LOS
CONTRATOS
DE
VENTA
EN
EXCLUSIVA
EN
ELÁMBITO
COMUNITARI0
1
DR.
EMILIO JJMÉNEZ APARICIO
Abogado
del
Es ado
en
el T ibunal
de
Cuen as.
An iguo Di ec o Gene al del Se icio Ju ídico del
Es ado.
l. INTRODUCCIÓN: EL DERECHO
DE
LA COMPETENCIA
EN LA UNIÓN EUROPEA
l.
La doc ina conside a que los T a ados cons i u i os de la ac ual Unión
Eu o-
pea, es deci el llamado De echo o igina io es á imbuido po una se ie de p incipios
que sis ema iza
en
p incipios polí icos, económicos y ju ídicos (po odos, Fe nando
Díez Mo eno, «Manual de De echo de la Unión Eu opea», páginas
51
y ss.).
En e
los p incipios polí icos des aca desde luego el p incipio democ á ico, jun o a los
de
espe o a las iden idades nacionales y
el
de con inuidad de la Unión Eu opea.
En e
los p incipios ju ídicos es a ían los de pe sonalidad ju ídica de la Comunidad, com-
pe encia o legalidad, sub
si
dia iedad, p opo cionalidad y espe o al ace o comuni a-
io. Mien as que en e los p incipios económicos es a ían, po una pa e, el p incipio
de solida idad
y,
p esidiendo odo
el
ámbi o de ac uación de la Unión, el p incipio
de
economía de me cado.
La Unión Eu opea, en e ec o, se basa en el p incipio económico de lib e emp esa
o economía de me cado y así es á ecogido exp esamen e en el a ículo 4 CE (an i-
guo a ículo 3.A. l del TCE), en
el
que se decla a
que
la polí ica económica
«Se
lle
-
a á a cabo de con o midad con el espe o al p inc
ipio
de una economía de me cado
abie a y de lib e compe encia». Véase ambién los a ículos 98 (an iguo a ículo 102.A
del TCE) ela i o a
la
polí ica económica y 105 (con
el
mismo núme o en el an iguo
TCE) ela i o a
la
polí ica mone a ia. Aunque la p opia exp esión «economía de
me -
cado» pueda se su icien emen e en endible, se a a desde luego de
un
concep o
ju í
-
dico
inde e minado
(que
coincide,
po
lo
dem
ás,
con
el del
a ículo
38 de
la
Cons i ución Española). De ahí que el T a ado haya añadido una se ie de e e encias
1.
Es e 1 abajo es u o de la ponencia p esen ada en la Uni e sidad de Huel a el día 9 de diciemb e
de 1999 en el ma co del p og ama Robe Schumman de la Unión Eu opea.
que la doc ina pone de elie e po que esal an dos aspec os ca ac e ís icos,
que
en
ealidad es uno solo, de esa ac i idad económica global. La
economía
de me cado
ha
de se «abie a y de lib e compe encia», lo cual, desde luego, e ue za el sen ido
ini-
cial y pone de elie e la g an impo ancia que la Unión a ibuye a la polí ica
de
la
compe encia, de mane a que
en
aplicación del p incipio gene al y en desa ollo
de
dicha polí ica la Unión
no
pe mi e los acue dos en e emp esas que es injan la
com-
pe encia de los me cados, ni los abusos de posición dominan e, ni las ayudas de
Es-
ado sal o
exp esa
decla ación de compa ibilidad,
ni
ampoco
la
exis encia
de
monopolios o de echos exclusi os que impidan el lib e
juego
del
me cado. E ec i a-
men e la polí ica de la compe encia, de g an complejidad y llena
no
sólo de
eglas
gene ales sino desde luego de excepciones y con aexcepciones, es
un
elemen o
co-
mún esencial a odas las demás polí icas comuni a ias.
El De echo de la compe encia no es un in en
sí
mismo
sino
un ins umen o
ju í-
dico - y sin duda ambién polí ico- pa a consegui unos ines,
en
conc e o la
p o ec-
ción del me cado en e a cie as es uc u as monopolís icas u oligopolís icas o a cie os
compo amien os abusi os y disc imina o ios. P ecisamen e
po
ello
el
De echo
Eu-
opeo acep a en cie os supues os una se ie de es icciones a la compe encia
cuando
los esul ados de dichas es icciones son más bene iciosos
pa a
el conjun o del
me -
cado, como sucede, po cie o, con los acue dos
de
dis ibución exclusi a a que
nos
amos a e e i más adelan e.
Como es sabido, la cues ión de la aplicabilidad di ec a y exclusi a de las no mas
de De echo Eu opeo en ma e ia de De echo de la compe encia,
ha
gene ado una
no-
able se ie de con o e sias
-al
pa ace inacabables-, que pa en
de
la coexis encia
de
las no mas comuni a ias con la legislación nacional de los Es ados miemb os.
El
De echo o igina io ha in en ado esol e la cues ión, pe o
sin
éxi o -incluso cab ía
duda si al in ención
ha
exis ido ealmen e-. En e ec o, el a ículo 83 CE (an iguo
a ículo 87 del TCE) se limi a a a ibui
al
Consejo la po es ad de dic a eglamen os
y di ec i as pa a decidi las elaciones en e las legislaciones nacionales, po una pa e
y Jas disposiciones del p opio T a ado sob e no mas de compe encia aplicables a las
emp esas, po o a. Pe o al po es ad no ha llegado a ma e ializa se más allá de p e-
isiones como las del Reglamen o
17
/62, de 6 de eb e o y han sido
la
doc ina y
la
ju isp udencia del TJCE las que han apo ado posibles al e na i as de solución,
que
en ealidad se econducen siemp e al más pu o y di ec o casuismo.
l.
