ISSN 1575-7048 – eISSN 2444-5819
La eaLización de econocimien os
médicos pa a La de ección de coVid-19
a Los aBaJado es
The ca ying ou o medical ecogni ions o he de ec ion o COVID-19
o wo ke s
Mi en xu Ma ín Malo*
Uni e sidad Pública de Na a a, España
esumen
■
El p esen e abajo analiza la posibilidad de ealiza p uebas de ca ác e obliga o io a los abajado es
pa a la de ección de sin oma ología compa ible con la COVID-19. El obje i o pe seguido con es as p uebas
es el de p o ege la segu idad y salud de los abajado es, po una pa e; y e i a la p opagación del i us, po
o a. Pa a log a el obje i o pe seguido con es e abajo, se analiza la egulación ela i a a la ealización de e-
conocimien os médicos en el medio labo al, an o en su con enido como en sus lími es, di igidos de mane a
especial a p o ege el de echo a la in imidad ecogido en el a . 18 CE. Pos e io men e, se es udia el con enido
del Reglamen o Gene al de P o ección de Da os, haciendo especial e e encia a los p incipios egulado es del
a amien o y a cómo limi an el uso de medios de de ección de SARS-CoV-2 en las emp esas.
Palab as cla e: Reconocimien o médico, COVID-19, p o ección de da os, SARS-CoV-2, in imidad.
aBs ac
■
This a icle analyzes he possibili y o ca ying ou manda o y es s on wo ke s o he de ec ion o symp oms
compa ible wi h COVID-19. The objec i e pu sued wi h hese es s is o p o ec he sa e y and heal h o wo ke s, on
he one hand; and p e en he sp ead o he i us, on he o he . In o de o achie e he objec i e pu sued wi h his
wo k, on he one hand, he egula ions ela ing o he conduc o medical examina ions in he wo kplace, bo h in
e ms o con en and limi s, aimed in pa icula a p o ec ing he igh o p i acy, a e analyzed. collec ed in a . 18
CE. Subsequen ly, he con en o he Gene al Da a P o ec ion Regula ion is s udied, making special e e ence o he
egula o y p inciples o ea men and how hey limi he use o SARS-CoV-2 de ec ion means in companies.
Keywo ds: Medical examina ion, COVID-19, da a p o ec ion, SARS-CoV-2, p i acy.
* Co espondencia a: Mi en xu Ma ín Malo. Edi icio las Encinas, c/ Ca aluña s/n, UPNA - Campus de A osadia, 31006-Pamplona-
I uñea (España) – [email p o ec ed] – h ps://o cid.o g/0000-0002-9081-6155
Cómo ci a : Ma ín Malo, Mi en xu. (2020). «La ealización de econocimien os médicos pa a la de ección de COVID-19 a los abaja-
do es»; Lan Ha emanak, 43, 216-243. (h ps://doi.o g/10.1387/lan-ha emanak.21748).
Recibido: 22 mayo, 2020; acep ado: 16 junio, 2020.
ISSN 1575-7048 - eISSN 2444-5819 / © 2020 UPV/EHU
Es a ob a es á bajo una licencia
C ea i e Commons A ibución 4.0 In e nacional
Lan Ha emanak, 2020, 43, 216-243
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1. in oducción
Es indudable que los acon ecimien os acaecidos en los úl imos meses supo-
nen un cambio de pa adigma social que a ec a, de mane a di ec a, al ámbi o la-
bo al. La de ección, po p ime a ez, del SARS-CoV-2 en la ciudad de Wuhan
y su ápida expansión po odo el mundo ha p o ocado un cambio sus ancial,
no solo en la o ma de ida de muchas comunidades, sino ambién en la mane a
en que los se icios labo ales son p es ados.
En el medio labo al, el cambio ha enido un impac o impo an e en dos as-
pec os. En p ime luga , la capacidad del sis ema labo al de gene a empleos y
man ene los se ha is o educida como consecuencia de la c isis sani a ia gene-
ada con la expansión del SARS-CoV-2. En segundo luga , la p esencia del i us
en el medio labo al supone un nue o iesgo al que se debe hace en e desde la
p e ención de iesgos labo ales. Ello se pone de mani ies o, no solo en la o ma
de p ocede de las emp esas, que han omado medidas como la eo ganización
de los u nos pa a e i a aglome aciones de pe sonas o do a de EPIS en e al
con agio a odos los abajado es. En es a línea, desde la p opia au o idad sani-
a ia y labo al, se ecoge, en di e en es documen os o iciales, la impo ancia que
la ac uación de los se icios de p e ención de las emp esas iene pa a e i a la
p opagación del SARS-CoV-2 en e la población (Minis e io de Sanidad-Ins-
ucciones, 2020:3).
En el escena io de la lucha con a la pandemia, y an e el c i e io del Minis-
e io de Sanidad que es ablece que el obje i o debe se «la de ección p ecoz de
cualquie caso que pueda ene in ección ac i a y que, po an o, pueda ans-
mi i la en e medad» (Minis e io de Sanidad-Ins ucciones, 2020:2), así como
en el ma co de la obligación emp esa ial de p o ege la segu idad y salud de los
abajado es, las emp esas es án ealizando p uebas a los abajado es, gene al-
men e de ca ác e obliga o io, di igidas a la de ección de sin oma ología com-
pa ible con la COVID-19. El obje i o de es as p uebas es el de aisla a aquellos
abajado es que p esen en sín omas, impidiendo su acceso al cen o de abajo,
pa a e i a la p opagación del i us en e la plan illa y, po an o, en e la socie-
dad en su conjun o.
Como se señalaba, el p opio Minis e io de Sanidad ha solici ado que los
se icios médicos de las emp esas pa icipen en la de ección p ecoz de posibles
casos de COVID-19, sin emba go, pues o que es as p uebas se ealizan en el
ma co de una elación labo al, deben espe a lo es ablecido en el a . 22 LPRL
espec o a los econocimien os médicos con ines p e en i os. Po ello, la p i-
me a pa e de es e es udio es á cen ada en de e mina el encaje legal que end ía
la ealización de econocimien os médicos obliga o ios a los abajado es con la
inalidad señalada. Téngase en cuen a que, con independencia de la p ueba ea-
lizada —que pod á esul a más o menos in usi a espec o al de echo a la in i-
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midad del abajado , ecogido en el a . 18 CE— el da o que se ob end á es a á
elacionado con su salud, pues supond á la sospecha o con i mación de que es e
es á in ec ado o no. Po ello, al a a se de da os ela i os a la salud del abaja-
do , debe á aplica se el ya ci ado a . 22 LPRL.
Po o a pa e, el Reglamen o Gene al de P o ección de Da os, así como la
Ley O gánica 3/2018, de 5 de diciemb e de P o ección de Da os Pe sonales y
Ga an ía de los De echos Digi ales, man ienen su e icacia, pues ninguna no -
ma i a ap obada pa a la limi ación de de echos du an e la c isis sani a ia ha ac-
uado sob e el mismo. Así, el con enido de dicho Reglamen o ambién debe se
enido en cuen a a la ho a de analiza la posible ealización de econocimien os
médicos en el medio labo al di igidos a la p e ención del con agio po SARS-
CoV-2 en las emp esas. Al análisis de es a cues ión se dedica á una segunda
pa e del a ículo.
