i ienda amilia en
los a ículos 96 y 1320 CC. Señala que ambas no mas esponden a la p o ección del in e és común
amilia ,con igu ando a la amilia como suje o colec i o con de echos p opios. En la misma línea, la STS 1ª de 10
de ma zo de 1998 (núm. 212/1998), e omando el concep o de la de 16 de diciemb e de 1996, conside a la i ienda
amilia como “el educ o donde se asien a y desa olla la pe sona ísica, como e ugio elemen al pa a sa is ace sus
necesidades p ima ias y p o ege su in imidad. Además, cuando exis en hijos, es ambién auxilio indispensable pa a
su ampa o y educación”.
Adicionalmen e, cabe menciona que el Código Ci il u iliza di e sos é minos pa a e e i se a la misma ealidad:
i ienda amilia (a . 96 CC), i ienda habi ual (a . 1320 CC), esidencia habi ual de los cónyuges (a . 1406 CC),
domicilio conyugal (a ículo 70 CC), domicilio amilia (a . 93.2º CC) y hoga amilia (a . 1362.1ª.2º CC).
Independien emen e del é mino, odos se e ie en a la base ma e ial del domicilio amilia , de inido po la
u ilización conjun a, pe manen e y habi ual de los miemb os de la amilia. Es e espacio p ima los in e eses de la
amilia como en idad p opia en e a los pa icula es de uno de los cónyuges, po lo que se le o o ga p o ección
ju ídica.
157RDGSJyFP de 25 de oc ub e de 2023,BOE núm. 279, de 22 de no iemb e de 2023, pp. 155304 a 155311; FD2.
156RDGSJyFP de 26 de sep iemb e de 2023, BOE núm. 261, de 1 de no iemb e de 2023, pp. 144848 a 144854;
FD2.
155RDGSJyFP de 31 de ene o de 2022, BOE núm. 41, de 17 de eb e o de 2022, pp. 20382 a 20389; FD2.
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i ienda. La sociedad ac ual p esen a di e sas ealidades amilia es, como la exis encia de
múl iples esidencias ocupadas al e na i amen e du an e el año o cohabi ación en domicilios
sepa ados po mo i os de abajo, salud u o as ci cuns ancias. Incluso, se con emplan elaciones
conyugales a dis ancia con domicilios sepa ados. En es e con ex o, la DGRN p opone conside a
como i ienda amilia el obje o del domicilio conyugal, es deci , el cen o de las elaciones
amilia es y sociales del ma imonio. Se p es a especial a ención al luga de esidencia habi ual
de los hijos meno es, si los hay. Adicionalmen e, es impo an e des aca que los c i e ios iscales
pa a de e mina la condición habi ual de la i ienda (días al año de ocupación) no
necesa iamen e son álidos y adecuados en ma e ia ci il159.
En el supues o de una i ienda en cop opiedad, la p o ección legal de la i ienda habi ual y
amilia no esul a aplicable, debido a que no se sa is ace el equisi o de exclusi idad en su
u ilización como i ienda. Es e aspec o ue analizado en la RDSJyFP del 31 de ene o de 2022160,
en la que se abo dó la o malización de la en a de una i ienda po sus es cop opie a ios. En
dicha esolución se examinó el caso de uno de los cop opie a ios, quien había adqui ido una
e ce a pa e indi isa de la i ienda du an e su es ado de di o cio y siendo de nacionalidad
b i ánica. Además, se señala que es á casado en égimen legal de sepa ación de bienes del
De echo B i ánico. La esolución cues iona la p opo cionalidad de la exigencia de ac edi a si el
inmueble obje o de enajenación cons i uye o no i ienda amilia . En conc e o, conside a
desp opo cionada la ca ga de ac edi a si una i ienda p oindi isa con a ios i ula es es o no la
i ienda habi ual de la amilia pa a pode p ocede a su enajenación.
La esolución se undamen a en el a ículo 394 del CC, el cual es ablece que cada cop opie a io
iene de echo a usa la cosa común siemp e que lo haga de acue do a su des ino y sin pe judica a
los demás cop opie a ios. Sin emba go, en el caso de una i ienda que ocupan simul áneamen e
las amilias de los cop opie a ios, el ca ác e de i ienda habi ual y amilia no puede aplica se,
ya que po su p opia na u aleza, no puede se u ilizada po cada amilia en su o alidad. Po lo
an o, pa a que los cop opie a ios puedan usa la i ienda de o ma conjun a, es necesa io un
pac o en e ellos. En el caso que nos ocupa, no se ha demos ado la exis encia de dicho pac o.
Incluso si exis ie a, solo pod ía pe mi i el uso en pe íodos discon inuos, lo que implica ía que
160RDGSJyFP de 31 de ene o de 2022, BOE núm. 41, de 17 de eb e o de 2022, pp. 20382 a 20389; FD2.
159Es a misma doc ina de p o ección de la i ienda amilia se aplica en casos pu amen e nacionales. [(RDGRN de
9 de oc ub e de 2018, BOE núm. 262, de 30 de oc ub e de 2018, pp. 105126 a 105139; FD 4,5,6 y 7), (RDGSJyFP
de 16 de junio de 2020, BOE núm. 209, de 3 de agos o de 2020, pp. 63124 a 63131; FD4,5,6,7) y (RDGSJyFP de 5
de junio de 2023, BOE núm. 154, de 29 de junio de 2023, pp. 90952 a 90963; FD4, 5, 6)].
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ninguna de las i iendas end ía el ca ác e de singula idad que exige la habi ualidad. La misma
a gumen ación se mani es ó en la RDGSJyFP de 2 de ma zo de 2023161.
Adicionalmen e, la esolución ei e a la RDGRN de 10 de no iemb e de 1987, la cual es ableció,
en un caso simila al p esen e, que no se deben exigi o malidades excesi as en la cali icación
egis al ni imagina hipo é icos de echos indi iduales de un cop opie a io sob e el uso o dis u e
de la cosa común. Es os de echos no de i an del í ulo de comunidad, sino de un e en ual
acue do comuni a io, que en es e caso no exis e y que, de hecho, obs aculiza ía la ex inción de la
comunidad. La esolución añade que, como nadie debe pe manece en la indi isión y cualquie a
de los comune os puede obliga a la ex inción de la comunidad median e la en a de la i ienda
po se es a indi isible, es a o ma de ex inción no puede es a condicionada al consen imien o
de los cónyuges de los demás i ula es ni a la au o ización judicial suple o ia. Impone al
condición supond ía in oduci un condicionamien o o limi ación a la acción de di isión, que es
de o den público y es á a o ecida y es imulada po el legislado .
En de ini i a, en el análisis de casos donde la i ienda se si úa en España, esul a undamen al
conside a la no ma i a española y el a ículo 30 en elación con el conside ando 53 del
Reglamen o 2016/1103 pa a ma imonios ans on e izos162. Independien emen e del
o denamien o ju ídico designado po la no ma de con lic o, y siemp e que así lo es ablezca el
de echo del o o (en es e caso, el a ículo 1.230 CC y 91 RH), se á necesa io el consen imien o
del cónyuge no p opie a io pa a dispone o enajena , g a a o comp ome e g a emen e el uso de
la i ienda amilia . Es a exigencia aplica indis in amen e si el p opie a io o i ula del de echo
162P e ia a la en ada en igo del p esen e Reglamen o, la DGRN sos enía una pos u a di e en e, como se e leja en
la Resolución de 13 de ene o de 1999. En dicha esolución, se analizaba un caso de en a po pa e de un solo
cónyuge de nacionalidad a gen ina, casado con o o de nacionalidad española. La DGRN esol ió que la p o ección
de la i ienda amilia en si uaciones de no malidad ma imonial se ige po la ley aplicable a los e ec os del
ma imonio. En es e sen ido, concluyó que no se podía in oca como de ec o la omisión de la mani es ación o la
ausencia del consen imien o del cónyuge a que se e ie e el a ículo 91 del RH en an o no se hubie a comp obado
que la ley aplicable al ma imonio del endedo exigía el consen imien o de ambos cónyuges pa a la en a de la
i ienda habi ual. (RDGRN de 13 de ene o de 1999, BOE núm. 36, de 11 de eb e o de 1999, pp. 6319 a 6321;
FD4).