Desde el pun o de is a doc inal los au o es se di iden según las eo ías de
la
ba e a única y de la doble ba e a. De acue do con la p ime a,
el
único De e-
cho aplicable
en
ma e ia de compe encia es el De echo Eu opeo. De acue do
con
la
segunda, el De echo comuni a io y
el
De echo nacional han de coexis-
i , de mane a que mien as el De echo comuni a io se e ie e al come cio en-
e Es ados,
el
De echo nacional se aplica ía en e emp esas den o del ámbi o
in e no de cada Es ado.
2.
Po
su pa e, el TJCE ha a ado de esol e la cues ión en una se ie de deci-
siones
(a
pa i
de
los
casos
WALT
WILHELM,
COSTEN-GRUNDIG
y
MACHINENVAU, en e o os), de acue do con las cuales econoce es p in-
cipios di e en es:
a)
El p incipio de p imacía del De echo comuni a io, aunque admi e que el
De-
echo nacional y el De echo comuni a io conside en los acue dos en e
em-
p esas desde pun os de is a di e en es.
La
p imacía del De echo Eu opeo
lle a al T ibunal a es ablece que la dis inción en e
los
aspec os comuni-
a ios y nacionales
no
puede se i en odos los casos de c i e io pa a
de-
e mina
la
delimi ación de las
compe encias
y po lo an o un
mismo
acue do puede se obje o de dos p ocedimien os pa alelos, el comuni a io
y
el
nacional.
b) El p incipio «non bis in idem», según el
cual
aunque es posible una
doble
sanción, comuni a ia y nacional, hay que
ene
en
cuen a que
un
p incipio
gene al de equidad obliga a que una decisión sancionado a an e io
pueda
condiciona
Ja
decisión sancionado a u u a.
c)
El p incipio de no disc iminación o de p ohibición
de
desigualdad de a o,
de mane a que
Jos
Es ados miemb os
no
puedan aplica de modos di e en-
es
su
De echo de la compe encia en azón de
Ja
nacionalidad de los
in e-
esados, si bien las di e encias de a o
que
puedan esul an de las di e -
gencias en e legislaciones de los dis in os Es ados miemb os son posibles
en la medida en que dichas legislaciones a ec en a cualquie pe sona incu sa
en
el
ámbi o de aplicación sin disc iminación alguna.
2.
El De echo de la compe encia se e ie e a ac uaciones de las emp esas desde
di e sos pun os de is a. En p ime é mino, los acue dos, p ác icas, decisiones o
abusos de posición dominan e que puedan lle a a
cabo
a a és de los concie os o
con enios en e emp esas. En segundo luga ,
la
ac uación
de
aquellas emp esas
pú-
blicas o p i adas que sean i ula es de de echos especiales o exclusi os, que p es en
se icios de in e és económico gene al, que eciban ayudas de Es ado o que sean i-
ula es de un monopolio iscal o come cial. Y en úl imo luga , las ac uaciones en sec-
o es o las polí icas conc e as de más amplio espec o como puede se
Ja
CECA,
la
ene gía, la ag icul u a, los anspo es o las elecomunicaciones.
Nues o es udio se
a
a ci cunsc ibi al p ime o de los aspec os ci ados, es deci
al ela i o a los acue dos en e emp esas. La egulación p incipal se encuen a en los
a ículos
81
y 82 CE (an iguos a ículos 85 y 86 del TCE).
El
a ículo
81
CE es á aho a den o del Tí ulo VI de la Te ce a Pa e, del T a ado.
El
Capí ulo 1 de dicho Tí ulo sigue encabezado con la misma úb ica de «No mas sob e
la compe encia» y se es uc u a a pa i de un p incipio gene al de p ohibición
de
de e minados acue dos emp esa iales que supongan es icciones a la lib e compe en-
cia, en e
los
cuales se halla ían los pac os de exclusi a. Sin emba go, jun o a esa egla
gene al p ohibi i a hab ía una egla especial pe misi a espec o de de e minados pac os
siemp e que ue an au o izados
al
e ec o po medio de las co espondien es no mas
comuni a ias.
El a ículo
81
CE es ablece lo siguien e:
«A ículo 81.1. Se án incompa ibles con el me cado común y queda án p ohi-
bidos odos los acue dos en e emp esas, las decisiones de asociaciones de em-
p esas y las p ác icas conce adas que puedan a ec a
al
come cio en e los
Es-
ados miemb os y que engan po obje o o e ec o impedi , es ingi o alsea
el
juego de
La
compe encia den o del me cado común
y,
en pa icula , los que
con-
sis an en:
a) ija di ec a o indi ec amen e los p ecios de comp a o de en a u o as
con-
diciones de ansacción;
b) limi a o con ola la p oducción, el me cado, el desa ollo écnico o
las
in e siones;
c)
epa i se los me cados o las uen es de abas ecimien o;
d)
aplica a e ce os con a an es condiciones desiguales pa a p es aciones
equi alen es, que ocasionen a és os unas des en ajas compe i i as;
e) subo dina la celeb ación de con a os a
la
acep ación,
po
los o os
con-
a an es, de p es aciones suplemen a ias. que
po
su
na u aleza o
según
los usos me can iles, no gua den elación alguna con el obje o de dichos
con a os.