En es a pa e debe ene se en cuen a, en p ime luga , que el Reglamen o
es ablece que los da os ela i os a la salud son da os especialmen e p o egidos.
Así, no bas a solo con que se cumplan las condiciones es ablecidas en el a . 6
RGPD pa a que el a amien o sea líci o; sino que, además, debe á a ende se a
una de las ci cuns ancias que pe mi en el a amien o de da os pe sonales de ca-
ác e especial de las es ablecidas en el a . 9 RGPD. Po úl imo, y una ez is o
el encaje legal del a amien o de es os da os, debe a ende se a los p incipios que
deben egi dicho a amien o, y que es ablece el Reglamen o en su a . 5. Pa a
ello, se analiza án es os p incipios y se señala á como deben se aplicados en la
ac ual si uación de eme gencia sani a ia.
Finalmen e, se ecoge án las p incipales conclusiones ex aídas as el es u-
dio de la no ma i a de aplicación y el análisis de cómo es as cues iones a ec an
a la ealización de p uebas a los abajado es en es os momen os, señalando, po
una pa e, los equisi os que debe euni la p ueba, pa a da cumplimien o a la
no ma i a p e en i a y, po o a, cómo debe ealiza se el a amien o de los da-
os ob enidos con obje o de no incumpli la no ma i a ela i a a la p o ección
de da os de ca ác e pe sonal.
2. La obligación emp esa ial de p o ege la segu idad y salud de
los abajado es en e a la coVid-19. uso de econocimien os
médicos como medida p e en i a
La apa ición, así como la ápida expansión del SARS-CoV-2 en e la pobla-
ción, supone un e o en ma e ia de p e ención de iesgos labo ales en el ámbi o
labo al. El en o no labo al es, en es os momen os, un impo an e oco de po-
sible p opagación del i us. Además, debido a la i ulencia que la COVID-19
mues a en su desa ollo, el posible con ac o con una pe sona in ec ada supone
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un iesgo impo an e que, en el ámbi o labo al, debe se enido en cuen a en
ma e ia de p e ención de iesgos labo ales.
El a . 14 LPRL es ablece el de echo de las pe sonas abajado as a «una p o-
ección e icaz en ma e ia de segu idad y salud en el abajo», lo que supone el
debe emp esa ial de p o ege las en e a los iesgos labo ales median e la adop-
ción de «cuan as medidas sean necesa ias pa a la p o ección de la segu idad y sa-
lud de los abajado es». Po ello, el SARS-CoV-2 debe se a ado como iesgo
labo al, en an o que puede a ec a a la salud de las pe sonas abajado as.
El debe gene al de segu idad es ablecido en el a . 14 LPRL supone la obli-
gación emp esa ial de acili a a sus empleados y empleadas medios de p o ec-
ción su icien es que e i en el con agio en el abajo, en endiendo que se debe
pe segui el máximo ni el de segu idad posible median e la implan ación de o-
das las medidas p e en i as que la écnica pe mi a (Camas Roda, 2002: 77). Así,
al como el T ibunal Sup emo ha señalado, el de echo a la in eg idad ísica de
los abajado es y a una adecuada polí ica de p e ención de iesgos labo ales su-
pone un de echo básico del abajado , ecogido en los a s. 4.2 y 19.2 TRET.
Po odo lo an e io , el emp esa io debe á oma medidas p e en i as di igi-
das a con ola y e i a la expansión del SARS-CoV-2 en la emp esa, dando así
cumplimien o a su obligación de p o ege la segu idad y salud de los abajado-
es es ablecida en el a . 14 LPRL.
2.1. La posible obliga o iedad del econocimien o médico en la lucha con a
el sa s-coV-2
Den o de las di e en es medidas que la emp esa puede adop a pa a e i a
la p opagación del i us en e su plan illa, se encuen a la ealización de econo-
cimien os médicos en el abajo que es ablece el a . 22 LPRL. En la ac ual si-
uación, el p opio Minis e io de Sanidad ha econocido la impo ancia que la
de ección p ecoz de la in ección iene en la lucha con a la pandemia, haciendo
especial e e encia a la impo ancia que los se icios de p e ención de las emp e-
sas ienen en es a de ección, pues, al como señalan, «es án llamados a colabo a
con las au o idades sani a ias en la de ección p ecoz de odos los casos compa i-
bles con COVID-19 pa a con ola la ansmisión» (Minis e io de Sanidad-Ins-
ucciones, 2020:3). Así pues, es os econocimien os médicos es án esul ando
de g an u ilidad en la lucha con a la pandemia, pues se ealizan con el obje i o
de de ec a sín omas de la COVID-19, de mane a que se e i a con ac o de po-
sibles in ec ados con el es o de la plan illa, siguiendo lo es ablecido en el P oce-
dimien o de ac uación pa a los se icios de p e ención de iesgos labo ales en e a la
exposición al SARS-CoV-2 (Minis e io de Sanidad-P ocedimien o, 2020:8 y ss.).
Sin emba go, cabe p egun a se si el uso de econocimien os médicos obliga o-
ios y gene alizados en es a si uación es á ealmen e jus i icado y ampa ado po
la no ma i a.
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El a . 22 LPRL es ablece que «el emp esa io ga an iza á a los abajado es
a su se icio la igilancia pe iódica de su es ado de salud en unción de los ies-
gos inhe en es al pues o de abajo». Po an o, el obje i o que pe siguen es os
econocimien os médicos es doble: po una pa e, comp oba que el abajado
se encuen a en condiciones adecuadas pa a desempeña su abajo sin supo-
ne y iesgo y, po o a, asegu a que el abajo no causa ningún daño en la sa-
lud del abajado (en es e sen ido, Goñi Sein y Rod íguez Sanz de Galdeano,
2014:292).
Así, la igilancia de la salud y, po an o, la ealización de econocimien os
médicos en el abajo se egula como un de echo del abajado , no como una
obligación. Pues o que se a a de un de echo del abajado , el p incipio gene al
que debe egi es os econocimien os médicos es el de la olun a iedad. Po ello,
y sal o excepciones, debe á con a se siemp e con el consen imien o del abaja-
do p e io a su ealización.
Sin emba go, y pese a que la olun a iedad sea la no ma gene al es a-
blecida en el p opio p ecep o, el p opio a . 22.1 LPRL, ecoge es posibles
excepciones que pe mi en la ealización de econocimien os médicos obli-
ga o ios: a) cuando la ealización del econocimien o médico sea imp escin-
dible pa a e alua los e ec os de las condiciones de abajo en la salud del
abajado ; b) cuando sea necesa io pa a e i ica si el es ado de salud del em-
pleado cons i uye un iesgo pa a su p opia salud o pa a la salud de e ce os y
c) cuando lo disponga una no ma i a. En odo caso, al y como han señalado
nume osos au o es, es as excepciones «no deben usa se de o ma abusi a, pues
se a a de hechos excepcionales que no pueden gene aliza se» (Villalobos Ca-
b e a, e . al.; 2019:308).