Es e e oceso empo al nos pe mi e obse a un cambio de pe spec i a. A es e espec o, Espiñei a So o se plan ea
las causas de es e cambio y el posible papel del Reglamen o (UE) 2016/1103, así como de o as no mas. La
exposición de mo i os de la Ley 7/2017 de 3 de agos o apo a luz sob e es a cues ión, al señala que la si uación
económica del momen o ue un ac o de e minan e: “Se in oduce la necesidad del consen imien o del cónyuge no
i ula pa a que el i ula pueda hace negocios con el domicilio amilia po que en es e pun o es una mejo a
necesa ia pa a p o ege la unidad amilia an e las deudas del cónyuge i ula único de la i ienda amilia . Es
con enien e, en la si uación económica ac ual, de endeudamien o de las amilias y de unidad de a amien o del
deudo concu sado, que, de alguna mane a, se dé ga an ía de que el cónyuge no i ula conocía los iesgos del
endeudamien o del cónyuge i ula de la i ienda, que es el espacio ísico de ida del núcleo amilia ”.
(ESPIÑEIRA SOTO I., El égimen de p o ección de la i ienda amilia en España en si uaciones de no malidad
ma imonial. Su epe cusión ans on e iza. Un cambio de pe cepción. op. ci . pp. 2-4.).
161 RDGSJyFP de 2 de ma zo de 2023, BOE núm. 69, de 22 de ma zo de 2023, pp. 42920 a 42924; FD5.
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sob e la i ienda es uno u o o cónyuge, y sin impo a la echa de adquisición del bien. Cabe
des aca que es a p o ección es independien e del égimen económico ma imonial163
(RDGSJyFP de 5 de junio de 2023164). Finalmen e, ecalca que no se conside a i ienda
amilia una i ienda p oindi isa con a ios i ula es. Es impo an e des aca que el de echo del
o o (en es e caso, la legislación española) debe es ablece la necesidad del consen imien o del
cónyuge. En cuan o a la p egun a sob e quién de e mina qué es una ley de policía, la espues a es
la ley del o o. Como hemos is o, las leyes de policía es án elacionadas con la u ela de
in e eses públicos y, lo que es igualmen e impo an e, con la p o ección de la pa e más débil de
una elación.
No obs an e, la au o a Espiñei a So o165 cues iona la aplicación absolu a e impe a i a de las leyes
de policía en ma e ia de i ienda amilia . A gumen a que, si bien es as leyes ope an ex an e, no
deben suplan a po comple o la ley ec o a del égimen económico ma imonial designada po la
no ma de con lic o, siemp e que es a úl ima con enga disposiciones que p o ejan la i ienda
amilia en si uaciones de no malidad ma imonial166. Espiñei a econoce que es a pos u a pod ía
conside a se “edulco ada” y que di ie e de la in e p e ación adicional de las leyes de policía.
Sin emba go, de iende su posición con, en e o os, los siguien es a gumen os:
a) Cohe encia con los obje i os del Reglamen o: Es a pos u a se encuen a en mayo
consonancia con los obje i os del Reglamen o, en e los que des acan la lib e ci culación
de pe sonas, la au onomía de las pa ejas en la ges ión de sus elaciones pa imoniales y la
búsqueda de p e isibilidad y segu idad ju ídica. El p opio conside ando 53 del
Reglamen o señala que la excepción ela i a a la ley aplicable al égimen económico
ma imonial debe in e p e a se de mane a es ic i a pa a p ese a la cohe encia con los
p incipios ec o es del Reglamen o.
b) Complemen a iedad en e leyes: La ley de policía no impide conside a la ley ma e ial
ec o a del égimen económico a la que conduce la no ma de con lic o del o o. La no ma
166A modo de ejemplo, en F ancia, el a ículo 215 del Código Ci il es ablece en su pá a o e ce o: “los cónyuges no
pueden dispone , el uno sin el o o, de los de echos que asegu an la i ienda amilia , ni el mobilia io del que es á
p o is a. El cónyuge que no haya p es ado consen imien o al ac o puede ins a su nulidad; puede eje ce la acción
co espondien e den o del año siguien e al día en que u o conocimien o del ac o, y nunca más de un año después
de la disolución del égimen económico ma imonial”.
165ESPIÑEIRA SOTO I.. El égimen de p o ección de la i ienda amilia en España en si uaciones de no malidad
ma imonial. Su epe cusión ans on e iza. Un cambio de pe cepción. op. ci . pp. 8-10.
164RDGSJyFP de 5 de junio de 2023, BOE núm. 154, de 29 de junio de 2023, pp. 90952 a 90963; FD3.
163Como bien indica el a ículo 231-9 del Código Ci il de Ca aluña, la écnica de u ela de la i ienda amilia ope a
an o en egímenes de gananciales u o os simila es, como en egímenes de sepa ación.
49
del o o solo debe ía limi a la ley ma e ial si es a ca ece de disposiciones que p o ejan la
i ienda amilia .
c) Adap ación a la plu alidad de leyes ci iles167: Es a pos u a se adap a mejo a la
plu alidad de leyes ci iles exis en es en España, pe mi iendo una mayo lexibilidad en la
aplicación de las no mas p o ec o as de la i ienda amilia .
En is a de es os a gumen os, Espiñei a conside a p e e ible aplica , en p ime luga , las no mas
p o ec o as de la i ienda amilia eguladas po la ley ec o a del égimen económico168, incluso
si di ie en de la ley española. Es a pos u a busca p ese a la unidad del égimen económico y el
ca ác e excepcional de las excepciones basadas en leyes de policía. Solo en caso de que la ley
ec o a ca ezca de no mas p o ec o as de la i ienda amilia , se aplica ían las no mas españolas.
Cabe des aca inalmen e, que la oponibilidad en e a e ce os de los ac os disposi i os de la
i ienda amilia se ige po el a ículo 28 del RREM, independien emen e de la ley aplicable.
168En el ámbi o del De echo compa ado, la p o ección de la i ienda amilia du an e el ma imonio no mal se
ma e ializa p incipalmen e de dos mane as:
1) Consen imien o del cónyuge no i ula : La mayo ía de los sis emas ju ídicos, como el español (a . 1320
del CC) y el ancés (a . 215 del Código Ci il), exigen el consen imien o del cónyuge no i ula pa a e i a
la disposición o la cons i ución unila e al de cualquie de echo eal o pe sonal sob e la i ienda amilia
que pueda comp ome e su uso habi ual.
2) De echo de ocupación del cónyuge no i ula : En o os sis emas, como el inglés (Family Law Ac de
1996), se econoce al cónyuge no i ula o co i ula un de echo de ocupación sob e la i ienda amilia .
Es e de echo, que puede insc ibi se en el egis o de la p opiedad, iene e icacia e ga omnes.
Po o a pa e, exis en ins umen os ju ídicos que p o egen la i ienda amilia de los a a a es p o esionales y
emp esa iales de su i ula ; como el « ondo pa imoniale» de de echo i aliano egulado en los a ículos 167-172 del
código ci il. El ondo pa imoniale se con igu a como un pa imonio sepa ado in eg ado po bienes des inados a un
in especí ico: sa is ace las necesidades de la amilia. Es a ca ac e ís ica lo di e encia del pa imonio pe sonal de los
cónyuges y le pe mi e coexis i con cualquie égimen económico ma imonial. La na u aleza de pa imonio
sepa ado del ondo pa imoniale implica la limi ación de su esponsabilidad. En p incipio, los bienes del ondo no
esponden al cumplimien o de obligaciones ajenas al in pa a el que se cons i uyó, es deci , a las necesidades
amilia es. Sin emba go, es a p o ección no es absolu a. La Ley 83/2015 in odujo el a ículo 2929-bis, pe mi iendo
a los ac eedo es, en de e minados supues os, ejecu a los bienes del ondo. Asimismo, la ju isp udencia i aliana ha
in e p e ado el é mino “necesidades de la amilia” en un sen ido amplio (sen encias de la Co e Sup ema n.º
26/2014 y 23163/2014). De es e modo, se conside an ejecu ables o pigno ables las deudas con aídas pa a la ges ión
y adminis ación de los bienes incluidos en el ondo.