2. Los acue dos o decisiones p ohibidos
po
el
p esen e a ículo se án
nulos
de pleno De echo.
3. No obs an e.
las
disposiciones del apa ado I
pod án
se
decla adas
inaplicables a:
-cualquie acue do o ca ego ía de acue dos en e emp esas;
-cualquie decisión o ca ego ía de decisiones de asociaciones de emp esas;
-cualquie p ác ica conce ada o ca ego ía
de
p ác icas conce adas,
que
con ibuyan a mejo a la p oducción o la dis ibución de los p oduc os o
a omen a el p og eso écnico o económico, y ese en al mismo iempo a
los usua ios una pa icipación equi a i a en el bene icio esul an e, y
sin
que:
a) impongan a las emp esas in e esadas es icciones que no sean indis-
pensables pa a alcanza ales obje i os;
b) o ezcan a dichas emp esas
la
posibilidad de elimina
la
compe encia
espec o de una pa e sus ancial de los p oduc os de que se a e».
Po o a pa e, el a ículo 82 CE es ablece lo siguien e:
«Se á incompa ible con el me cado com ín y queda á p ohibida, en
la
medida
en que pueda a ec a
al
come cio en e los Es ados miemb os.
la
explo ación
abusi a
po
pa e de una o más emp esas. de una posición dominan e en el me -
cado común o una pa e sus ancial del mismo.
Tales p ác icas abusi as pod án consis i . pa icula men e en:
a) impone di ec a o indi ec amen e p ecios de comp a, de en a u o as
con-
diciones de ansacción no equi a i as;
h) limi a la p oducción, el me cado o el desa ollo écnico
en
pe juicio
de
los consumido es;
c) aplica a e ce os con a an es condiciones desiguales pa a p es aciones
equi alen es, que ocasionen a és os una des en aja compe i i a;
d) subo dina la celeb ación de con a os a la acep ación, po los o os con-
a an es, de p es aciones suplemen a ias
que,
po su na u aleza o
según
los usos me can iles, no gua den elación alguna con el obje o de
dichos
con a os».
Las di e encias en e los egímenes ecogidos en los a ículos
81
y 82 a ec an a
los siguien es aspec os:
a)
El a ículo
81
a a de e i a limi aciones u u as a la compe encia, p ohibien-
do las es icciones compe i i as que puedan esul an de
un
acue do o con e-
nio in e emp esa ial, mien as que el a ículo
86
pa e de
Ja
hipó esis in e
sa,
es deci que ya ha habido de hecho una es icción a la compe encia que
ha
dado luga a su eliminación o al o pa cial.
b)
La
p ohibición del abuso de la posición dominan e del a ículo 82 ac úa «Ope
legis» y iene
un
ca ác e absolu o, mien as que la del a ículo
81
admi e
ex-
cepciones a dicha p ohibición, an o de ca ác e indi idual como po ca ego-
ías, como más adelan e e emos.
c) El a ículo
81
exige como p esupues o esencial que los acue dos o con enios
in e emp esa iales que esul an p ohibidos engan po obje o o p oduzcan el
e ec o de es ingi la compe encia, mien as que, según se ha dicho, el a ícu-
lo 82 no ecoge es e supues o p ecisamen e po que pa e de
la
hipó esis de
que
la
compe encia ya es á eliminada o no ablemen e es ingida.
d) Po úl imo, cabe que la posición dominan e
sea
consecuencia de acue dos
in e emp esa iales que po su na u aleza o e ec os caigan den o del ámbi o p o-
hibi i o del a ículo 81, supues o en el cual
si
ello gene a una si uación de abuso
de posición dominan e
se
plan ea la cues ión de
la
ap
licación simul ánea o
no
de los p incipios del a ículo
81
y del a ículo 82.
3. El égimen ju ídico que esul a del a ículo
81
CE, po
sí
y en elación con
el
a ículo 82 CE, puede esquema iza se en los siguien es apa ados ela i os a los suje-
os in e inien es, a las clases de con enios o acue dos, a los equisi os o ca ac e í
s-
icas de ales acue dos, a los e ec os o consecuencias ju ídicas y a las excepciones a
la egla gene al p ohibi i a.
l.
Suje os. Los a ículos
81
y 82 CE se e ie en a las «emp esas», siendo ellas
en
p incipio las des ina a ias p ima ias de las no mas
de
compe encia. Sin emba -
go,
el
T a ado no de ine
el
concep o de emp esa a es os e ec os. La ju isp u-

dencia del TJCE conside a emp esa
no
solamen e a
la
unidad económica
o ga-
nizada uni a iamen e con elemen os pe sonales, ma e iales y inancie os
sino
ambién a cualquie en idad ju ídicamen e
e
spons
able
o a la que
puedan
impu a se las conduc as con a ias a la compe encia.
De
es e modo, a los
e ec-
os del De echo de la compe encia son emp esas las sociedades colec i as
del
De echo alemán, que ca ecen de pe sonalidad ju ídica, los g upos de socieda-
des, las join - en u es, las sociedades iliales
y,
en gene al, oda en idad
que
eje za una ac i idad económica, independien emen e
de
cual sea su
es a u o
ju ídico. En cambio, no ienen al conside ación los o ganismos enca gados
de
la ges ión de la Segu idad Social o los in e media ios del come cio que
ac úan
po cuen a ajena, según la misma ju isp udencia.
