PRESUPUESTOS METODOLÓGICOS DE UNA INVESTIGACIÓN SOBRE
DERECHO CRIMINAL ROMANO
ROSARIO DE CASTRO-CAMERO
UNIVERSIDAD DE SEVILLA
El De echo c iminal omano ha sido, sin duda alguna, el g an ol idado de los
es udios omanís icos. Sólo a inales del siglo pasado apa ecie on las p ime as
ob as que, con ca ác e sin é ico y gene al, in e a on abo da odo el De echo pe-
nal. Co esponden a es e pe iodo, los abajos de Geib, Rein, Zump , Mommsen y
Fe inil. El es ue zo que hicie on es os es udiosos ue eno me, si bien la mayo ía
de ellos se limi ó a un examen his ó ico- ilológico de la ma e ia. Fe ini, en cambio,
quiso elabo a una sis emá ica del De echo c iminal omano, a semejanza de lo
que la Pandec ís ica había hecho con el De echo p i ado. T as la P ime a Gue a
Mundial, nos encon amos con una nue a o ien ación de los es udios de De echo
c iminal omano. A di e encia de la endencia p edominan e a inales de siglo pa-
sado, los abajos que se ealiza on en es e pe iodo se ca ac e iza on po abo da
emas pun uales y po la in e esan e labo de c í ica que sob e ellos desa olló la
Doc inal. Pese a odo, la impo ancia del De echo c iminal omano siguió siendo
1
GEIB,
Geschich e des omischen C iminalp ocesses
(Leipzig 1842); REIN,
Das C iminal e-
ch de Róme on Romulus bis au Jus inians
(Leipzig 1844); ZUMPT,
Das C iminal ech de
Romischen Republik
(Be lin 1865); MOMMSEN,
Das ómisches S a ech
(Leipzig 1899); FE-
RRINI,
Di i o penale omano. Teo ie gene ali
(Milano1899).
2
A chi des aca cómo, a pa i de es e momen o, comienza a en ende se el De echo omano
como un odo uni a io y se es udian los p oblemas c iminalís icos en conexión con o os de índole
p i a ís ica; id. G.G.. ARCHI,
Sc i i di Di i o omano III. S udi di Di i o penale. S udi di
Di i o pos classico e gius inianeo
(Milano 1981) p. 1041.
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Rosa io de Cas o-Came o
bas an e educida en el ámbi o de los es udios omanís icos. Su p esencia, en mu-
chos casos, quedó limi ada a un me o apa ado den o de la pa e his ó ica de los
Manuales de De echo omano.
La ac ual si uación del De echo c iminal omano y su in a alo ación es lo
que nos ha lle ado a conside a como necesa ia una e lexión sob e las di icul a-
des me odológicas que conlle a una in es igación sob e es a ma e ia, po que con-
side amos con enien e que muchos p ejuicios sean des e ados de ini i amen e y
que, de una ez po odas, es e ámbi o del De echo omano eciba la conside ación
que, c eemos, me ece.
El p ime aspec o que debe se enido en cuen a, al abo da una es udio de
es e géne o, es la impo ancia de los aspec os his ó ico-polí icos. El De echo penal
es el esul ado de lo que una sociedad c ee, en un momen o de e minado, que es
me ecedo de una sanción pública. En es e sen ido, el De echo penal supone un
impo an e a ance en la ci ilización de un
pueblo, ya que sus i uye la an igua
enganza p i ada po una pena p opo cionada a la g a edad de la conduc a que se
in en a cas iga a. Sólo a a és del es udio de allado de las ci cuns ancias polí ico-
cons i ucionales de cada momen o his ó ico es posible llega a en ende plena-
men e
la ep esión c iminal aplicable en esa época. Es o nos lle a a conside a
como imp escindible, en una in es igación de es e ipo, el ecu so a las uen es
his ó icas y li e a ias, las cuales nos p opo cionan un p ecioso ma e ial, no sólo
sob e la si uación polí ica y social de ese pe iodo, sino ambién sob e nume osos
p ocesos que, po di e sos mo i os, acapa a on la a ención de los his o iado es. De
es as uen es podemos ex ae impo an es consecuencias, las cuales debe án se
some idas necesa iamen e a una e isión his ó ico-c í ica, dado que no ue on e-
dac adas po expe os en De echo. Aho a bien, el hecho de que engamos que eje -
ce sob e ellas esa c í ica no signi ica que deban se echazadas a
p io i,
pues el
ju is a debe aplica es e mé odo de in es igación a cualquie uen e, si p e ende
llega a esul ados cohe en es.