167La p o ección de la i ienda amilia no es exclusi a del De echo ci il común, sino que ambién se encuen a
p esen e, con ma ices, en o os sis emas de De echo ci il en España. El o denamien o ju ídico español p esen a una
plu alidad de no mas ci iles que ampa an la i ienda amilia . Si bien odas coinciden en la exigencia del
consen imien o del cónyuge co i ula o no p opie a io, a ían en cuan o a la o ma especí ica en que debe o o ga se
dicho consen imien o. En e es as no mas se encuen an: el a ículo 1320 del CC, el a ículo 231.9 de la Ley
25/2010, de 29 de julio, el Lib o segundo del Código Ci il de Ca aluña, el a ículo 190 del Código del De echo
Fo al de A agón, la Ley 81 de la Compilación del De echo Ci il Fo al de Na a a, los a ículos 4.3 (aplicable a la
Isla de Mallo ca) y 67 (aplicable a las Islas de Ibiza y Fo men e a) de la Compilación del De echo Ci il de las Islas
Balea es. Cabe des aca que el a ículo 1320 del CC ambién es aplicable a Galicia y al País Vasco, ya que emi e al
sis ema de bienes gananciales egulado en dicho código. No obs an e, queda al ma gen el égimen de Comunicación
Fo al del ue o de Bizkaia, que se ige po sus p opias no mas y p incipios o denado es, al conside a innecesa ia
es a p o ección, dado que en i ud de dicho égimen odos los bienes, muebles o aíces, independien emen e de su
p ocedencia, pasan a se comunes.
50
4.2. Enajenaciones o zosa
Respec o a la enajenación o zosa, es undamen al dis ingui en e los casos de ejecución
hipo eca ia y ano aciones de emba go.
4.2.1. Ano aciones de emba go
La e o ma ope ada po la Disposición Final Cua a de la Ley 13/2012, de 26 de diciemb e, de
lucha con a el empleo i egula y el aude a la Segu idad Social, in odujo una impo an e
modi icación en el a ículo 144 del RH. El nue o apa ado sex o es ablece que, en el caso de
bienes insc i os a a o de cónyuges ex anje os bajo un égimen ma imonial o áneo, el
emba go pod á ano a se sob e el bien o pa icipación indi isa del mismo, independien emen e de
que se haya indicado o no dicho égimen ma imonial169. Sin emba go, pa a que p oceda la
ano ación del emba go sin la ac edi ación del de echo ex anje o, es necesa io cumpli con uno
de los siguien es equisi os: que la demanda judicial que o iginó el emba go se haya di igido
con a ambos cónyuges, o que, en el caso de que la demanda se di ija únicamen e con a uno de
los cónyuges, el o o cónyuge haya sido debidamen e no i icado del emba go.
Es a nue a disposición iene como obje i o acili a la ano ación de emba gos sob e bienes de
cónyuges ex anje os, e i ando que la al a de in o mación sob e el égimen ma imonial
obs aculice la ejecución de las deudas. No obs an e, pa a comp ende a cabalidad la mo i ación
de ás de la e o ma, esul a necesa io ealiza un b e e análisis del con ex o p e io a la misma.
En es e sen ido, se deben conside a es si uaciones:
1) Ausencia de especi icación del égimen económico ma imonial y al a de de e minación
de cuo as: En es os casos, la DGRN, a a és de di e sas esoluciones (Resolución de 7
de agos o170 y 24 de no iemb e de 2006171, 7172 y 26 de junio de 2007173, 29 de agos o de
173RDGRN de 26 de junio de 2007, BOE núm. 177, de 25 de julio de 2007, pp. 32295 a 32295; FD2.
172RDGRN de 7 de junio de 2007, BOE núm. 159, de 4 de julio de 2007, pp. 28941 a 28942; FD2.
171RDGRN de 24 de no iemb e de 2006, BOE núm. 304, de 21 de diciemb e de 2006, pp. 45246 a 45247; FD2.
170RDGRN de 7 de agos o de 2006, BOE núm. 212, de 5 de sep iemb e de 2006, pp. 31725 a 31726; FD2.
169La Exposición de Mo i os que acompaña la in oducción del p ecep o en cues ión o ece una cla a jus i icación
pa a su implemen ación. Se des aca que la modi icación busca es ablece con mayo p ecisión el ni el de
esponsabilidad de cada cónyuge en caso de deudas pendien es. El obje i o p incipal es ga an iza la e ec i idad de
las ano aciones de emba go en el ma co de p ocedimien os adminis a i os de ap emio elacionados con los ecu sos
del Sis ema de la Segu idad Social. Es a medida se ex iende a cualquie p ocedimien o adminis a i o de ges ión
ecauda o ia donde la Adminis ación Pública ac úe en i ud de au o u ela adminis a i a. De es a mane a, se
p e ende e i a que los ciudadanos ex anje os con egímenes ma imoniales egulados po legislaciones o áneas se
bene icien de una posición más a o able en compa ación con los nacionales españoles. La in oducción del
p ecep o busca ga an iza la igualdad de a o an e la ley en ma e ia de esponsabilidad po deudas.
51
2008174 y 21 de ene o de 2011175), es ableció que pa a p ocede a la ano ación p e en i a
de emba go, e a necesa io ac edi a la no ma i a del de echo ex anje o aplicable que
egulaba los bienes del ma imonio o demanda a ambos cónyuges. La simple
no i icación al cónyuge no deudo no esul a su icien e.
2) Emba go sob e bienes gananciales: En es os casos, la no i icación al cónyuge no deudo
e a su icien e pa a p ocede al emba go, siemp e que se ac edi a á que el égimen
económico e a de gananciales (o simila ) y que se demos a a el con enido y igencia de
dicho égimen, al como se indicó en las Resoluciones de la DGRN del 21 de ene o176 y
22 de julio de 2011177. En si uaciones de á ico ex e no, el c i e io del a ículo 144.1 del
RH se man iene igen e, ya que se a a de una egla p ocesal some ida a la lex o i. Sin
emba go, la e i icación del equisi o ma e ial p e io pa a la aplicación de es a egla, es
deci , que el égimen económico del ma imonio sea uno de comunidad de bienes, sólo
pod á cons a a se median e la p e ia aplicación de la no ma de con lic o. Po lo an o, si
como esul ado de la aplicación de las no mas de con lic o mencionadas no se e i ica
es e equisi o, la solución p e is a en el a ículo 144.1 del RH no se á aplicable, y el
emba go únicamen e pod á ano a se si se ha emplazado a ambos cónyuges. Es a pos u a
se io e o zada po la RDGRN 7 de ma zo de 2013178 y más ecien emen e po la
RDGSJyFP de 11 de ene o de 2022179.
3) Emba go de bien p i a i o que cons i uya i ienda amilia : El emba go de un bien
p i a i o que os en e la condición de i ienda amilia es á suje o a conside aciones
especí icas. T as ac edi a an o el ca ác e p i a i o del bien como su condición de
i ienda amilia , se pod á p ocede al emba go con la simple no i icación al cónyuge no
deudo , sin necesidad de su consen imien o. Incluso cuando el de echo ex anje o exija el
consen imien o de ambos cónyuges pa a p ocede al emba go, en es e caso pa icula
bas a con la no i icación al cónyuge no deudo . Es a disposición se undamen a en el
a ículo 144.5 del RH, el cual es ablece una no ma especí ica pa a la i ienda amilia ,
ac ualmen e igen e (RDGRN de 22 de julio de 2011180).