Po an o, pa a que la ealización de p uebas de mane a gene alizada pa a la
de ección de sin oma ología compa ible con la COVID-19 pueda ealiza se de
mane a obliga o ia pa a los abajado es, debe á ampa a se en una de las excep-
ciones señaladas. Respec o a la p ime a opción, cuando sea imp escindible pa a
e alua los e ec os de las condiciones de abajo en la salud del abajado , no es
una opción. Lo que p e enden es os econocimien os médicos no es comp oba
cómo el abajo a ec a a la salud del abajado , sino impedi que un posible in-
ec ado es é en con ac o con o os compañe os du an e la jo nada labo al, e i-
ando así la p opagación del i us en e la plan illa.
En cuan o a la e ce a de las opciones, en es os momen os no hay ninguna
disposición legal que disponga la obliga o iedad de es e ipo de p uebas, ni
en el medio labo al ni en la sociedad en gene al. Si bien es cie o que el Go-
bie no es á ap obando nume osa no ma i a di igida a la lucha con a la pan-
demia, así como a palia los e ec os que es a puede ene en la economía y la
sociedad, oda ía no se han omado medidas di igidas a la ealización masi a
de p uebas a la ciudadanía con el in de e i a la p opagación del i us, y am-
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poco se ha adop ado ninguna medida especí ica en el medio labo al, po lo
que no p ocede ía ealiza econocimien os médicos obliga o ios al ampa o de
es a excepción.
Sin emba go, la segunda opción acili ada po el a . 22 LPRL den o de las
excepciones a la olun a iedad es ablece que, se á posible la ealización de eco-
nocimien os médicos obliga o ios pa a « e i ica si el es ado de salud del aba-
jado puede cons i ui un pelig o pa a el mismo, pa a los demás abajado es o
pa a o as pe sonas elacionadas con la emp esa». Como señalan Ga cía Se ano
y Ped osa Alqueza (1999:46), lo que ca ac e iza a es a excepción es «la pelig o-
sidad del es ado de salud de uno de los abajado es», que en el caso conc e o y po
las condiciones en que se desa olla el abajo, dicho es ado de salud puede p o-
duci un daño en la salud de o os abajado es o de e ce as pe sonas elaciona-
das con la emp esa.
Así pues, la ealización a los abajado es de econocimien os médicos obli-
ga o ios con el obje i o de de ec a posibles sín omas de la COVID-19 pa a
p ocede al aislamien o de es os abajado es y e i a la p opagación del i us
en e la plan illa, pod á ealiza se al ampa o de la excepción del a . 22 LPRL,
cuando el es ado de salud del empleado inculado a aspec os labo ales espec o
a la o ganización del abajo y p es ación del se icio, pueda supone un pelig o
pa a o os abajado es y e ce as pe sonas elacionadas con la emp esa. Sin em-
ba go, y como se ha señalado an e io men e, la in e p e ación de es as excepcio-
nes debe se es ic i a, po lo que se ealiza án cuando sean ealmen e imp es-
cindibles, en endiendo po ello a «aquellos supues os en los cuales cons i uya el
único mecanismo posible pa a de e mina si el es ado de un abajado puede
supone un iesgo» (Fe nández-Cos ales Muñiz, 2009:52); y así lo ha señalado
el T ibunal Cons i ucional que es ablece que, pa a que es a obliga o iedad sea
legí ima no debe exis i o a al e na i a, di e en e al econocimien o médico,
que pe mi a comp oba si el abajado supone un iesgo (STC 196/2004, de
15 de no iemb e, FJ Sex o).
Po o a pa e, en el con ex o ac ual de eme gencia sani a ia de i ada de la
p esencia en el en o no del nue o co ona i us SARS-CoV-2, el con enido del
a . 15 CE cob a una dimensión que aba ca la necesidad de oma medidas pa a
e i a la p opagación del i us, an o en la sociedad en su conjun o como en el
medio labo al. El a . 15 CE econoce el de echo de los ciudadanos a la ida y a
la in eg idad ísica. Es e de echo, jun o con el de echo a la p o ección ecogido
en el a . 43.1 CE, así como con la obligación de los pode es públicos de u ela
la salud pública median e la adopción de las medidas p e en i as que sean ne-
cesa ias (a . 43.2 CE), cob an especial in e és en el momen o ac ual. Ello, en
pa e, po que pa a p o ege el de echo a la ida, la in eg idad ísica y la salud de
los ciudadanos, esul a imp escindible la adopción de medidas en el medio labo-
al di igidas a e i a la p opagación del i us en la sociedad. Pe o ambién po -
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que, al en a en juego la salud pública, esul a de aplicación el a . 3 de la Ley
O gánica 3/1986 de 14 de ab il, de Medidas Especiales en Ma e ia de Salud Pú-
blica, donde se es ablece que
con el in de con ola las en e medades ansmisibles, la au o idad sani a ia, además
de ealiza las acciones p e en i as gene ales, pod á adop a las medidas opo unas
pa a el con ol de los en e mos, de las pe sonas que es én o hayan es ado en con ac o
con los mismos y del medio ambien e inmedia o, así como las que se conside en ne-
cesa ias en caso de iesgo de ca ác e ansmisible.
Po lo an e io , en la si uación ac ual que equie e de una lucha e icaz con-
a la pandemia, esul a necesa io que la salud pública sea un bien supe io a
p o ege po odos los agen es sociales, incluidas las emp esas, aunque ello su-
ponga la limi ación de o os de echos, como puede se en es e caso, la olun a-
iedad del econocimien o médico en el abajo.
Respec o a la lucha con a la pandemia y la p esencia del iesgo de con agio
del SARS-CoV-2 en el medio labo al, en la ac ualidad, la ealización de econo-
cimien os médicos a los abajado es, como puede se la oma de empe a u a a
la en a del cen o de abajo o la ealización de p uebas se ológicas y PCR pa a
la de ección del i us, es án esul ando se una medida e ec i a. Debe ene se en
cuen a, igualmen e, que en la ac ualidad no exis e o a al e na i a, di e en e a la
ealización de es e ipo de p uebas, que pe mi an comp oba que el abajado
no supone iesgo de con agio pa a o os compañe os, po lo que el uso de es as
encaja en la no ma i a p e en i a y, además, espe a lo señalado po el T ibunal
Cons i ucional. Como señala Goñi Sein (1999:59), «el some imien o, en es os
casos, a un econocimien o médico obliga o io cons i uye un debe de solida-
idad que es á po encima de la libe ad del indi iduo y se lle a a cabo po una
sue e de u ela del in e és colec i o».
En odo caso, y al como ha enido señalando la doc ina, es e ins umen o
de p e ención necesi a del es o de he amien as p e en i as pa a esul a e icaz,
pues, po sí solo, no p o ege la salud de los abajado es de mane a di ec a, sino
que de ec a el daño —en es e caso la posible p esencia de SARS-CoV-2 y el de-
sa ollo de la COVID-19 po el abajado — una ez que es e ya se ha p odu-
cido (en e o os: Goñi Sein, 2009:37 o Ma ín Malo, 2018:139). Es po que,
aun ealizando es e ipo de p uebas al inicio de la jo nada labo al, se á imp es-
cindible man ene el uso de EPIS den o de la emp esa como medida de p o-
ección en e al i us, como pueden se masca illas, guan es, pan allas de p o-
ección, higiene de manos, limpieza y desin ección de espacios de abajo, an o
comunes como indi iduales, e c. (Minis e io de Sanidad-P ocedimien o, 2020:6
y ss.).