El segundo p esupues o a ene en conside ación es la necesa ia a ención que
se debe p es a a los da os epig á icos. Es e es udio se hace casi obligado en una
ie a como la nues a an ica en documen os epig á icos, y sob e odo, de na u a-
leza ju ídica. La
lex colonia Geni i a Zulia,
la
lex Malaci ana,
la
lex I ni ana
o el
sena us consul um de Cn. Pisone pa e
son cla os exponen es de es o que es amos
diciendo.
En opinión de d'O s, el De echo penal iene como in el es ablecimien o de una pena pa a
cada ipo de deli o, g acias a lo cual se p e ende elimina la enganza p i ada. Es a es echa
elación en e enganza y pena lle an a d'O s a conside a que al desapa ece la p ime a, desapa-
ece ambién la penalidad, pues o que la unción de es a úl ima es limi a una enganza p i ada
desmesu ada; id. A. d'ORS,
La c isis del De echo penal,
en
Ve bo
243-244 (1986) 377ss.
PRESUPUESTOS METODOLÓGICOS DE UNA INVESTIGACIÓN SOBRE DERECHO CRIMINAL ROMANO 159
Una ob a que u o muy en cuen a la his o ia y la epig a ía omana ue el
S a ech
de Mommsen. El alcance de es e abajo ue y es impo an ísimo, pe o
espec o a es o c eemos necesa io hace las siguien es p ecisiones. El
De echo pe-
nal omano
de Mommsen ha sido a ado po muchos como la Biblia de los es u-
dios c iminales omanís icos, siendo conside ado como el p ime abajo se io que
sob e es a ma e ia se elabo ó. Pocos son los que alo an las ob as de Geib, Rein o
Zump como ealmen e se me ecen. Es os au o es p ecedie on a Mommsen en el
es udio del p oceso c iminal omano, así como de cada uno de los c ímenes públi-
cos y de sus co espondien es penas. Son abajos igu osos, con una magní ica
base ex ual, p opia del siglo XIX en el que se esc ibie on, que an icipan en más de
cincuen a años el inicio de las p ime as e lexiones sob e el De echo c iminal o-
mano.
Po o o lado, la ob a de Mommsen peca de una excesi a abs acción, que en
la mayo ía de
las
ocasiones es o zada, ya que ni los ju is as omanos ni las
leges
iudico um publico um
se p eocupa on de da de iniciones exac as de odos y cada
uno de los c ímenes pe seguidos públicamen e
4
.
En elación
con las uen es ju ídicas sob e la ma e ia, hemos de econoce que
son mucho más escasas y agmen a ias que las e e idas al De echo p i ado. P ác-
icamen e se educen al lib o 48 del Diges o, que con el 47 o man los llamados po
Jus iniano "lib os e ibiles", el lib o no eno del Código de Jus iniano, las
Pauli
sen en iae
y poco más. Es as ob as dedican una especial a ención a las leyes que,
en época clásica, ecogían la egulación de los c ímenes públicos. Las leyes del
o do
iudico um publico um
desempeña on un impo an e papel como de enso as de las
ga an ías ciudadanas. Una ez que la
p o oca io ad populum
desapa eció, se hizo
necesa io que una ley, ap obada po el
populus
eunido en asamblea, p e iese qué
conduc as debían se pe seguidas, qué ibunal debía juzga las y cúal enía que
se la pena aplicable en el supues o de que el ju ado conside ase que el eo e a
esponsable de los hechos que se le impu aban. Es e sis ema se basaba en la exis-
encia de unos ibunales o dina ios, las
quaes iones pe pe uae,
que ac uaban bajo
los lími es es ic os de su ley egulado a. De ahí que el desa ollo de la cognición
ex ao dina ia, ya desde el siglo p ime o, pe o undamen almen e desde el segun-
do, ma case una nue a e apa en la e olución de las uen es del De echo c iminal
omano. Sin emba go, no c eemos que se haya alo ado su icien emen e el desa-
ollo ju isp udencial que la ma e ia c iminal expe imen ó a a és de las cons-
4
C i ó alo a el
S a ech
de Mommsen en an o signi ica una ep esen ación o iginal del
De echo c iminal omano, elabo ada a pa i del análisis his ó ico y del dominio de las uen es,
pe o obse a ambién cómo cons an emen e in en a que el pasado y el De echo omano sean
pa adigmá icos pa a el momen o en el que él i e, lo que con ie e al
S a ech
un ue e ca ác e
é ico-polí ico; id. G. CRIFO',
Anco a sullo S a ech Mommseniano,
en
S udia e Documen a
His o ia Iu is
62 (1996) 535-537.
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i uciones impe iales
5
. No debemos ol ida que de ás de un esc ip o del empe a-
do es aba la e lexión de la cancille ía impe ial, o mada po ju is as, que con i-
buye on en g an medida a la e olución del De echo, al ene siemp e como pun o
de e e encia la ci cuns ancias conc e as de su épocas.