An es de la e o ma, el de echo hipo eca io ca ecía de un égimen especí ico pa a los emba gos
sob e bienes o de echos insc i os a a o de ex anje os con sujeción al a ículo 92 del RH. En
180RDGRN de 22 de julio de 2011, BOE núm. 235, de 29 de sep iemb e de 2011, pp. 102450 a 102453; FD3.
179RDGSJyFP de 11 de ene o de 2022 BOE núm. 38, de 14 de eb e o de 2022, pp. 18762 a 18767; FD3 y 4.
178RDGRN de 7 de ma zo de 2013, BOE núm. 87, de 11 de ab il de 2013, pp. 27069 a 27074; FD5.
177RDGRN de 22 de julio de 2011, BOE núm. 235, de 29 de sep iemb e de 2011, pp. 102450 a 102453; FD2.
176RDGRN de 21 de ene o de 2011, BOE núm. 117, de 17 de mayo de 2011, pp. 49727 a 49731; FD2.
175RDGRN de 21 de ene o de 2011, BOE núm. 117, de 17 de mayo de 2011, pp. 49727 a 49731; FD3.
174RDGRN de 29 de agos o de 2008, BOE núm.º 224, de 16 de sep iemb e de 2008, pp. 37855 a 37856; FD2.
52
consecuencia, la DGRN sos enía que, pa a ano a p e en i amen e un emba go sob e bienes o
de echos suje os a legislación ex anje a, e a necesa io demos a que, según dicha legislación,
ales bienes o de echos podían emba ga se po deudas de un cónyuge bajo el égimen
económico-ma imonial co espondien e. No obs an e, en caso de al a o insu iciencia de p ueba
del égimen legal ex anje o, se admi ía una al e na i a: la ano ación del emba go si la demanda
en el p ocedimien o ejecu i o co espondien e se di igía con a ambos cónyuges. En es e caso, el
emba go podía ano a se sob e la o alidad del bien, pe o la me a no i icación o comunicación no
e a su icien e pa a p o ege en e a e ce os, sal o en aplicación de las eglas especiales del
égimen de gananciales y la i ienda amilia p i a i a. Es o se debía a que se desconocía si la
legislación ex anje a aplicable con emplaba un sis ema simila al de gananciales que pe mi ie a
aplica lo dispues o en el a ículo 144.1 del RH. Además, la demanda di igida a ambos cónyuges
pe mi ía que, en caso de que la ano ación concluye a con la en a o zosa del bien, el juez o
unciona io co espondien e pudie a ac ua en ep esen ación de ambos i ula es en caso de
ebeldía (RDGRN 7 de ma zo de 2013181).
El égimen egis al de las ano aciones de emba go en los supues os ci ados, lle ado de su
inalidad ui i a del de echo de de ensa del cónyuge no deudo , imponía al ac eedo la ca ga de
la p ueba del égimen económico-ma imonial y del De echo ex anje o aplicable al caso
conc e o o, al e na i amen e, la ca ga p ocesal de di igi la demanda con a ambos cónyuges, lo
que, a su ez, di icul a la ob ención de la u ela judicial e ec i a, en ía ejecu i a, del ac eedo .
Po ello, la e o ma del a ículo 144 del RH, iniendo a cub i una laguna legal, añadió un nue o
núme o 6 del ci ado p ecep o (RDGRN 7 de ma zo de 2013182).
El ac ual a ículo 144.6 del RH no es ablece ninguna dis inción en cuan o a la necesidad de
indica el égimen ma imonial. En ambos casos, ya sea que se haya indicado o no dicho
égimen, se exige que la demanda se di ija con a ambos cónyuges o que, si solo se demanda a
uno (sea o no i ula del bien o de echo), el o o sea no i icado del emba go. De es e modo, se
equilib a la p o ección del ac eedo con la del cónyuge no deudo , acili ando la ob ención de la
u ela judicial e ec i a en ía ejecu i a sin menoscaba los de echos de es e úl imo.
La RDGRN de 10 de diciemb e de 2014183 abo da es a cues ión. La esolución des aca que, si
bien an es de la Ley de 26 de diciemb e de 2012 exis ía cie a ince idumb e sob e la necesidad
de demanda o no i ica al cónyuge ex anje o en caso de emba go, siendo doc ina mayo i a ia
183RDGRN de 10 de diciemb e de 2014, BOE núm. 20, de 23 de ene o de 2015, pp. 5002 a 5005; FD3.
182RDGRN de 7 de ma zo de 2013, BOE núm. 87, de 11 de ab il de 2013, pp. 27069 a 27074; FD9.
181RDGRN de 7 de ma zo de 2013, BOE núm. 87, de 11 de ab il de 2013, pp. 27069 a 27074; FD4.
53
En el ámbi o judicial, el a ículo 33 de la LCJIMC es ablece el égimen de p ueba del De echo
ex anje o po ó ganos ju isdiccionales, el cual se emi e al a ículo 281 de la LEC,
conc e amen e a su apa ado 2. Es impo an e des aca que es a egulación no modi ica ni a ec a
a las eglas especí icas sob e aplicación ex ajudicial, en pa icula al a ículo 36 del RH. Po
o o lado, los a ículos 34 a 36 de la LCJIMC, los cuales es ablecen el égimen común de
solici udes de auxilio in e nacional pa a la in o mación del de echo ex anje o, son aplicables
an o a la aplicación del De echo ex anje o po au o idades ju isdiccionales como po no a ios y
egis ado es.
Aunque la LCJIMC iene un ca ác e gene al, es subsidia ia de la ley especial, en e las que se
encuen a la legislación hipo eca ia (disposición adicional p ime a, le a ), de la LCJIMC), en
cuan o sean compa ibles con lo dispues o en es a ley. Además, en e los p incipios inspi ado es
de la Ley 29/2015, undados en el a ículo 24 de la Cons i ución Española, se encuen a un
p incipio común: el de u ela e ec i a. Es e p incipio no solo ampa a a los ibunales de jus icia
sino que ambién debe p o ege a quien busca la u ela de los egis os públicos (RDGRN 28 de
oc ub e de 2015207, 3 de mayo de 2016208, 5 de ma zo de 2018209).
Si bien el a ículo 281 de la LEC es ablece la egla gene al sob e la p ueba del de echo
ex anje o, la DGRN ha p ecisado en di e sas ocasiones que, en el ámbi o ex ajudicial, las
au o idades públicas que desa ollan unciones no ju isdiccionales se suje an a eglas especiales.
Es as eglas se adap an a las pa icula idades del ámbi o ex ajudicial, di e enciándose de la
solución gene al con emplada en dicho a ículo. Una de las consecuencias de es e a amien o
especial es que, si el egis ado no iene adecuadamen e ac edi ado el con enido y igencia del
De echo ex anje o en el que se undamen a el ac o cuya insc ipción se solici a, debe á suspende
dicha insc ipción. Po lo an o, no cabe some e la alidez del ac o a lo dispues o en el
o denamien o español, al como sucede en un p oceso judicial.
La no ma i a aplicable a la ac edi ación en sede egis al del o denamien o ex anje o se
encuen a en el a ículo 36 del RH, po lo que se debe á acudi p e e en emen e a los medios de
ac edi ación del de echo ex anje o p e is os en es e a ículo. Es a no ma egula los medios de
p ueba del De echo ex anje o en elación con la obse ancia de las o mas y solemnidades
ex anje as, así como la ap i ud y capacidad legal necesa ias pa a el ac o. Como señala la
209RDGRN de 5 de ma zo de 2018, BOE núm. 69, de 20 de ma zo de 2018, pp. 31431 a 31440; FD4.
208RDGRN de 3 de mayo de 2016, BOE núm. 136, de 6 de junio de 2016, pp. 37213 a 37216; FD3.
207RDGRN de 28 de oc ub e de 2015, BOE núm. 280, de 23 de no iemb e de 2015, pp. 110239 a 110243; FD5.