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2.2. Lími es es ablecidos pa a el uso de econocimien os médicos obliga o ios
en las emp esas. aplicación de es os lími es con elación al sa s-coV-2
Si bien es cie o que el uso de econocimien os médicos obliga o ios en el
medio labo al es á ampa ado en una de las excepciones del a . 22 LPRL, la no -
ma i a no exime al emp esa io de cumpli con los lími es es ablecidos en su e-
gulación pa a que el econocimien o médico sea conside ado líci o.
Po an o, se á posible la ealización de econocimien os médicos con ca ác-
e obliga o io pa a los abajado es como medida p e en i a en e al posible
con agio de la COVID-19 en el medio labo al siemp e y cuando se espe en los
lími es que se de allan a con inuación.
a) El de echo a la in imidad como p incipal lími e al uso de econocimien os
médicos como medida p e en i a
El p incipal lími e a la ealización de econocimien os médicos en el medio
labo al, ya sean de ca ác e obliga o io o olun a io, es el espe o del de echo a
la in imidad ecogido en el a . 18 CE. Es e de echo undamen al, econocido a
odos los ciudadanos, no pie de su igencia en el ámbi o labo al, po lo que es
un de echo que debe espe a se en la ealización de econocimien os médicos a
los abajado es.
El T ibunal Cons i ucional ha señalado que el de echo a la in imidad «im-
plica la exis encia de un ámbi o p opio y ese ado en e a la acción y el conoci-
mien o de los demás» (STC 196/2004, de 15 de no iemb e; FJ Segundo). Ello
do a al indi iduo del pode ju ídico de impedi a e ce os conoce da os pe so-
nales, así como de limi a el uso y di usión de los da os conocidos.
Igualmen e, debe ene se en cuen a que «el ámbi o de la in imidad co po-
al cons i ucionalmen e p o egido no es coex enso con el de la ealidad ísica del
cue po humano, po que no es una en idad ísica, sino cul u al» (STC 196/2004,
de 15 de no iemb e; AH Te ce o). Así, al hace e e encia al de echo a la in i-
midad con elación al econocimien o médico, no se a a de p o ege en exclu-
si a una posible ac uación di ec a sob e el cue po pa a la ecogida de mues as,
sino que a más allá, y el p opio conocimien o del da o de salud del abajado ,
es deci , del esul ado de la p ueba, puede esul a una in asión del ámbi o p i-
ado y ese ado del indi iduo, p o egido po el a . 18 CE.
Pa a sal agua da es e de echo, el T ibunal Cons i ucional señala que debe
in o ma se al abajado con ca ác e p e io a la ealización del econocimien o
médico, de las p uebas que an a ealiza se y de los obje i os pe seguidos con las
mismas, aun cuando no se equie a el consen imien o de es e (STC 196/2004,
de 15 de no iemb e; AH Te ce o).
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b) La inalidad del econocimien o médico
El a . 22 LPRL señala que «la igilancia de la salud a los abajado es se ea-
liza á en unción a los iesgos inhe en es al abajo». De lo an e io se desp ende
que la ealización de p uebas debe es a inculada de mane a di ec a con los
iesgos a los que el abajado es á expues o en su luga de abajo. Así, la única
inalidad legí ima del econocimien o médico se á «el conocimien o de las ela-
ciones en e el iesgo labo al y la causa de la en e medad del abajado » (Camas
Roda, 2002:162).
Dicho de o o modo, el econocimien o médico se á legí imo siemp e y
cuando cumpla dos condiciones en elación a la inalidad: que es é inculado a
un iesgo p esen e en el medio labo al que pueda p o oca daños en la salud del
abajado en conc e o, y que su única inalidad sea el conocimien o de la in-
culación en e el abajo ealizado y el daño en la salud, nunca con inalidades
selec i as, sancionado as o cualquie o a que pudie a incu i en disc iminación
del abajado de i ada de su es ado de salud.
Tal como señala el T ibunal Cons i ucional, el econocimien o médico no
es «un ins umen o del emp esa io pa a un con ol disposi i o de la salud de los
abajado es», ni ampoco «una acul ad que se le econozca pa a e i ica la ca-
pacidad p o esional o ap i ud ísica de sus empleados» con obje o de selección
de pe sonal o p omoción (STC 196/2004, de 15 de no iemb e; FJ Sép imo. Se
a a de un de echo del abajado di igido a la p o ección de su salud en el me-
dio labo al, po lo que la única inalidad posible se á la de p e eni un iesgo la-
bo al; en es e caso, el con agio po SARS-CoV-2 en el abajo.
Así pues, la inalidad del econocimien o médico en la lucha con a el
SARS-CoV-2 es á jus i icada, siemp e y cuando exis a iesgo eal de con agio y
los esul ados ob enidos no sean u ilizados po el emp esa io pa a oma medi-
das que nada engan que e con la p e ención de iesgos labo ales y la p o ec-
ción de la salud de los abajado es a su se icio.
c) La p opo cionalidad de las p uebas ealizadas como lími e a la igilancia
de la salud
El ya ci ado a . 22.1 LPRL es ablece que «se debe á op a po la ealización
de aquellos econocimien os o p uebas que causen las meno es moles ias al a-
bajado y que sean p opo cionales al iesgo». El lími e a la p opo cionalidad que
aquí se es ablece es á inculado, de mane a di ec a, con el concep o de inalidad
señalado en el apa ado an e io . Así, en unción de la inalidad pe seguida se
debe á op a po la p ueba que cause menos moles ias al abajado , lo que de-
e mina á la p opo cionalidad de es as. Igualmen e, al selecciona la p ueba que
cause las meno es moles ias al abajado , se es a á p o egiendo ambién su de e-
cho a la in imidad (en es e sen ido, GOÑI SEIN, 2009:58).
La ealización de econocimien os médicos pa a la de ección de COVID-19 a los abajado es 231
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e és público esencial; h) es necesa io pa a ines elacionados con medicina p e-
en i a o labo al; i) el a amien o sea necesa io p o azones de in e és público
en el ámbi o de la salud pública «como la p o ección en e a amenazas ans-
on e izas g a es pa a la salud»; y j) cuando sea necesa io con la inalidad de a -
chi o de in e és público, así como o as ac i idades de in es igación y ines es a-
dís icos.
De odas las excepciones a la p ohibición del a . 9.1 RGPD señaladas, el
a amien o de da os de salud del abajado con el obje i o de ena la expan-
sión del SARS-CoV-2 en la sociedad y lucha con a la pandemia, encaja en a-
ios supues os.
En su dimensión elacionada con el ámbi o labo al, en an o que se a a
de ob ene es os da os median e la ealización de econocimien os médicos
en el abajo, el apa ado b del a . 9.2 RGPD señala que se pod á ealiza
a amien o de da os de salud en la emp esa cuando sea necesa io «pa a el
cumplimien o de obligaciones y el eje cicio de de echos especí icos del es-
ponsable del a amien o o del in e esado en el ámbi o del De echo labo al
y de la segu idad y p o ección social». Po o a pa e, el a . 9.2.h es ablece,
de mane a explíci a, la legi imidad del a amien o de da os cuando se ea-
lice con « ines de medicina p e en i a o labo al, e aluación de la capacidad
del abajado , diagnós ico médico, p es ación de asis encia o a amien o de
ipo sani a io o social o ges ión de los sis emas y se icios de asis encia sani-
a ia y social».