Po o o lado, hemos de se conscien es de que, a di e encia del De echo p i a-
do omano, no exis e una con inuidad en e el De echo c iminal omano y el De e-
cho Penal de nues os días'. Es e úl imo es u o de las co ien es iluminis as del
siglo XVIII, que pa en del p incipio undamen al
nullum c imen sine lege,
con el
que p e endían asegu a , además de la ce eza del De echo, la igualdad de odos
an e la ley'. En Roma, sólo se dió una es ic a obse ación del p incipio de legali-
dad du an e la e apa de
máximo apogeo de las
quaes iones pe pe uae,
que no aba -
có un pe iodo demasiado la go, ya que el ad enimien o del P incipado supuso su
p og esi a decadencia, que concluyó con su o al desapa ición
9
. Po o o lado, espec-
A chi c i ica los plan eamien os que niegan al De echo c iminal omano una elabo ación
ju isp udencial y que conside an, po an o, que es o hace imposible el desa ollo de un es udio
ju ídico sob e él. A su juicio, los omanis as mode nos niegan a la cancille ía impe ial el papel que
desen ol ió en su momen o, co espondien e a la úl ima e apa de la elabo ación dogmá ica oma-
na. Vid. G. ARCHI,
Sc i i di Di i o omano III. S udi di Di i o penale. S udi di Di i o pos clas-
sico e gius inianeo
(Milano 1981) p. 1412, 1431s.
6
En opinión de A chi, deben se echazadas las gene alidades en o no a la ac i ud de los
ju is as de es e pe iodo en e a los dis in os p oblemas penales plan eados, pues o que sólo a
a és del examen de las pa icula es ci cuns ancias de hecho en las que se desa olló la e olución
ju ídica es posible llega a conclusiones co ec as. A chi señala cómo la elación
P inceps-scien ia
iu is
no ue la misma en odos y cada uno de los ámbi os del De echo y que, po ello, es con enien e
ealiza una análisis sepa ado de cada uno de los sec o es del De echo; id. G. ARCHI,
Sulla
coside a massimazione delle cos i uzioni impe iali,
en
Es udios de De echo omano en hono de
Al a o d'O s
(Pamplona 1987) 216s.
Bassanelli-Soma i a señala cómo, mien as que exis e una con inuidad en e el De echo
ci il elabo ado po los ju is as omanos y los De echos ac ualmen e igen es en los Es ados eu o-
peos y, po consiguien e, exis e unos pun os de e e encia comunes pa a omanis as y ci ilis as,
sin emba go, es a si uación no se da en el ámbi o del De echo c iminal, ya que el De echo penal
mode no iene su o igen en las co ien es iluminis as del siglo XVIII. Vid. G. BASSANELLI-SO-
MARIVA,
P opos a pe un me odo di ice ca nel Di i o c iminale (a p oposi o di sace á),
en
BIDR.
89 (1986) 334, 338.
C . G. BETTIOL,
Sc i i giu idici. Le e ul ime lezioni b asiliane,
en
Collana di S udi pena-
lis ici 1
(Pado a 1987) p. 33; G. TARELLO,
Cul u a giu idica e poli ica del Di i o
(Bologna 1988)
p. 44- 57.
9
Bassanelli-Soma i a des aca cómo únicamen e du an e la República u o la ep esión c i-
minal su legi imación en la olun ad del
populus Romanus
eunido en asamblea. Sólo los comicios
popula es podían es ablece qué hechos me ecían el cali ica i o de ilegí imos y de e mina la
PRESUPUESTOS METODOLÓGICOS DE UNA INVESTIGACIÓN SOBRE DERECHO CRIMINAL ROMANO
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o a la igualdad de odos an e la ley, el De echo omano, en un p ime momen o,
dis inguió en e la penalidad que debía aplica se a homb es lib es y a escla os y, a
pa i del siglo segundo, di e enció en e
hones io es y humilio es,
p e iendo una
penalidad di e en e pa a aquellos que se dis inguían po alguna dignidad o po su
ele an e posición social y o a pa a los más humildes'''.