Nó ese que a o os e ec os, el De echo Comuni a io
sí
iene acuñado
un
con-
cep o de emp esa. Po ejemplo, en el ámbi o del T a ado CECA, el a ícu
lo
80
CA dice que «se en iende po emp esas, con a eglo al p esen e T a ado,
las
que eje cen una ac i idad de p oducción en el campo del ca bón y del
ace o
den o de los e i o ios mencionados en el pá a o p im
e o
del a ículo
79,
y,
además, po lo que se e ie e a los a ículos 65 y 66
así
como a las in o ma-
ciones eque idas pa a su aplicación y a los ecu sos in e pues os con
mo i o
de es a aplicación, las emp esas u o ganismos que eje zan habi ualmen e
una
ac i idad de dis ibución que no sea la en a a los consumido es pa icula es o
a los a esanos.
2. Clases de con enios o acue dos en e emp esas. La ipología de los con enios
u acue dos en e emp esas a que se e ie e el a ículo
81
CE puede se
cual-
quie a de las cua o siguien es:
a) Los acue dos en e emp esas (en en es; «unde akings»). Tan o la Comisión
como el TJCE han in e p e ado el é mino «acue dos» desde
un
pun o
de
is a p agmá ico, amplio y lexible, sin conside aciones ju ídicas li e alis as,
de mane a que ales acue dos
no
se delimi an ni po su o ma
ni
po su
es uc u a ex e na
ni
po su na u aleza o inalidad y además pueden se o
no ju ídicamen e obliga o ios y ene an o un ca ác e o sen ido ho izon al
den o de la misma ase del p oceso p oduc i o
(po
ejemplo, los acue dos
en e emp esas dis ibuido as), co no
en
sen ido e ical, a ec ando a odo
el p oceso p oduc i o, y pueden se an o bila e ales como mul ila e ales,
esc i os o
no
esc i os.
b) Las decisiones de
la
s asociaciones de emp esas.
La
ju isp udencia del
TJCE
ambién han elabo ado una
no
ción amplia de asociación de emp esas ela-
i a a
la
ag upación de di e en es suje os que adop an decisiones conc e as
en el ma co de dicha ag upación o ganizada. Exis i ían asociaciones
de
emp esas
en
casos como las asociaciones sin ines de luc o o los sindi
ca
-
os p o esionales, las ag upaciones ca en es de
pe
sonalidad ju ídica,
las
decisiones omadas al ampa o de eglamen os gene ales o de égimen in e-
io o las omadas po dos o más asociaciones de emp esas que egulan
las
elaciones de sus miemb os en e sí, las decisiones
de
o ganismos espon-
sables de e ias y exposiciones o de o ganizaciones
de
me cados, los acue -
dos in e p o esionales en e dos g upos
de
agen es económicos incluso
los
conce ados den o de
un
o ganismo de
De echo
Público, las decisiones
de
cie os ipos de asociación (la asociación
belga
de bancos,
la
asociación
b i ánica de edi o es, el Colegio Nacional
de
Agen es de Aduana i aliano,
las asociaciones holandesas en el sec o de
la
cons ucción, e c.).
c) Las p ác icas conce adas. Se conside a p ác ica conce ada cualquie
com-
po amien o o conduc a uni o me y común a a ias emp esas, conscien e-
men e coo dinado y e ec uado con la
in ención
de limi a o alsea
la
compe encia. La di e encia con los acue dos en e emp esas y con las
de-
cisiones de las asociaciones de emp esas
eside
en la ausencia
de
egula-
ción con encional alguna, de mane a que las p ác icas conce adas no
son
un hecho o ui o sino
el
esul ado de una decisión conscien e e in encio-
nada, pe o de i ada de una coo dinación espon ánea que p oduzca
como
esul ado
Ja
al e ación sensible de las
condiciones
de
Ja
compe encia.
d) Los acue dos llamados «de impo ancia
meno »
,
al
como es án ecogidos
en
una
Comunicación publicada po la Comisión en 1986 y modi icada
pos e io men e. Según es a comunicación
hay
una se ie de acue dos
que
aunque eúnan en p incipio los elemen os cons i u i os a que se e ie e
el
a ículo
81
CE, quedan sin emba go ue a
de
su ámbi o de aplicación
po
la débil o inap eciable incidencia a los e ec os es ic i os de la compe en-
cia, como sucede en casos en los que el olumen
de
p oduc os o se icios
no
exceda del 5% del o al del me cado en el conjun o del Me cado Común,
o el olumen de negocios o al de las emp esas no exceda de 300 millones
de ecus en ci as de 1994, o cuando las cuo as de me cado o olúmenes
de
negocio egis en
un
inc emen o no supe io al 10%.
3.
Requisi os. Pa a que los acue dos, pac os o decisiones emp esa iales indicados
engan el ca ác e de p ohibidos po el a ículo
81
CE, deben euni las ca ac-
e ís icas siguien es:
a) Los acue dos, decisiones o p ác icas conce adas deben ene
((
po obje o
o e ec o impedi , es ingi o alsea el
juego
de
la
compe encia den o
del
me cado común». El concep o de compe encia a es os e ec os puede se e-
la i o an o a la compe encia in e na como a
la
compe encia ex e na,
es
deci
a
la
si uación mis
ma
en que se encuen en las pa es emp esa iales (com-
pe encia in e na), o a los e ec os espec o
de
e ce os, ales como p o ee-
do es,
clien es,
consumido es
o
cualquie
o a
pe
sona
(compe encia
ex e na),
así
en los aspec os económicos
como
ju ídicos.
b)
Los acue dos o p ác icas deben pone en pelig o el juego na u al de las e-
laciones económicas en
el
seno del me cado común,
en
pe juicio de los
in e eses económicos, come ciales e indus iales de los Es ados miemb os;
si,
po
el con a io, las pe u baciones sólo a ec an a los in e cambios co-
me ciales in e nos den o de cada país, se á aplicable exclusi amen e
la
legislación
nacional.