Además, en la dimensión social de la pandemia, el apa ado g) del señalado
a ículo es ablece que se á posible el a amien o de da os de salud cuando sea
necesa io «po azones de un in e és público esencial, sob e la base del De echo
de la Unión o de los Es ados miemb os, que debe se p opo cional al obje i o
pe seguido, espe a en lo esencial el de echo a la p o ección de da os y es able-
ce medidas adecuadas y especí icas pa a p o ege los in e eses y de echos unda-
men ales del in e esado».
La p opia AEPD ha señalado que, las ac uales ci cuns ancias, jus i ican el
a amien o de da os pe sonales, incluida la salud del abajado , pues en si ua-
ciones como las ecogidas po el a . 9.2 RGPD, el Reglamen o busca «da ma-
yo libe ad a los esponsables del a amien o en caso de necesidad pa a sal a-
gua da in e eses i ales de los in e esados o de o as pe sonas ísicas, in e eses
públicos esenciales en el ámbi o de la salud pública o cumplimien o de obliga-
ciones legales», encon ándonos an e una ci cuns ancia excepcional en la que,
como se ha señalado an e io men e, debe p ima la p o ección de la salud pú-
blica (AEPD-In o me, 2020:4).
Aunque el p opio RGPD no conc e a el alcance del concep o de «in e és
público», el Pa lamen o Eu opeo y el consejo, en la Decisión n.º 1082/2013/
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UE, de 22 de oc ub e de 2013, sob e las amenazas ans on e izas g a es pa a la
salud, de inie on «amenaza ans on e iza g a e pa a la salud» como
una amenaza pa a la ida u o o g a e pelig o pa a la salud de o igen biológico, quí-
mico, ambien al o desconocido que se p opaga o implica un iesgo signi ica i o de
p opaga se a a és de las on e as nacionales de los Es ados miemb os y que puede
eque i coo dinación a ni el de la Unión pa a ga an iza un ni el ele ado de p o ec-
ción de la salud humana.
Con es e an eceden e, se en iende que un in e és público en elación con
la salud pública se á aquel que enga como inalidad di ec a la «p e ención de
un iesgo g a e pa a la salud de la población», incluyendo en e es os iesgos
las en e medades o el con ol de epidemias y su p opagación (Bel án Agui e
e al., 2017:9).
Po odo lo an e io , queda jus i icado el a amien o de da os elacionados
con la salud del abajado po pa e de la emp esa, pues el RGPD legi ima di-
cho a amien o, an o como necesidad pa a da cumplimien o a la obligación
gene al de segu idad del emp esa io como en p o del in e és gene al de p o ege
la salud pública y e i a , median e la adopción de los medios necesa ios, la ex-
pansión del SARS-CoV-2.
4. ga an ías que espe a en el a amien o de da os pe sonales:
una especial e e encia a los da os ob enidos a a és de econocimien os
médicos pa a la de ección del sa s-coV-2 en la emp esa
Como se ha señalado, la no ma i a en ma e ia de p o ección de da os con-
iene sal agua das y eglas que pe mi en el legí imo a amien o de da os pe -
sonales, ela i os a la salud del abajado , en la lucha con a el SARS-CoV-2.
Además, ninguno de los documen os no ma i os publicados du an e el es ado
de ala ma ha incluido cláusulas elacionadas con la p o ección de da os de ca ác-
e pe sonal, po lo que el RGPD se encuen a, en es os momen os, plenamen e
igen e. Así lo ha mani es ado ambién la AEPD al señala que «el a amien o
de los da os ob enidos a pa i de las omas de empe a u a debe espe a la no -
ma i a de p o ección de da os» (AEPD-FAQs, 2020:4).
Po odo ello, el ma co ju ídico de pa ida es el mismo que en cualquie o a si-
uación que suponga el a amien o de da os ela i os a la salud del abajado . Lo
que gene a con lic o es la di icul ad de man ene las ga an ías ecogidas en la no -
ma i a sob e p o ección de da os en la ac ual si uación de la eme gencia sani a ia.
Debe ene se en cuen a que, al a a se de da os ela i os a la salud de las
pe sonas, son da os pe sonales sensibles, pues no solo se a a de un da o de sa-
La ealización de econocimien os médicos pa a la de ección de COVID-19 a los abajado es 233
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lud en sí mismo, sino que «a pa i de él, se asume que una pe sona padece o no
una conc e a en e medad, como es la in ección po co ona i us» (AEPD-Co-
municado, 2020:1).
Pa a ga an iza el adecuado a amien o de los da os ela i os a la salud del
abajado , es e queda á supedi ado, siemp e, al in e és público y a la p o ec-
ción de la salud pública, así como al cumplimien o de la obligación gene al del
a . 14 LPRL ela i a a la p o ección de la segu idad y salud de los abajado-
es en el medio labo al; siendo es e el obje i o que legi ima el a amien o, y no
el uso de es os da os pa a cualquie o a inalidad. Igualmen e, deben aplica se
odos los p incipios ecogidos en el a . 5 RGPD, que es ablece que el a a-
mien o de da os pe sonales es a á limi ado po el p incipio de lici ud, leal ad y
anspa encia, la inalidad, la minimización de los da os, con exac i ud, con li-
mi ación del plazo de conse ación y espe ando la in eg idad y la con idencia-
lidad de es os.
Las p óximas líneas, busca án da espues a a como man ene el equilib io
en e la adopción de medidas di igidas al con ol de la epidemia, especialmen e
en los cen os de abajo, dando cumplimien o los p incipios ecogidos en el
RGPD pa a el a amien o de da os pe sonales y, especí icamen e, de da os es-
pecialmen e p o egidos como son los ela i os a la salud del abajado .
4.1. Lici ud, leal ad y anspa encia en el a amien o de da os de ca ác e
pe sonal
El a . 5.1 RGPD, es ablece, en p ime luga , que los da os debe án se a-
ados de mane a «líci a, leal y anspa en e». Así pues, la oma de empe a u a a
los abajado es debe espe a el p incipio de legalidad, es deci , debe á es a am-
pa ado en una de las causas que legi iman el a amien o de da os pe sonales e-
cogidas en el a s. 6.1 y 9.2 RGPD, pues, en ningún caso, en la ac ual si uación
que se a a iesa, pod á conside a se que bas a con el consen imien o del in e e-
sado, ya que el in e esado no puede nega se a la ealización de la oma de em-
pe a u a, pues o que supone la imposibilidad de accede al cen o de abajo.
Po ello, pod ía conside a se que el consen imien o no es lib e y, po an o, es-
a ía iciado. Es o no supone un p oblema en la p ác ica, pues como se ha is o,
el a amien o de da os ela i os a la salud del abajado encuen a legi ima-
ción en los supues os p e is os po el a . 9.2 RGPD y la p opia no ma i a labo-
al pe mi e la ealización de econocimien os médicos de ca ác e obliga o io en
a as de p o ege la segu idad y salud del p opio abajado y de e ce os.