De o o lado, al a en el ámbi o del De echo c iminal omano una ob a de
ca ác e sis emá ico como las
Ins i u iones
de Gayo, pos e io men e asumida po
las de Jus iniano, que si a como pun o de e e encia pa a un es udio de es a
pena co espondien e, así como la c eación de un ibunal especial enca gado del enjuiciamien o
de esa ca ego ía de c ímenes. El au o conside a p incipal ga an ía de un ciudadano omano el
pode solici a la
p o oca io ad populum,
que daba luga a un juicio polí ico y no écnico, ya que no
se p onunciaba sob e la esponsabilidad del impu ado en los hechos, sino que se limi aba a exami-
na si en ese caso conc e o se habían lesionado los in e eses del pueblo y el impu ado, consecuen-
emen e, debía se condenado po ello. Sólo cuando se ompe el equilib io de la cons i ución epu-
blicana, que ga an izaba el espe o de las libe ades ciudadanas, se conside a a la ley pública
como de enso a de los de echos del
populus Romanus,
limi ando la disc ecionalidad y el a bi io
del
P inceps
y de los unciona ios impe iales. En es e sen ido, Bassanelli-Soma i a aplaude a
Fe ini po habe ad e ido que pa a p o undiza en el De echo c iminal omano es necesa io
examina , además de la legislación c iminal, el alcance de los pode es disc ecionales eje cidos po
magis ados y miemb os de la cancille ía impe ial; id. G. BASSANELLI-SOMARIVA,
op. ci .,
p.
332, 351, 360-365.
10
De acue do con las
Pauli sen en iae,
el g upo de los
hones io es
es aba o mado po senado-
es, caballe os, decu iones y o os homb es de econocida au o idad; c . PS. 5,4,10. Ca dascia
conside a que es a lis a es me amen e ap oxima i a y que, po an o, no nos p opo ciona una
de inición de la ca ego ía de los
hones io es;
id. G. CARDASCIA,
L' appa i ion dans le d oi des
classes d' "hones io es" e d' "humilio es",
en
Reme his o ique de d oi ancois e é ange
28 (1950)
306 n.1, 307. Rilinge , sin emba go, sí c ee que es a ue a una ca ego ía ju ídica, ya que puede
encon a se en cien o no en a y ocho uen es ju ídicas; id. R. RILINGER,
Humilio es-hones io-
es. Zu eine sozialen Dicho omie im S a ech de ómischen Kaise zei
(München 1988) 35. La
dico omía
hones io es-humilio es
apa ece consolidada en las uen es a pa i del siglo II; sin em-
ba go, con an e io idad ya se aplicaba un sis ema penal dual que inalmen e desembocó en es e
binomio. Bas e eco da cómo, du an e oda la e apa epublicana, se cas igó de o ma di e en e a
homb es lib es y escla os, pos e io men e los escla os queda on incluidos den o del g upo de los
humilio es.
La época impe ial ajo consigo además la aplicación de algunos cas igos has a en on-
ces ese ados a los escla os; c . D. 48,8,3,5
(Ma cian.,
14
ins .)
sob e la imposición de la
damna-
io ad bes ias
a homb es lib es y PS. 5,23,1 sob e la pena de c uci ixión. Po o o lado, c eemos que
es el c i e io de la
digni as
el que mejo puede ayuda nos a de e mina quiénes in eg aban la
ca ego ía de los
hones io es.
En e las uen es que nos hacen llega a esa conclusión podemos
ci a : D. 48,2,16
(Ulp.
2
de o p oc.);
D. 48,3,1
(Ulp.
2
de o . p oc.);
D. 48,13,8 (6), 1 (2)
(Ulp. 7 de o .
p oc.).

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ma e ia". La legislación c iminal omana no nos o ece, como ya hemos pues o de
elie e, una de inición de los c ímenes públicos, u o de un p oceso de abs acción,
sino que los c ímenes son desc i os a a és de los pa icula es supues os de hecho
que daban luga a una pe secución c imina .
Es as son algunas de las di icul ades y p esupues os con los que debe en en-
a se el omanis a mode no, los cuales más que asus a nos deben se pa a noso-
os un e o, pues c eemos que se a a de una ma e ia apasionan e cuyo e dade-
o alcance oda ía no ha sido descubie o en su o alidad.
"
1
En opinión de Bassanelli-Soma i a, se ía necesa ia la c eación de una sis emá ica nue a
adecuada al De echo c iminal omano, ya que la aslación a es e de los esquemas concep uales de
la penalís ica mode na es del odo inco ec a, dado que ambos se apoyan sob e p esupues os
di e en es. A su juicio, la di icul ad de encon a un mé odo de in es igación es la p incipal causa
que ha disuadido a los omanis as del es udio de la ma e ia c iminal. Vid. G. BASSANELLI-
SOMARIVA,
op. ci .,
p. 335, 365.
2
C . J.BLEICKEN,
"Lex publica". Gese z und Rech in de ómischen Republik
(Be lin/New
Yo k 1975) p. 146-148, quien señala cómo no es posible sepa a las leyes p ocesales de las leyes
sob e aspec os sus an i os, ya que ambos aspec os apa ecen en ec uzados, pues o que las leyes,
sob e odo las de época más an igua, ecogían las eglas p ocesales co espondien es al enjuicia-
mien o de los supues os de hecho de cada uno de los c ímenes.