Se
a a
,
po
lo an o, de
pe juicios
al
come cio
in e es a al e in acomuni a io.
c) Los e ec os pe u bado es han de deja se sen i , e ec i amen e, «den o del
me cado común», mo i o po el cual el elemen o decisi o es que el esul-
ado lesi o pa a la compe encia se p oduzca den o del e i o io de
la
Co-
munidad, incluso aunque la emp esa o las emp esas en cues ión engan su
sede ue a del e i o io comuni a io. Es,
po
lo an o, aplicable
aquí
la
doc ina comuni a ia ace ca de los g upos de sociedades.
d)
La es icción a la compe encia esul a á p ohibida en unción de lo
que
se denomina
un
«me cado ele an e»,
es
deci el me cado conc e o
en
el
que
se
p oducen sus e ec os es ic i os. El concep o de me cado ele an e
se ca ac e iza
po
dos elemen os: el p ime o es
la
delimi ación geog á ica
conc e a (puede se el me cado mundial, el me cado común o sólo una pa e
de és e), y el segundo es la iden i icación de los p oduc os que lo
compo-
nen, cues ión és a en la que la p ác ica comuni a ia ac úa con una no able
ampli ud in e p e a i a (se habla, así, de «p oduc os a los que
se
e ie e el
con a o», o «p oduc os idén icos o conside ados
como
simila es
po
el
usua io», o «p oduc os simila es en el mismo es adio de dis ibución», o
«p oduc os cubie os po la misma ma ca»).
4.
E ec os. La consecuencia ju ídica de la in acción de las p e isiones del
a í-
culo
81
CE es cla a: los acue dos, p ác icas o decisiones en cues ión «se án
nulos de pleno De echo», de mane a que las decisiones o ac os sancionado es
de las au o idades comuni a ias o nacionales end án
un
alo me amen e
de-
cla a i o y no cons i u i o,
si
bien la nulidad no iene
po
qué a ec a a odo
el
con enido del acue do sino sólo a aquellos elemen os o comp omisos que
sean
ealmen e con a ios al a ículo 81, de mane a que cabe, po supues o, la
de-
cla ación solamen e pa cial de la nulidad de los acue dos o decisiones.
5.
Excepciones. El a ículo
81
con iene
no
sólo la p ohibición gene al de
la
es-
icción de la compe encia sino ambién una se ie de excepciones que do an
de
la ca ac e ís ica lexibilidad comuni a ia a aquella p ohibición. Las excepcio-
nes es án ecogidas en el apa ado 3 del a ículo
81
y de su lec u a se deducen
dos ipos de equisi os, unos posi i os y o os nega i os:
a) Desde
el
pun o de is a posi i o, los equisi os pa a la aplicación de la
ex-
cepción
(o
pa a la inaplicabilidad de la p ohibición) son que el acue do
compo e una en aja, como puede se
la
mejo a de la p oducción,
la
dis-
ibución o la p omoción del p og eso écnico y económico y que los usua-
ios eciban una pa e equi a i a del bene icio que esul e.
b) Los equisi os nega i os se ían que las es icciones de
la
compe encia sean
las es ic amen e indispensables pa a consegui los obje i os de mejo a o
unción que ecoge el p ecep o y que no esul e pa a las emp esas la
posi
-
bilidad de elimina
la
compe encia pa a una pa e sus ancial
de
los p oduc os
de que se a e.
Como quie a que la de e minación de las consecuencias pe judiciales o
no
de
los acue dos y p ác icas con a ias a la compe encia debe se analizada en
cada
me cado conc e o y en cada caso conc e o, la aplicación de las excepciones
se
p oduce casuís icamen e y su ejecución o ma
pa e
de la ac i idad de «polí i-
ca
de
compe encia», que incumbe a
la
Comisión.
Las excepciones o exenciones pueden se an o indi iduales como po ca ego-
ías. Las indi iduales equie en la no i icación del acue do, decisión o
p ác i-
ca a
la
Comisión pa a que és a lo au o ice. Po lo que
se
e ie e a las exenciones
po
ca ego ías («ca ego ía de acue dos», «Ca ego ía
de
decisiones», «ca ego-
ía de p ác icas»),
el
Reglamen o 19/65 habili a a la Comisión pa a aco da
ex-
cepciones espec o de de e minados ipos de acue dos como pueden se los
de
dis ibución exclusi a, comp a en exclusi a, dis ibución y se icios de 1•
en a
y pos en a de au omó iles, acue dos de licencia
pa
a la explo ación
de
pa en-
es, acue dos de anquicia, licencia de know how, ca ego ías de acue dos
de
con a os de segu o, e c. A es e ipo de excepciones y a
su
a iculación a
a-
és
de
una ca ac e ís ica ipología con ac ual
son
a los que nos amos a e e-
i a con inuación.
11.
EL CONTRATO DE VENTA
EN
EXCLUSIVA:
ASPECTOS DOGMÁTICOS
1.
P incipios gene ales
Como dice U ía («De echo Me can il». página 139), el sis ema de emp esa p i a-
da y de economía de me cado descansa en el juego de la lib e compe encia. En p in-
cipio la concu encia en el me cado es lib e, pe o la libe ad de concu encia no
ha
sido nunca absolu a.