Igualmen e, se debe á espe a el p incipio de leal ad en el a amien o de
da os, «lo que signi ica que es á p ohibido ob ene da os median e engaño, con
desleal ad o de o ma no líci a» (Goñi Sein, 2018:59). Es e p incipio se sus en a
en el debe de in o mación p e ia, po lo que se debe á in o ma a los abaja-
do es sob e la p ueba a ealiza , en es e caso la oma de empe a u a, y el obje-
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i o pe seguido con la misma, aun cuando no sea necesa io con a con su con-
sen imien o pa a la ealización. Como se ha is o an e io men e, es a cues ión o
lími e al a amien o de da os ela i os a la salud del abajado ambién es á e-
cogida en la LPRL, pues aun a ándose de econocimien os médicos de ca ác e
obliga o io, el emp esa io debe in o ma de la p ueba a ealiza y el obje i o pe -
seguido con la misma, con el obje i o de sal agua da el de echo a la in imidad
del abajado .
Po úl imo, el a . 5.1.a RGPD exige a ende al p incipio de anspa en-
cia, di ec amen e conec ado con la necesidad de in o mación p e ia a la ealiza-
ción de la p ueba (STC 39/2016, VP II.b). Po an o, y como señala Goñi Sein
(2018:59),
el de echo de in o mación de los in e esados cumple dos inalidades: po un lado,
que el a ec ado pueda p es a álidamen e su consen imien o (especí ico, in o mado
e inequí oco) pa a que se a en sus da os pe sonales y, po o o, que el a ec ado
pueda eje ce los de echos de acceso, ec i icación, limi ación al a amien o, sup e-
sión, po abilidad y oposición que la no ma i a econoce a los in e esados.
Así, pa a que el a amien o de da os ela i os a la salud del abajado sea
álido, debe á in o ma se con ca ác e p e io a su ealización, de las p uebas
que an a ealiza se y el obje i o pe seguido po las mismas. Igualmen e, se in-
o ma á sob e el ma co ju ídico que ampa a la ealización de es as p uebas con
ca ác e obliga o io, haciendo e e encia an o al a . 22 LPRL como al RGPD.
Po úl imo, debe á in o ma de la posibilidad del abajado de eje ce los de e-
chos que le econoce la no ma i a en ma e ia de p o ección de da os y, especí-
icamen e, sob e los de acceso, ec i icación, limi ación del a amien o, sup e-
sión, po abilidad y oposición.
4.2. La inalidad como lími e al a amien o de da os pe sonales
En segundo luga , el a . 5.1.b RGPD es ablece el lími e de la inalidad pa a
el a amien o de da os, es deci , que es os sean « ecogidos con ines de e mina-
dos, explíci os y legí imos, y no sean a ados ul e io men e de mane a incom-
pa ible con dichos ines». Tal como señala Goñi Sein (2018:72), «la conexión
en e ecogida- a amien o de da os y inalidad es un elemen o undamen al del
de echo a la p o ección de da os».
Es e p incipio supone que los da os ela i os a la salud de los abajado es,
como po ejemplo la empe a u a, solo pueden ob ene se con la inalidad con-
c e a de de ec a con agios y e i a la p opagación del i us en el cen o de a-
bajo, es deci , el acceso de la pe sona con agiada al cen o de abajo. La inali-
dad debe es a «cla amen e de inida an es del inicio» (GOÑI SEIN, 2018:69),
es deci , an es de ealiza la p ueba a los abajado es, y el uso de es os da os pa a
cualquie o a inalidad deslegi ima ía su a amien o.
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Po an o, solo se á posible el a amien o de da os ela i os a la salud de los
abajado es cuando el in sea legí imo y el a amien o necesa io pa a log a el
obje i o pe seguido. Debe ene se en cuen a, igualmen e, que «la inalidad, po
sí sola, no jus i ica el a amien o de da os», pues o que es un p incipio an ge-
né ico que pod ía des i ua la legi imidad de es e. En odo caso, pa a que no se
ulne e el p incipio de inalidad espec o al a amien o de da os de los abaja-
do es, se debe á ponde a adecuadamen e el impac o que el a amien o de da-
os supone en o os de echos de las pe sonas abajado as, basándose siemp e en
los c i e ios señalados po las au o idades sani a ias y en la magni ud del iesgo
que se p e ende e i a . En el supues o conc e o que abo damos, se debe ía po-
ne en alo la p o ección de la salud pública y de la de los abajado es, po un
lado, en e al de echo a la in imidad de es os po o o.
Como ya se ha señalado an e io men e, el de echo a la in imidad, como de-
echo undamen al es á especialmen e p o egido po nues a no ma i a. Sin em-
ba go, y al como ha señalado el T ibunal Sup emo en su sen encia de 21 de
ene o de 2019, en su FD Quin o, apa ado 3, «los de echos undamen ales no
son ni ilimi ados ni absolu os», po lo que pueden se some idos a es icciones
«mo i adas po las obligaciones que el ex o cons i ucional a ibuye a los pode-
es públicos, po un lado, y a los pa icula es, de o o» (Conde O íz, 2005:31).
Así, señala la Sala que
el de echo undamen al a la in imidad pe sonal puede cede an e o os de echos y
bienes cons i ucionalmen e ele an es, siemp e que la limi ación que haya de expe-
imen a es é undada en una p e isión legal que enga jus i icación cons i ucional,
se e ele necesa ia pa a log a le in legí imo p e is o y sea p opo cionada pa a alcan-
za lo y sea, además, espe uosa con el con enido esencial del de echo.
Aun con odo ello, la p opia AEPD ha señalado que «no se puede oma
un da o de salud de una pe sona y a a lo espon áneamen e po cualquie
ges o de un luga público simplemen e po que c ea que es lo mejo pa a sus
clien es o usua ios» (AEPD-Tecnologías, 2020:12), pues o que, de hace lo,
exis e un iesgo de di usión pública de da os de salud del in e esado. De es e
modo, y aunque la es icción del de echo a la in imidad es á ampa ada en la
necesidad de con ola la eme gencia sani a ia, se debe án espe a una se ie
de ga an ías di igidas a p o ege , en la medida de lo posible, la in imidad del
in e esado.
Dicho de o o modo, si bien es cie o que en la ac ualidad las au o idades
sani a ias ecomiendan oma medidas excepcionales pa a el con ol de la epi-
demia, no se á p oceden e hace lo en una emp esa en la que los abajado es no
ienen con ac o en e ellos po es a a una dis ancia supe io a dos me os, o en
la que es án sepa ados en e ellos po mampa as que asegu an la con ención de
la expansión del i us. Solo cuando no sea posible adop a medidas p e en i as
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su icien es de aislamien o y dis anciamien o social en e las pe sonas abajado-
as se á p oceden e ealiza omas masi as de empe a u a a los empleados.
Po úl imo, en elación con la inalidad debe ene se en cuen a que, en caso
de que los da os sean almacenados pa a su pos e io a amien o, ese uso pos e-
io no pod á se di e en e a la inalidad de o igen, sal o que se a e de un a-
amien o «compa ible con el in pa a el que se ecogie on inicialmen e los da os
pe sonales», al como es ablece el a . 6.4 RGPD, espec o a la lici ud del a a-
mien o.