60
RDGRN de 1 de ma zo de 2005210, es a egulación ambién se ex iende a la ac edi ación de la
alidez del ac o ealizado según la ley aplicable. Según es e p ecep o, los medios de p ueba del
De echo ex anje o incluyen la ase e ación o in o me de un no a io o cónsul español, o de un
diplomá ico, cónsul, o unciona io compe en e del país cuya legislación sea aplicable. Además,
el p ecep o es ablece que es os mismos medios pueden u iliza se pa a ac edi a la capacidad ci il
de los ex anje os que o o guen documen os insc ibibles en e i o io español. Es impo an e
des aca que la enume ación de medios de p ueba en el p ecep o no es nume us clausus, ya que
pe mi e la ac edi ación del o denamien o ex anje o “en e o os medios” dis in os a los
especí icamen e enume ados.
Pa a p oba el de echo ex anje o, no bas a con ci a ex os legales de o ma aislada. Es necesa io
demos a su sen ido, alcance e in e p e ación ac uales según la ju isp udencia del país en
cues ión (STS de 8 de sep iemb e de 2023211, y RDGRN de 20 de ene o de 2011212, 3 de eb e o
de 2014213 y 10 de mayo de 2017214). No obs an e, como señala Robles Pe ea215, la exigencia de
p oba la in e p e ación doc inal y ju isp udencial del país ex anje o puede esul a excesi a en
algunos casos.
En es e sen ido, cabe señala que si bien los no a ios y egis ado es ienen la obligación de
aplica el de echo ex anje o en los casos co espondien es, no es án obligados a posee un
conocimien o del mismo. En consecuencia, la ca ga de ac edi a el con enido del de echo
ex anje o ecae sob e las pa es in oluc adas en el p ocedimien o.
Sin emba go, la DGRN ha señalado en di e sas ocasiones que las au o idades públicas que
desa ollan unciones no ju isdiccionales (con o me a los a ículos 281 de la LEC, 168.4 del RN
y 36.2.º del RH) pueden, bajo su esponsabilidad, alo a la aplicación de la ley ex anje a
aunque no haya sido p obada po las pa es, siemp e que engan conocimien o de la misma
(RDGRN de 5 de ma zo de 2018216). La indagación sob e el con enido del o denamien o
ex anje o no cons i uye una obligación del egis ado ni de o as au o idades no judiciales an e
las que se solici e la aplicación de un o denamien o ex anje o, sino una me a acul ad que puede
216RDGRN de 5 de ma zo de 2018, BOE núm. 69, de 20 de ma zo de 2018, pp. 31431 a 31440; FD4.
215ROBLES PEREA M.A. La p ueba del De echo Ex anje o. No a ios y Regis ado es; 2016. p.11. Disponible en:
h ps://www.no a iosy egis ado es.com/web/secciones/o icina-no a ial/o os- emas/la-p ueba-del-de echo-ex anje
o/
214RDGRN de 10 de mayo de 2017, BOE núm. 127, de 29 de mayo de 2017, páginas 43703 a 43708; FD8.
213RDGRN de 3 de eb e o de 2014, BOE núm. 50, de 27 de eb e o de 2014, pp. 18754 a 18760; FD4.
212RDGRN de 20 de ene o de 2011, BOE núm. 62, de 14 de ma zo de 2011, pp. 28258 a 28267; FD8.
211STS Sala de lo Ci il núm. 3608/2023 de 8 de sep iemb e de 2023.
210RDGRN de 1 de ma zo de 2005, BOE núm. 95, de 21 de ab il de 2005, pp. 13666 a 13667; FD2.
61
eje ce se incluso si no es in ocada po las pa es, ya que en De echo español quien alegue una
ley ex anje a debe p oba la. En consecuencia, como señaló la RDGRN de 20 de ene o de
2011217, el egis ado , aun cuando la pa e in e esada no ac edi e el con enido del o denamien o
ex anje o según los equisi os es ablecidos, pod á aplica un De echo ex anje o si iene
conocimien o de él o si indaga su con enido y igencia. De lo con a io, debe á suspende la
insc ipción, sin que a di e encia de lo que ocu e en los p ocesos judiciales pueda aplica
subsidia iamen e la ley española (DGRN de 3 de eb e o de 2014218, 16 de junio de 2014219, 28
de oc ub e de 2015220, 3 de mayo de 2016221, 5 de ma zo de 2018222).
Po úl imo, es impo an e eco da que la Di ección Gene al ha ins ado con inuamen e an o a
no a ios como a egis ado es a amilia iza se con la egulación de los países más ce canos,
especialmen e aquellos de la Unión Eu opea. Es a ecomendación no se limi a a los medios
p e is os en el a ículo 36 del RH y, excepcionalmen e, a los a ículos de la Ley de Coope ación
Ju ídica In e nacional, sino que ambién incluye los ecu sos p opo cionados po el en o no
E-Jus icia. Además, se p omue e la colabo ación ac i a en la esolución de con lic os de DIP ,
jun o con o os medios p e iamen e mencionados (DGDJyFP de 30 de ene o de 2023223).
5.2. Funciones no a iales y egis ales en la ac edi ación del de echo ex anje o
La ac edi ación del de echo ex anje o en el ámbi o no a ial y egis al cons i uye un ema de
g an ele ancia ju ídica. En es e con ex o, su ge la in e ogan e de cómo se dis ibuyen las
esponsabilidades en e no a ios y egis ado es en cuan o a la e i icación y aplicación del
de echo ex anje o. Si bien el p incipio gene al es ablece que la ca ga de la p ueba ecae sob e
quien alega un de echo ex anje o, an o los no a ios como los egis ado es os en an la acul ad,
no la obligación, de ac edi a es e ex emo (en e muchas o as RDGRN 22 de julio de 2011224).
A in de abo da es as complejidades, es e apa ado analiza á en de alle la doc ina de la DGRN
y la DGSJyFP en las di e en es casuís icas posibles, examinando los c i e ios que de e minan la
esponsabilidad de no a ios y egis ado es en la ma e ia.
224RDGRN de 22 de julio de 2011, BOE núm. 235, de 29 de sep iemb e de 2011, pp. 102450 a 102453; FD2.
223RDGSJyFP de 30 de ene o de 2023, BOE núm.43, de 20 de eb e o de 2023, pp. 25752 a 25774; FD5.
222RDGRN de 5 de ma zo de 2018, BOE núm. 69, de 20 de ma zo de 2018, pp. 31431 a 31440; FD4.
221RDGRN de 3 de mayo de 2016, BOE núm. 136, de 6 de junio de 2016, pp. 37204 a 37212; FD3.
220RDGRN de 28 de oc ub e de 2015, BOE núm. 280, de 23 de no iemb e de 2015, pp. 110239 a 110243; FD5.
219RDGRN de 16 de junio de 2014, BOE núm. 183, de 29 de julio de 2014, pp. 60208 a 60217; FD2.
218RDGRN de 3 de eb e o de 2014, BOE núm. 50, de 27 de eb e o de 2014, pp. 18754 a 18760; FD4.
217RDGRN de 20 de ene o de 2011, BOE núm. 62, de 14 de ma zo de 2011, pp. 28258 a 28267; FD8.
62
A) El ol del no a io en la p ueba del de echo ex anje o en esc i u as públicas
En el ámbi o de su unción, el no a io puede e se abocado a la au o ización de esc i u as o ac as
(en es e caso una esc i u a de comp a en a en la que ige un égimen económico ma imonial
ex anje o). An e es a si uación, se p esen an dos escena ios p incipales:
1) Conocimien o di ec o del de echo ex anje o po pa e del no a io: Si el no a io posee
conocimien o di ec o del de echo ex anje o aplicable, no su gen incon enien es.
Simplemen e lo indica á en la esc i u a o ac a, undamen ando la au o ización del
documen o en dicho conocimien o (a . 36 RH). Un ejemplo ilus a i o lo cons i uye la
ac edi ación median e juicio de no o iedad, cuya esponsabilidad ecae exclusi amen e
sob e el no a io. Es a igu a ju ídica esul a pa icula men e ú il en la adquisición de
bienes po ciudadanos b i ánicos, dado que el Reino Unido no posee un égimen
económico ma imonial es ic o, po lo que, a e ec os p ác icos, se equipa a al égimen de
sepa ación de bienes (RDGRN de 26 de agos o de 2008225).