El
Código de Come cio p ohíbe a de e minadas pe sonas unidas
o asociadas en una misma emp esa hace compe encia a la emp esa eje ciendo
la
misma ac i idad come cial (los socios colec i os, los ac o es,
el
capi án del buque:
a ículos 136, 137, 288. 613). Po o a pa e, es a endencia exis e en el De echo com-
pa ado desde la amosa Ley She man de 1890 (o Ley an i us ) has a la igencia
en
el De echo eu opeo de los ac uales a ículos
81
y 82
CE
(an iguos a ículos
85
y
86
del T a ado)
y,
en España, median e
la
Ley de De ensa de la Compe encia 16/1989,
de 17 de julio. y sus disposiciones complemen a ias.
En
e ec o, el p incipio gene al de au onomía de
la
olun ad que ecoge el a ículo
1.255 del Código Ci il es á limi ado ya desde su o igen po lo que dispongan «las
leyes, la mo al o
el
o den público». Es e p incipio, que, como
es
sabido,
no
es á e-
cogido li e almen e en la Cons i ución, debe
en
su caso econduci se, po
un
lado, a
la
libe ad como alo supe io del o denamien o ju ídico (a ículo
1.1
de la Cons i-
ución)
y,
po o o, a la libe ad de emp esa en el ma co de la economía de me cado
del a ículo 38 del mismo ex o cons i ucional. Es a
lib
e ad de ac uación emp esa ial
no sólo iene lími es ex ínsecos esul an es del espe o y la necesa ia ponde ación a
los de echos de e ce os (po ejemplo. consumido es y usua ios: a ículo
51
de
la
Cons i ución), sino ambién lími es in ínsecos esul an es de la p opia con igu ación
de la libe ad como alo a ibuible a odas las pe sonas, lo que obliga a ponde a la
en cuan o és as deben pone se en di ec a elación unas con o as. Del mismo modo,
3.
Es
un con a o hilaie al, que gene a obligaciones pa a ambas pa es, y one o·
so, que p o oca
un
desplazamien o pa imonial ecíp oco en e conceden e y
conce
·
siona io.
4. Es un con a o usualmen e de ac o sucesi o, con p es aciones con inuadas a
lo la go de
un
pe íodo de iempo, aunque puede se ambién de ac o único,
en
la
medida en que el conceden e ponga a disposición del concesiona io una única pa i-
da de bienes o me cancías cuyo pago lle e a cabo el concesiona io, si bien usualmen e
las demás condiciones con ac uales su gen en un momen o pos e io al
de
la en a,
como son la e en a en de e minadas condiciones de luga , iempo y o ma.
5. Es un con a o esencialmen e empo al. La du ación empo almen e limi ada del
con a o es un elemen o indisociable de és e, en
la
medida en que, como ha
es able
-
cido abundan e ju isp udencia del T ibunal Sup emo,
se
a a de e i a elaciones
con-
ac uales de ca ác e pe pe uo, que se ían con a ias a los p incipios gene ales
de
nues o o denamien o, como pueden se los a ículos 400, 1.052, 1.705, 1.732 ó 1.750
del Código Ci il y 279 del Código de Come cio. Los con a os pac ados po iempo
inde inido se econducen siemp e, como e emos, a con a os de du ación empo al
de e minada.
En
el
De echo eu opeo la du ación limi ada
es
elemen o esencial
pa a
p o ege la lib e compe encia: id. a s. 3.b) -p ohibición de con a os de
comp a
exclusi a cuya du ación sea inde e minada o supe io a 5 años- ; 8.1.c) y
d)
-
p ohi-
bición de con a os de suminis o de ce eza de du ación inde e minada o supe io a
5 ó
!O
años, según los casos-; y 12.1.c) -p ohibición de con a os de es aciones
de
se icio de du ación inde e minada o supe io a 1 O años-, odos ellos del Reglamen-
o 1984/83.
6. Es un con a o «in ui u pe sonae». Es elemen o esencial de es e con a o
el
con-
jun o de condiciones pe sonales an o del conceden e como del concesiona io.
El
conceden e con a a p ecisamen e en a ención a la pe sona del concesiona io y és e,
a su ez, lo hace
de
acue do con las ca ac e ís icas esenciales del conceden e.
Más
aún, el
cank e
«in ui u pe sonae» se e ela en el hecho
de
que el pac o de exclusi a
es
un
elemen o esencial de es e con a o, de mane a que el conceden e con a a única
y exclusi amen e con el concesiona io p ecisamen e en a ención a las condiciones
pe sonales de es e úl imo y ice e sa.
7. Es un con a o.
po
así deci lo, «in ui u loci», «in ui u ma e iae» e «in ui u
empo is».
En
es e con a o los elemen os ci cuns anciales del luga , obje o ma e ial
y iempo de ejecución de las p es aciones esul an ambién esenciales, nue amen e
dadas las ca ac e ís icas
de
exclusi idad en las que se basa. El luga de ejecución
del
con a o, más p ecisamen e el ámbi o geog á ico delimi ado de la exclusi a, es indis-
pensable pa a de ini las p es aciones del concesiona io; ambién lo es
la
ma e ia o
na u aleza a la que
se
e ie en dichas p es aciones
y,
en conc e o, las ca ac e ís icas
de
los bienes o se icios que se conceden, especialmen e los llamados «de ma ca»,
en e a los simples gené icos; igualmen e es indispensable el iempo, an o o al como
los plazos pa ciales en los cuales se a a ejecu a la p es ación del concesiona io,
es
deci
la
p omoción, dis ibución y e en a en su p opio nomb e y po su p opia cuen-
a de los bienes o se icios endidos.