4.3. La minimización del a amien o de da os de ca ác e pe sonal
El a . 5.1.c RGPD es ablece que los da os debe án se «adecuados, pe i-
nen es y limi ados a lo necesa io en elación con los ines pa a los que son a-
ados (minimización de da os)». Es e p incipio es á di ec amen e inculado a la
inalidad, pues o que implica que la in o mación que se ex aiga con las p uebas
ealizadas no solo debe encaja en uno de los supues os p e is os po la no ma-
i a, sino que, además, debe se adecuada y p opo cionada a esa inalidad que se
p e ende consegui .
A es e espec o, Goñi Sein (2018:74) señala que «exis e una p ohibición
de u iliza medios que compo en a amien o de da os cuando la inalidad se
puede alcanza po o os medios», po lo que se debe án busca medidas al e na-
i as, que no equie an a amien o de da os pa a log a el in pe seguido. En la
ac ual si uación, esul a imposible encon a una he amien a que pe mi a com-
p oba la exis encia de sin oma ología compa ible con la COVID-19 sin ealiza
a amien o de da os de salud del abajado , pues en el momen o en que se co-
noce la posible in ección, se a a á de un da o ela i o a la salud del abajado .
Po ello, con elación a es e p incipio se á posible el a amien o de da os, pe o
debe á selecciona se aquella p ueba que esul e p opo cional al iesgo que se p e-
ende e i a , la expansión del SARS-CoV-2, seleccionando pa a ello aquella que
esul e menos in usi a en el ámbi o ese ado de la in imidad pe sonal.
De nue o, es a limi ación ambién es á ecogida en el a . 22 LPRL, donde,
al como se ha señalado an e io men e, se es ablece que la p ueba a ealiza de-
be á esul a p opo cional, po se la menos in usi a con elación al obje i o
pe seguido; en es e caso, e i a la p opagación del i us en e la plan illa y cola-
bo a con las au o idades sani a ias en el con ol de la pandemia.
Debe eco da se que, en la ac ual si uación, las p uebas que se es án p ac i-
cando son de dos ipos: po una pa e, la oma de empe a u a, con el in de de-
ec a sin oma ología compa ible con la COVID-19 y p ocede al aislamien o
del caso sospechoso y, en segundo luga , la ealización de p uebas se ológicas
y PCRs pa a de e mina si ealmen e la sin oma ología se debe al con agio po
COVID-19 o a o as causas. Pues o que las segundas equie en de la oma de
La ealización de econocimien os médicos pa a la de ección de COVID-19 a los abajado es 237
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mues as biológicas pa a la ealización de la p ueba, esul a án más in usi as, y
no debe án se u ilizadas de o ma masi a po las emp esas.
Respec o a la oma de empe a u a de los abajado es, es a p ueba puede
ealiza se median e e móme os o a a és de cáma as in a ojas de medición
de empe a u a. La p opia AEDP ha señalado que la oma de empe a u a con
un e móme o esul a menos in usi a que median e una cáma a de in a ojos,
pues es as cáma as, además de oma la empe a u a ienen un sis ema de eco-
nocimien o acial pa a disc imina a las pe sonas del es o de obje os de la ima-
gen, lo que supond ía una in usión mayo en la es e a ín ima de la pe sona y
esul a ía, po an o, menos p opo cional espec o a la inalidad pe seguida: de-
ec a la p esencia de sin oma ología compa ible con la COVID-19 en e los
abajado es (AEPD-Tecnologías, 2020:11 y ss.).
Po odo lo an e io puede conclui se que, con obje o de espe a el p inci-
pio de la inalidad, se debe á selecciona aquella p ueba, en e odas las posibles,
que esul e menos in usi a espec o al de echo a la in imidad del abajado ;
que en es e caso se ía la oma de empe a u a median e un e móme o. Igual-
men e, pa a que se espe e el p incipio de inalidad y p opo cionalidad ecogi-
dos en la LPRL y el RGPD, se debe án ene en cuen a las ca ac e ís icas de la
emp esa, así como el modo de o ganiza el abajo en la misma pa a de e mina
si la ealización de es as p uebas es necesa ia pa a el con ol de la pandemia o,
po el con a io, esul a una medida excesi a.
Sin emba go, y aun con odo lo an e io , la AEPD ad ie e de que la aplica-
ción de las medidas es a á supedi ada a las ins ucciones de la au o idad sani a-
ia y a la jus i icación de su necesidad pa a con ibui de mane a e icaz a e i a
la p opagación del i us y siemp e espe ando el es o de las cues iones, ela i-
as a los lími es y ga an ías especí icos pa a el a amien o de da os de es e ipo
(A EPD-Comunicado, 2020:1).
4.4. La exac i ud de los da os como ga an ía de p o ección del de echo a la
in imidad y a la p o ección de da os de ca ác e pe sonal
El apa ado d) del a . 5.1 RGPD es ablece el p incipio de exac i ud en los
da os a ados. En conc e o, dice que los da os debe án se «exac os y, si ue a
necesa io, ac ualizados»; pa a lo que se debe án adop a medidas «pa a que se
sup iman o ec i iquen sin dilación los da os pe sonales que sean inexac os con
espec o a los ines pa a los que se a an».
Con elación a la posible oma de empe a u a de los abajado es al accede
al cen o de abajo, el p incipio de exac i ud implica que los medios u ilizados
pa a la medición de la empe a u a de los abajado es debe án se adecuados y
iables, po lo que debe án usa se exclusi amen e disposi i os homologados y di-
señados pa a la inalidad pe seguida.
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Además, pa a asegu a su co ec o uso y, po an o, la exac i ud de los da-
os ob enidos, así como pa a da cumplimien o a lo es ablecido en el a . 22.6
LPRL, el pe sonal a ca go de su ealización debe á se «pe sonal sani a io con
compe encia écnica, o mación y capacidad ac edi ada», po lo que debe án e-
cibi in o mación y o mación su icien e pa a ello con ca ác e p e io a la apli-
cación de es a medida en la emp esa.
Po an o, debe á se el pe sonal sani a io del se icio de p e ención de la
emp esa quien se enca gue de la ealización de la p ueba, así como de de e mi-
na cuándo un esul ado es su icien e pa a p ocede al aislamien o del abajado
y, po an o, no pe mi i le la en ada en el cen o po supone un iesgo pa a el
es o de los compañe os y cuando no. Debe ene se en cuen a, además, que la
sin oma ología de la COVID-19 se mues a a iable y de muy di e sa ipología,
po lo que, aunque la ieb e o eb ícula es un indicado cla o de la p esencia del
i us, pueden p esen a se sín omas dis in os a es e sin i acompañados de ieb e
o eb ícula, como puede se la al a de ol a o.
Las especiales ca ac e ís icas de es e i us a la ho a de mani es a sín omas
hace más necesa io si cabe, que los econocimien os médicos sean ealizados po
pe sonal sani a io o mado a al e ec o, con el obje i o de que esul en e icaces
en la lucha con a la expansión de la pandemia en el medio labo al.
4.5. La limi ación en el plazo de conse ación
El a . 5.1.e RGPD es ablece que los da os de ca ác e pe sonal no debe án
se man enidos du an e más iempo del necesa io pa a la inalidad pe seguida
con el a amien o, pe mi iendo su conse ación pos e io cuando «se a en ex-
clusi amen e con ines de a chi o en in e és público, ines de in es igación cien-
í ica o his ó ica o ines es adís icos» espe ando, en odo caso, las ga an ías al
a amien o ecogidas en el a . 89 RGPD pa a los ines señalados.