2) Ausencia de conocimien o di ec o del de echo ex anje o po pa e del no a io: Si el
no a io no posee un conocimien o di ec o o su icien e del de echo ex anje o aplicable,
debe á solici a a las pa es la p ueba del mismo. Es a p ueba puede consis i en
cualquie a de los documen os mencionados en el a ículo 36 del RH o en cualquie o o
medio de p ueba admisible. En es os casos, es el no a io au o izan e quien iene la
esponsabilidad de alo a la p ueba apo ada po las pa es. Si la conside a adecuada y
su icien e pa a gene a la con icción de la exis encia, igencia, alcance e in e p e ación
doc inal y ju isp udencial de las no mas ex anje as aplicables, hab á adqui ido un
conocimien o indi ec o del de echo ex anje o. En consonancia con la pos u a del ju is a
Robles Pe ea226 el no a io no debe limi a se a exp esa la p ueba p ac icada, sino que
debe ealiza una decla ación exp esa de su conocimien o del de echo ex anje o
aplicable. Es a decla ación de conocimien o de las no mas ex anje as se mo i a á
simplemen e indicando que el conocimien o se ha ob enido de o ma indi ec a a pa i de
las p uebas p ac icadas y apo adas po las pa es.
Si bien la simple au o ización del ins umen o público pod ía in e p e a se como una decla ación
implíci a del conocimien o del de echo ex anje o aplicable, es ecomendable, de acue do con
Robles Pe ea227, que el no a io ealice una decla ación exp esa del mismo. Es a ecomendación
227ROBLES PEREA M.A. La p ueba del De echo Ex anje o. op. ci .. p.9.
226ROBLES PEREA M.A. La p ueba del De echo Ex anje o. op. ci .. p.9.
225RDGRN de 26 de agos o de 2008, BOE núm. 224, de 16 de sep iemb e de 2008, pp. 37850 a 37851; FD1
63
se sus en a en la obligación del no a io de edac a los documen os con la debida cla idad
(a ículo 148 del RN) y en su esponsabilidad de ela po la legalidad del ac o. La in e ención
no a ial an e la aplicación de de echo ex anje o en esc i u as y ac as exige un análisis igu oso y
una ac uación esponsable po pa e del no a io. El conocimien o del de echo ex anje o
aplicable, ya sea di ec o o indi ec o, debe se obje o de una decla ación exp esa en el ins umen o
público, ga an izando así la cla idad, segu idad ju ídica y legalidad del ac o.
B) Rol del egis ado an e la aplicación de de echo ex anje o en la cali icación
En es e con ex o, se p esen an dos escena ios p incipales, cada uno de ellos con dos
subdi isiones, en unción del conocimien o que posea el egis ado sob e el de echo ex anje o
aplicable y la p e ia cons ancia o no de dicho De echo en la esc i u a.
a) Ausencia de decla ación no a ial sob e el de echo ex anje o y alo ación po pa e del
egis ado : En de e minadas ci cuns ancias, el documen o p esen ado al egis ado
ca ece de la decla ación del no a io sob e su conocimien o del de echo ex anje o,
limi ándose es e úl imo a inco po a o ci a las p uebas p ac icadas. En ales supues os,
si el egis ado posee un conocimien o ehacien e del de echo ex anje o aplicable, no
se p esen a ningún incon enien e pa a la cali icación del documen o. La esolución en
plazo se ma e ializa á median e la insc ipción del documen o o la suspensión de la
misma, no po la insu iciencia o inadecuación de las p uebas apo adas, sino po la
p opia decla ación de conocimien o di ec o del de echo ex anje o po pa e del
egis ado , ealizada bajo su exclusi a esponsabilidad.
Sin emba go, en caso de que el egis ado no posea conocimien o del de echo
ex anje o aplicable, las p uebas apo adas en el documen o se con e i án en el
elemen o undamen al pa a que és e adquie a un conocimien o indi ec o del mismo. La
su iciencia de dichas p uebas pod á se cues ionada o incluso exigi se su complemen o.
Es p eciso des aca que, en es e escena io, el egis ado no se encuen a en la posición
de con adeci una ase e ación del no a io, ya que, como se ha mencionado
p e iamen e, no se ha p oducido una decla ación exp esa po pa e de es e úl imo bajo
su esponsabilidad. Si las p uebas apo adas son conside adas adecuadas o se ob iene el
complemen o necesa io, el egis ado p ocede á a la insc ipción del documen o,
basándose en el conocimien o indi ec o del de echo ex anje o adqui ido a pa i de las
64
mismas. Es a ac uación se lle a á a cabo bajo su exclusi a esponsabilidad y debe á se
exp esada en la insc ipción.
b) Decla ación no a ial del conocimien o del de echo ex anje o en la esc i u a: La
inclusión en la esc i u a pública de una decla ación cla a, concisa y mo i ada po pa e
del no a io sob e su conocimien o di ec o o indi ec o del de echo ex anje o esul a
undamen al. La esponsabilidad exclusi a de dicha decla ación ecae sob e el no a io.
Como se ha señalado an e io men e, las p uebas p ac icadas no deben exp esa se ni
inco po a se en el documen o, ya que la decla ación del no a io las suple. En ales
supues os, el egis ado no es á acul ado pa a alo a la idoneidad de las p uebas ni la
in e p e ación ealizada po el no a io sob e las mismas, dado que es a ac uación es
esponsabilidad exclusi a del no a io. De igual o ma, el egis ado no puede
aden a se en el ondo de un asun o judicial en el que el juez ambién pod ía habe
p ac icado dichas p uebas (a . 100 del RH). Exis en dos posibles escena ios an e la
decla ación no a ial:
Po una pa e, el egis ado pod ía ene conocimien o di ec o del de echo ex anje o.
An e es e escena io, si el egis ado posee un conocimien o di ec o del de echo
ex anje o aplicable y es e conocimien o es con a io a la in e p e ación ealizada po el
no a io en el documen o, debe á suspende la insc ipción. La cali icación de los
co espondien es ecu sos se cen a á en la adecuada aplicación del de echo ex anje o,
siendo los ó ganos di ec i os o ju isdiccionales los enca gados de emi i la decla ación
de conocimien o di ec o o indi ec o del con enido, igencia y alcance del de echo
ex anje o aplicable, bajo su exclusi a esponsabilidad y de o ma mo i ada.
En el escena io con a io, si el egis ado no posee un conocimien o di ec o del de echo
ex anje o aplicable, puede y debe acep a la ase e ación ealizada po el no a io en el
documen o. El egis ado no iene la obligación (ni el iempo, dado el escaso plazo de
quince días pa a cali ica ) de p ac ica las p uebas que conside e con enien es. No
obs an e, aquellos que deseen hace lo y ob ene un conocimien o indi ec o del de echo
ex anje o pueden hace lo, suspendiendo la insc ipción en caso de que el esul ado sea
con adic o io. En es e caso, el egis ado debe á ealiza una decla ación exp esa y
mo i ada, la cual es a á suje a a los mismos ecu sos228.
228ROBLES PEREA M.A. La p ueba del De echo Ex anje o. op. ci .. pp.9-11.
65
Pa a comp ende en p o undidad las si uaciones de con acción del de echo ex anje o exp esado
en la esc i u a y el conocimien o que posee el egis ado sob e el mismo, es undamen al
analiza dos sen encias ele an es:
En p ime luga la SAP Mad id, de 16 de oc ub e de 2012229. Es a sen encia es ablece una
doc ina sólida sob e la alidez de medios p oba o ios como el “A ida i ”230 y el papel del
no a io y egis ado an e el De echo ex anje o. En e sus p onunciamien os ele an es, des aca
la acul ad del no a io au o izan e de la esc i u a pública pa a conoce y exp esa su
conocimien o del De echo ex anje o aplicable. En al supues o, su ase e ación p e alece á a
menos que el egis ado , poseyendo ambién dicho conocimien o y mani es ándolo, disc epe de
la misma y lo mo i e exp esamen e en su cali icación nega i a.