8. Es
un
con a o de exclusi a, es deci que excluye exp esamen e la compe encia
de e ce os. Tan o el conceden e como el concesiona io se comp ome en a
no
conc
u-
i
ni
po
sí
ni po medio de o o con a o en la ac i idad concedida, de mane a
que
el
concesiona io sea
el
único suje o au o izado
pa a
lle a a cabo las p es aciones
con enidas y pa a a ende los bienes o se icios endidos
en
el ámbi o geog á ico y
empo al de inidos en el con a o. La exclusi idad
del
con a o es así elemen o
esen-
cial e indisociable de la concesión de en a
y,
po lo an o, es el elemen o que
más
p oblemas
ha
plan eado a la ho a de de ini si a ec a o
no
a la libe ad de compe en-
cia me can il. En odo caso, se a a de con a os en e emp esas que no ope an
en
el mismo ni el económico, sino en ni eles económicos di e en es (como sucede
am-
bién con la anquicia, po ejemplo), lo cual
da
luga a
que
los p incipios ec o es
de
la lib e y
lea
l compe encia emp esa ial no p oduzcan los mismos e ec os que
si
se
a a e de acue dos en e emp esas del mismo ni el ( id. la exposición
de
mo i os o
p eámbulo del Reglamen o (CE) 1582/97, de la Comisión, de
30
de julio
de
1997).
9. Es un con a o gene almen e de adhesión,
en
la
medida en que la dis in a
posi-
ción económica
de
las pa es da luga a que
el
conceden e es ablezca las ca ac e ís i-
cas del con a o unila e almen e y el concesiona io
se
limi e usualmen e a adhe i se a
ellas. Únicamen e en aquellos casos de concesiona ios cuya ac i idad emp esa ial
es é
su icien emen e desa ollada como pa a pode di e si ica los p oduc os o se icios
dis ibuidos, pod á admi i se
un
de e minado géne o
de
clausulado con ac ual en
é -
minos dis in os de la pu a y simple adhesión.
10. Es un con a o pa cialmen e a ípico en la le¡:islación española, en
la
medida
en que no
es á
di ec amen e egulado po ninguna
no ma
legal in e na, pe o
sí
lo
es á
po no mas comuni a ias eu opeas que se aplican di ec amen e
en
España en de e -
minados sec o es. Po lo an o es sólo pa cialmen e a ípico. La doc ina sigue epi-
iendo incansablemen e la a ipicidad de es e con a o pa iendo exclusi amen e de
la
limi ada isión ju ídica desde el De echo in e no español. Como es e iden e, el
p in
-
cipio ju ídico de in eg ación del o denamien o comuni a io
en
los o denamien os in-
e nos de cada Es ado p o oca que no sea posible admi i sin más
la
cali icación
de
a ípico espec o a es e con a o sino sólo a lo sumo
en
cuan o a las modalidades
que
de él no ecoge
la
no ma i a eu opea.
11.
Es
un
con a o cuya inalidad económica
es
la dis ibución come cial de bie-
nes y se icios, pe o cuyo ins umen o ju ídico se unda en
un
ínculo con ac ual
de
colabo ación ecíp oca en e los emp esa ios.
En
ese
sen ido pod ía si ua se den o
de los di e en es con a os que la doc ina (po odos, U ía), cali ica como con a os
de colabo ación, como pod ían se
el
con a o es ima o io,
el
de suminis o,
el
de
agen-
cia, o
el
de anquicia, en e o os. De acue do con ello, se ía elemen o esencial
de
es e con a o es a inalidad de colabo ación emp esa ial ecíp oca.
12. Es un con a o complejo o mix o, en el cual hay p es aciones que ambién
pe enecen a o os di e en es con a os ípicos, especialmen e los de comp a en a
en
sus dis in as modalidades, suminis o y ocasionalmen e ambién el con a o de agen-
cia, aunque es o úl imo no se p oduzca en odos los casos
ni
en el ámbi o in e no
ni
en
el
in e nacional, aspec o es e úl imo cada día más e iden e en su ecuencia
de
uso.
13. Es un con a o sui gene is, dis in o de o os, con los
cuales
puede ene
más
0
menos elación, como pudie an se los con a os llamados es ima o io, de suminis o,
de agencia o de anquicia.
a) Con a o es ima o io.
Es
aquél po i ud del cual
una
de
las pa es ( adens)
en ega a la o a (accipiens) de e minadas cosas muebles, cuyo alo
es ima
en
una can idad cie a, obligándose és a a p ocu a la
en a
de
dichas cosas
den-
o de un plazo y a de ol e el alo es imado de las
cosas
que enda y el
es-
o
de las no endidas. Aquí no hay ansmisión del dominio sob e las cosas s
ino
una ans e encia del pode de disposición sob e ellas ese ándose el
adens
la i ula idad dominical.
b)
Con a o de suminis o. Es aquél po i ud del cual
una
de
las pa es
(sumi-
nis ado ) se obliga a ealiza en a o de la o a (suminis ado) di e en es e
n-
egas sucesi as y pe iódicas de una de e minada cosa a cambio
de
un
p ecio.
Es un con a o necesa iamen e de ac o sucesi o que en ealidad es una
com-
p a en a de ca ác e con inuado en el iempo a a és
de
p es aciones
homo-
géneas. Bajo la igencia del Código de Come cio de 1829 la doc ina es udiaba
es e con a o como una subespecie de los llamados «con a os-emp esas».