Po an o, los da os de ca ác e pe sonal debe án elimina se en cuan o se
haya dado cumplimien o a la inalidad pe seguida; en es e caso, de e mina si el
abajado p esen a sin oma ología compa ible con la COVID-19 o no.
En elación con la oma de empe a u a de los abajado es, pues o que la i-
nalidad se consigue en el mismo momen o en el que se ealiza la p ueba, los da-
os no pod án se almacenados de ninguna mane a, pues el almacenamien o de
es os supond á una inje encia con es e p incipio.
Es o esul a especialmen e ele an e cuando la in o mación se ob iene a a-
és de disposi i os como cáma as in a ojos pa a lec u as de empe a u a, pues
es ás o ecen, además, la opción de g aba y conse a los da os, e incluso eco-
nocen el os o humano pa a disc imina lo del es o de elemen os de la imagen
(AEPD, 2020:11), lo que en a en con lic o con el p incipio de limi ación del
plazo de conse ación de los da os ecogido en el a . 5.1.e RGPD. Es deci , si el
La ealización de econocimien os médicos pa a la de ección de COVID-19 a los abajado es 239
h ps://doi.o g/10.1387/lan-ha emanak.21748
sis ema de medición de empe a u a almacena los da os ob enidos, debe á p es-
a se especial cuidado a la inalidad, pues el almacenamien o puede no es a jus-
i icado según es e p incipio, ya que de nada si e ene la in o mación sob e las
a iaciones de empe a u a de un abajado , sino que lo que impo a es la em-
pe a u a que mues a al en a al cen o de abajo, con el obje i o de impedi la
en ada a aquellas pe sonas que mues en es e sín oma de la COVID-19.
El p opio RGPD limi a, así, la conse ación de los da os, y «p ohíbe, en
consecuencia, la conse ación de los da os en o ma que pe mi a la iden i ica-
ción de la pe sona, más allá del iempo necesa io pa a el cumplimien o del in
que jus i icó el a amien o de da os» (Goñi Sein, 2018:77), lo que, en la ac ual
si uación supone que no pod án almacena se da os sob e la empe a u a de los
abajado es.
Como se ha señalado, es e a ículo pe mi e su conse ación exclusi amen e
«con ines de a chi o en in e és público, ines de in es igación cien í ica o his ó-
ica o ines es adís icos». Pod ían, pues, almacena se los da os ob enidos pa a al-
guno de es os ines, aunque pa ece que su jus i icación solo pod á se su icien e
cuando sea la au o idad sani a ia compe en e la que solici e ecaba es os da os
con el obje i o de ealiza es udios cien í icos que pe mi an un mejo con ol de
la pandemia.
4.6. in eg idad y con idencialidad de los da os ob enidos median e el
econocimien o médico
Po úl imo, en cuan o al p incipio de in eg idad y con idencialidad de los
da os, el a . 5.1. es ablece que los da os debe án se a ados
de al mane a que se ga an ice una segu idad adecuada de los da os pe sonales, in-
cluida la p o ección con a el a amien o no au o izado o ilíci o y con a su pé dida,
des ucción o daño acciden al, median e la aplicación de medidas écnicas u o gani-
za i as ap opiadas.
En a ención a lo an e io , así como a lo es ablecido en el a . 22 LPRL es-
pec o a la con idencialidad de los da os ela i os a la salud del abajado , siem-
p e que sea posible se debe á man ene la con idencialidad de los da os ob enidos
sob e el in e esado. Sin emba go, pa ece azonable que, con el obje i o único de
p o ege la segu idad y salud de los abajado es, la emp esa —a a és de su se -
icio médico— pueda in o ma sob e el hecho de que un compañe o es po a-
do del i us, siemp e que se haga con el in de e i a la p opagación de es e y an
solo a aquellas pe sonas que hayan enido con ac o di ec o con el a ec ado.
Po su pa e, debe eco da se aquí que el abajado ambién es á obligado
a in o ma al se icio médico de la emp esa, de mane a inmedia a, si ha es ado
en con ac o con el i us o lo sospecha, pues el a . 29 LPRL es ablece la obliga-
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ción del abajado de ela po su p opia segu idad y salud y la de sus compa-
ñe os. Así lo ha en endido la AEPD haciendo e e encia a la especial ci cuns-
ancia que se a a iesa, señalando que no supone una inje encia en su in imidad
siemp e y cuando el emp esa io a e es os da os con o me a lo es ablecido en el
RGPD (AEPD-In o me, 2020:4). A es e espec o, la AEPD ha es ablecido, en
un documen o publicado ecien emen e sob e p egun as ecuen es con elación
al a amien o de da os y COVID-19 que la emp esa puede p egun a al pe -
sonal sob e su salud, siemp e y cuando la jus i icación de la solici ud de in o -
mación —no solo de sus abajado es, sino ambién de pe sonal ex e no— es é
di igida a comp oba la inexis encia de sín omas del i us, pa a lo que no nece-
si a ía ecaba el consen imien o del in e esado, aunque, según lo es ablecido
en la LPRL, es a in o mación debe á ecaba se a a és de sus se icios médicos
(A EDP-FAQs, 2020:1).
Po odo lo an e io puede conclui se que, en es os momen os, cabe la po-
sibilidad de que la emp esa in o me a los abajado es sob e el con ac o con un
con agiado, siemp e que se haga e i ando da da os que pe mi an la iden i ica-
ción del in e esado po sus compañe os.
Po o a pa e, debe á ene se especial p ecaución en la o ma de ealización
de la oma de empe a u a. Es os con oles se es án ealizando, con ecuencia,
en espacios públicos o compa idos de la emp esa, lo que supone, como se ha
señalado en el apa ado an e io , que una denegación de acceso al cen o des ela
de mane a di ec a, a e ce as pe sonas «que no ienen ninguna jus i icación pa a
conoce lo que la pe sona a ec ada iene una empe a u a po encima de lo que
se conside e no ele an e y, sob e odo, que puede habe sido con agiada po el
i us» (AEPD-Comunicado, 2020:1).
5. conclusiones
La no ma i a ap obada du an e el es ado de ala ma di igida a ena la ex-
pansión del i us y a minimiza los e ec os de la c isis sani a ia en la sociedad y
economía, o o ga a las au o idades sani a ias la compe encia de adop a las me-
didas que sean necesa ias pa a lucha con a pandemias como la ac ual (AEPD-
In o me, 2020:6). Así, en la ac ual lucha con a la pandemia p o ocada po
el SARS-CoV-2, el in e és «supe io » de la salud pública se mues a como ele-
men o cen al, po encima de los de echos especí icos de cada ciudadano, en-
e los que se encuen a la p o ección de da os de ca ác e pe sonal e incluso el
de echo a la in imidad ecogido en el a . 18 CE. Sin emba go, es o no implica
que el a amien o de da os se pueda hace de mane a lib e, pues la no ma i a
en es a ma e ia sigue plenamen e igen e y debe á espe a se, p o egiendo así, en
la medida de lo posible, el de echo a la in imidad.