En segundo luga , la Sen encia del Juzgado de P ime a Ins ancia de Mad id de 25 de ma zo de
2013231. En es a sen encia, el juez es ablece que la decla ación de conocimien o del De echo
ex anje o po pa e de un no a io español no incula au omá icamen e al enca gado del Regis o
de la P opiedad. El egis ado , en su unción de con ol egis al, es á acul ado e incluso iene el
debe de e i ica odos los equisi os legales pa a la insc ipción, incluyendo la co ec a
aplicación del De echo ex anje o aplicable.
Las conclusiones doc inales de la DGRN en ma e ia de p ueba del de echo ex anje o han
expe imen ado una e olución en los úl imos años. En una p ime a e apa, la DGRN pa ecía segui
de mane a li e al la conclusión de la Sen encia AP Mad id de 16 de oc ub e de 2012. Es a
in e p e ación se e lejó en esoluciones como la 26 de agos o de 2008232 y la 7 de julio de
2011233. En es a e apa, se sos enía que la ase e ación del no a io sob e el conocimien o del
de echo ex anje o p e alece ía sal o que el egis ado disin ie e y demos a a, de mane a
de allada, su p opio conocimien o del mismo.
En una segunda ase, la DGRN adop ó una pos u a más ce cana a la de la Sen encia de p ime a
ins ancia de 25 de ma zo de 2013. Es e cambio de en oque se e lejó en las Resoluciones de 26
233RDGRN de 7 de julio de 2011, BOE núm. 192, de 11 de agos o de 2011, pp. 91253 a 91258; FD6.
232RDGRN de 26 de agos o de 2008, BOE núm. 224, de 16 de sep iemb e de 2008, pp. 37850 a 37851; FD2.
231Sen encia del Juzgado de P ime a Ins ancia nº 32 de Mad id, de 25 de ma zo de 2013.
230Un A ida i , ambién conocido como decla ación ju ada, es una decla ación esc i a bajo ju amen o o a i mación
solemne, en la que una pe sona decla a la e acidad de un hecho o una se ie de hechos. Es a decla ación se p esen a
an e un o icial público au o izado, como un no a io, y se i ma po la pe sona que la ealiza.
229SAP de Mad id núm. 18047/2012, de 16 oc ub e de 2012; FD2.
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de junio de 2012234 y 15 de eb e o de 2016235, donde se es ableció que la a i mación del no a io
sob e la aplicación del de echo ex anje o no incula de mane a absolu a al unciona io
cali icado , quien iene la po es ad de disen i mo i adamen e en su cali icación. En o as
palab as, si el no a io p esen a un in o me sólido y bien sus en ado que demues e la co ec a
aplicación del de echo ex anje o, el egis ado no puede echaza lo de mane a gené ica
alegando al a de p ueba. En es e caso, el egis ado debe undamen a de mane a cla a y p ecisa
su nega i a a insc ibi el í ulo, especi icando los aspec os conc e os del de echo ex anje o o las
consecuencias ju ídicas que conside a e óneas. Es a a gumen ación debe o ma pa e esencial
de la cali icación egis al, cumpliendo así con el equisi o de mo i ación.
A pesa de es a e olución, ambas pos u as no son excluyen es, sino que con luyen en un pun o
cen al: la impo ancia de la mo i ación po pa e del egis ado en caso de disen i del
conocimien o del de echo ex anje o exp esado po el no a io236.
La ju isp udencia y la doc ina de la DGRN han es ablecido un ma co sólido pa a la alo ación
del conocimien o del de echo ex anje o en el ámbi o egis al. La cla e eside en la mo i ación
po pa e del egis ado , quien debe undamen a su decisión en caso de disen i del
conocimien o exp esado po el no a io. Es o ga an iza un equilib io en e la compe encia del
no a io y la unción de con ol del egis ado , sal agua dando en úl ima ins ancia la segu idad
ju ídica de las ansacciones inmobilia ias que in oluc an de echo ex anje o.
6. CONCLUSIONES
T as un análisis exhaus i o de la doc ina de la DGRN y DGSJyFP, se desp enden a ias
conclusiones impo an es. La p ime a de ellas, y an es de abo da el polémico a ículo 92 del
RH, es la escasa impo ancia que se o o ga en las esoluciones a la de e minación de la ley
aplicable al égimen económico ma imonial. En nume osas esoluciones, no se menciona la
no ma de con lic o aplicable ni los da os ác icos necesa ios pa a de e mina la. Es a omisión se
jus i ica, en ocasiones, bajo el a gumen o de que el no a io no es á obligado a explica las
ci cuns ancias ác icas que lo lle a on a aplica una ley especí ica. La Di ección Gene al, po su
pa e, se limi a a indica que el no a io debe aplica la no ma de con lic o española. Si bien en las
esoluciones más ecien es se mencionan las dos egulaciones aplicables (Código Ci il y el
Reglamen o 2016/1103), no se especi ica cuál debe u iliza se en cada caso. Es impo an e
236ROBLES PEREA M.A. La p ueba del De echo Ex anje o. op. ci .. pp.7-8.
235RDGRN de 15 de eb e o de 2016, BOE núm. 61, de 11 de ma zo de 2016, pp. 19547 a 19551; FD5.
234RDGRN de 26 de junio de 2012, BOE núm. 225, de 18 de sep iemb e de 2012, pp.65460 a 65471; FD2.
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des aca que, si los cónyuges compa en nacionalidad y el ma imonio se celeb ó an es del 29 de
ene o de 2019, la ley aplicable a al a de pac o se á la de su nacionalidad común (a . 9.2 CC).
Sin emba go, en los casos de cónyuges con dis in a nacionalidad o ma imonios celeb ados
después del 29 de ene o de 2019, la ley aplicable a al a de acue do o pac o se á la del Es ado de
la esidencia habi ual común as la celeb ación del ma imonio, una conexión menos e iden e
que la nacionalidad.
El co ec o cumplimien o del Reglamen o y sus obje i os –p e isibilidad de la ley aplicable al
égimen económico ma imonial– debe ía impulsa una mejo p ác ica basada en la aplicación de
sus no mas y la exp esa de e minación de la ley aplicable, la cual debe queda debidamen e
egis ada. En es e sen ido, esul a con adic o io nega al Reglamen o el e ec o ú il que pe sigue
y, al mismo iempo, exigi , cuando sea posible, equisi os adicionales que, a la luz de la doc ina
igen e de la Di ección Gene al, pa ecen excesi os pa a la ijación de la ley aplicable. Es a
úl ima, en es e caso, se limi a a exp esa el égimen económico conc e o sin ningún ipo de
explicación o conexión, sin es ablece la dis inción, en nume osas ocasiones, en e la ley
aplicable y el conc e o égimen económico ma imonial de los cónyuges. Has a aho a, son pocas
las esoluciones en las que se aplica el Reglamen o. Es de espe a que, en el u u o, con el
aumen o de casos de aplicación del mismo, se p es e mayo a ención a la cons a ación explíci a
de la no ma de con lic o a ene en cuen a y de la espues a ela i a a la ley aplicable en cada
caso.
Aden ándonos ya en el a ículo 92 RH, es impo an e conside a que es u o de una e o ma de
la LH de 1982, en un con ex o ju ídico y social muy di e en e al ac ual. En aquel en onces,
España no o maba pa e de la Unión Eu opea y las adquisiciones inmobilia ias po pa e de
ex anje os e an menos ecuen es. Además, el conocimien o mu uo de los sis emas legales e a
limi ado. En la ac ualidad, el pano ama ha cambiado sus ancialmen e: las adquisiciones po pa e
de ex anje os son cada ez más comunes y el acceso a la in o mación ju ídica es más sencillo
g acias a he amien as como el Po al Eu opeo de e-Jus icia. Pese al cambio de con ex o, la
doc ina de la Di ección Gene al man iene una pos u a indecisa espec o a la inde e minación del
égimen económico ma imonial y la p oac i idad de no a ios y egis ado es. Es a pos u a se ha
man enido cons an e an o an es como después de la en ada en igo del Reglamen o 2016/1103,
e idenciando una al a de inicia i a pa a supe a las limi aciones del mínimo eglamen a io
español.
68
Po un lado, a ias esoluciones dejan la imp esión de que la Di ección Gene al adop a una
pos u a de ensi a, p e i iendo que el sis ema no a ial y egis al man enga un ol pasi o (el
no a io no e leja, el egis o no p ecisa). Es o esul a en una insc ipción suje a al égimen
económico ma imonial que pos e io men e, cuando enga luga la enajenación, se de e mine
aplicable. Es a doc ina albe ga la espe anza de que ambos cónyuges pa icipen en el ac o
disposi i o, eliminando cualquie duda sob e quién posee el pode de disposición. Sin emba go,
las enajenaciones no son siemp e olun a ias, y la al a de cla idad en el momen o de la
adquisición sob e la i ula idad y el pode de disposición puede ene g a es consecuencias,
especialmen e en caso de ano aciones emba gos.
Obse amos, po an o, que es a doc ina de la DGRN se ajus a es ic amen e a la egla del
a ículo 92 del RH, sin mos a in e és en iden i ica o ija el égimen económico ma imonial ni
en aplica el p incipio de especialidad en es e ámbi o. El a ículo 92 del RH e i a el es ue zo de
de e mina el égimen económico ma imonial bajo el cual se ealiza una adquisición, e lejando
una ac i ud de epliegue an e la complejidad in oducida po elemen os ex anje os en nues o
sis ema egis al.
En el ex emo opues o, la Di ección Gene al en a iza una ac i ud p oac i a po pa e de no a ios
y egis ado es, des acando su papel c ucial en la segu idad ju ídica p e en i a. Su unción
incluye e leja en el ins umen o público y en el egis o odas las ci cuns ancias e e en es a los
o o gan es que engan incidencia en el de echo o de echos obje o de p o ección egis al,
incluido el égimen económico ma imonial. El no a io, en cumplimien o de su debe de con ol
de legalidad, debe ac ua con la máxima diligencia pa a e leja en el ins umen o público,
con o me a la olun ad de los o o gan es (que debe á indaga , in e p e a y adecua al
o denamien o ju ídico), el égimen económico-ma imonial aplicable. A es a ac i ud p oac i a se
le suma la en a ización de la Di ección Gene al en la necesidad de que los no a ios y
egis ado es p o undicen en los ma cos legales más ecuen es en la p ác ica española, con
especial én asis en los de la UE, en e o os a a és de los medios de e-jus icia.
No obs an e, la doc ina de la DGRN ca ece de una e lexión adecuada sob e dos aspec os
c uciales, lo que limi a los e ec os de la eó ica p oac i idad en la p ác ica: 1) La inde inición del
eno del a ículo 92 (“si cons a e”), que le con ie e ambigüedad. Es o plan ea a ias p egun as:
¿cuál es la uen e de dicha cons ancia? ¿A quién debe cons a le, al no a io, al egis ado o a las
pa es? ¿En qué condiciones debe en ende se que “cons a” un égimen económico ma imonial?
¿Debe in e p e a se “cons a ” en la p ime a acepción del dicciona io de la RAE, como se una
69
●RDGRN de 31 de agos o de 2017, BOE núm. 228, 21 de sep iemb e de 2017, pp.92651 a 92657.
●RDGRN de 5 de ma zo de 2018, BOE núm. 69, de 20 de ma zo de 2018, pp. 31431 a 31440.
●RDGRN de 2 de ab il de 2018, BOE núm. 90, de 13 de ab il de 2018, pp. 38304 a 38310.
●RDGRN 7 de sep iemb e de 2018, BOE núm.233, 26 de sep iemb e de 2018, pp. 92646 a 92654.
●RDGRN 10 de sep iemb e de 2018,BOE núm. 238, de 2 de oc ub e de 2018, pp. 95182 a 95187.
●RDGRN 13 de sep iemb e de 2018, BOE núm. 238, de 2 de oc ub e de 2018, pp. 95226 a 95243.
●RDGRN 9 de oc ub e de 2018, BOE núm. 262, de 30 de oc ub e de 2018, pp. 105126 a 105139.
●RDGRN 19 de oc ub e de 2018, BOE núm. 291, 3 de diciemb e de 2018, pp. 118734 a 118740.
●RDGRN de 1 de ma zo de 2019, BOE núm. 75, de 28 de ma zo de 2019, pp. 31977 a 31985.
●RDGRN 6 de no iemb e de 2019,BOE núm. 285, 27 no iemb e de 2019, pp.130254 a 130264.
●RDGSJyFP 13 de eb e o de 2020, BOE núm. 175, de 24 de junio de 2020, pp. 44134 a 44136.
●RDGSJyFP de 10 de junio de 2020, BOE núm. 207, de 31 de julio de 2020, pp. 61041 a 61046.
●RDGSJyFP de 16 de junio de 2020, BOE núm. 209, de 3 de agos o de 2020, pp. 63124 a 63131.
●RDGSJyFP 28 de sep iemb e de 2020, BOE núm.272, 14 de oc ub e de 2020, pp.87599 a 87613.
●RDGSJyFP 29 de oc ub e de 2020, BOE núm. 309, 25 no iemb e de 2020, pp.104567 a 104575.
●RDGSJyFP de 12 de no iemb e de 2020, BOE núm. 309, de 25 de no iemb e de 2020, pp.104649
a 104656.
●RDGSJyFP de 30 de junio de 2021, BOE núm. 173, de 21 de julio de 2021, pp. 87316 a 87327.
●RDGSJyFP de 11 de ene o de 2022, BOE núm. 38, de 14 de eb e o de 2022, pp. 18762 a 18767.
●RDGSJyFP de 31 de ene o de 2022, BOE núm. 41, de 17 de eb e o de 2022, pp.20382 a 20389.
●RDGSJyFP de 31 de ene o de 2022, BOE núm. 41 de 17 de eb e o de 2022, pp. 20401 a 20405,
●RDGSJyFP de 2 de eb e o de 2022, BOE núm. 45, 22 de eb e o de 2022, pp. 21429 a 21437.
●RDGSJyFP de 11 de mayo de 2022, BOE núm. 130, de 1 de junio de 2022, pp. 75226 a 75232.
●RDGSJyFP de 21 de no iemb e de 2022, BOE núm. 297, de 12 de diciemb e de 2022, pp.170160
a 170167.
●RDGSJyFP de 28 de no iemb e de 2022, BOE núm. 304, de 20 de diciemb e de 2022, pp.178276
a 178283.
●RDGSJyFP de 30 de ene o de 2023, BOE núm. 43, 20 de eb e o de 2023, pp. 25752 a 25774.
● RDGSJyFP de 2 de ma zo de 2023, BOE núm. 69, de 22 de ma zo de 2023, pp. 42920 a 42924.
●RDGSJyFP de 5 de junio de 2023, BOE núm. 154, de 29 de junio de 2023, pp. 90952 a 90963.
●RDGSJyFP de 26 de sep iemb e de 2023, BOE núm. 261, de 1 de no iemb e de 2023, pp. 144848
a 144854.
●RDGSJyFP de 25 de oc ub e de 2023, BOE núm. 279, 22 de no iemb e de 2023, pp. 155304 a
155311.
●RDGSJyFP de 12 de diciemb e de 2023, BOE núm. 16, 18 de ene o de 2024, pp. 6702 a 6714.
●RDGSJyFP de 23 de ene o de 2024, BOE núm. 60, de 8 de ma zo de 2024, pp. 27806 a 27812.
●RDGSJyFP de 23 de ab il de 2024, BOE núm. 118, de 15 de mayo de 2024, pp. 55363 a 55367.
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-9659-de9ee81cc1b6? =1716192469116
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