Aun-
que la concesión de en a puede ene cie os elemen os comunes con el
con-
a o de suminis o, p esen a habi ualmen e un con enido mucho más amplio.
c) Con a o de agencia. Es aquél po i ud del cual una pe sona na u al o
ju í
-
dica, agen e, se obliga en e a o a
de
mane a con inuada o es able, a
cambio
de una emune ación, a p omo e ac os u ope aciones
de
come cio po
cuen a
ajena, o a p omo
e
los y conclui los po cuen a y
en
nomb e ajenos,
como
in e media io independien e, sin asumi , sal o pac o en con a io, el iesgo y
en u a de ales ope aciones.
El
agen e es, po lo an o, un in e media io
inde-
pendien e que ac úa en nomb e y
po
cuen a ajena sal o que haya un
pac o
exp eso de exclusi a, supues o en el cual cae íamos ue a del es ic o con a o
de
agencia. La ac i idad p opia del agen e consis e en p omo e y/o
conclui
ac os u ope aciones de come cio (con algunas excepciones ela i as a de e mi-
nados me cados secunda ios de alo es) a a és de un sis ema de colabo ación
es able o du ade a po iempo de e minado o inde e minado, pe o siemp e e-
mune ado y con posible p ohibición de compe encia
po
plazo in e io a
dos
años.
Lo
ca ac e ís ico
de
la comisión
de
en a, en cambio, es ac ua en
nom-
b e y po cuen a p opios, de modo que cuando el agen e ac úa de es a p ecisa
o ma
-es
deci , en nomb e y po cuen a p opi
os-,
en ealidad deja de se
un
agen e y se con ie e en concesiona io, cambiando la na u aleza de su con a-
o con el conceden e, que ya no se ía un con a o de agencia sino de conce-
sión de en a.
d) Con a o de anquicia. En sen ido económico la anquicia es un sis ema éc-
nico más
de
dis ibución come cial de bienes y se icios, mien as que en sen-
ido ju ídico p esupo
ne
la exis encia de un ínculo
con
ac ual de colabo ación
en e los emp esa ios pa a acili a al anquiciado la pene ación en el á ea
geog á ica del anquiciado, el cual, a cambio de un canon o oyal y, puede
o ece
al
públi
co
los
p oduc os
o se icios de p es igio o ecidos
po
el
anquiciado .
La
anquicia no suele da luga a un único con a o sino a
una
plu alidad de con a os y
má
s bien
se
a a
de
un «amplio
ma co
ju ídico
obligacional que aba ca elemen os peculia es
de
a ios con a os, unidos
en e
sí
po el deseo común de po encia (la) inalidad de colabo ación emp esa ial
(y log a ambién una mejo dis ibución come cial)» (U ía). Como hemos
is o,
se a a de un con a o que p esen a no pocas a inidades con la comisión
de
en a, pe o que se dis ingue de és a po
su
no a
de
doble exclusi idad, que
no
se p oduce siemp e en la comisión de en a
(y
que
incluso se p ohíbe en el
De-
echo eu opeo).
8. Elemen os pe sonales
Los elemen os pe sonales del con a o son el conceden e (a quien en las
no mas
de De echo eu opeo se suele denomina p o eedo , aunque el modelo de la
CCI
le
llame imp opiamen e «suminis ado », como e emos) y el concesiona io.
a)
El
concedell e es una emp esa, con o ma de pe soni icación an o indi idual
como colec i a, que
es
el ab ican e o dis ibuido p incipal del p oduc o,
bien
o se icio de que se a e. Habi ualmen e se a a de g andes compañías
ab i-
can es de ce eza, de ehículos au omó iles, p oduc os alimen icios, helado
s,
he amien as, p oduc os manu ac u ados, e c., que desean bene icia se de
las
en ajas que les p opo ciona un mejo conocimien o de las condiciones
del
e i o io o país
en
el que desean in oduci o dis ibui sus bienes o se icios.
Pa a ello acuden
al
mejo conocimien o que pueda ene el concesiona io,
como
emp e
sa
inculada al espacio e i o ial de
que
se a e.
b) El concesiona io es la emp esa, ambién en o ma pe soni icada indi idual o
colec i a, que se obliga al epa o y en a de los p oduc os, bienes o se icios
que adquie e.
Su
bene icio es á o mado po el di e en e p ecio que ob iene
en
la e en a. Sin emba go, debe á cumpli en odo momen o las ca ac e ís icas
es ablecidas en el con a o en cuan o a los p ecios de e en a, p opaganda y
publicidad, mínimo de e minado en unidades
de
iempo y de espacio en su caso,
calidad del p oduc o y demás condiciones que es ablezca el con a o.
9. Con enido del con a o
De
acue do con lo señalado, las p es aciones de las pa es pod ían esumi se a
g andes asgos del modo siguien e:
l.
Obliga
ciones
del
conceden e. El conceden e es á obligado:
a) A en ega (pone a disposición) al concesiona io
Jo
s p oduc os, bienes o
se icios co espondien es en pe ec as condiciones pa a su e en a.
b) A hace lo bien de o ma única o de la o ma sucesi a que equie an
las
ca ac e ís icas de
la
p
es ación.
2. Obligaciones del concesiona io. Po su pa e, el concesiona io es á
obligado:
a) A paga el p ecio
de
en a al conceden e.
b)
A
e ende
Jos
p oduc os
con ac uales
a su
iesgo
y
en u a
y a
los
p ecios ijados
po
el
conceden e.
c) A e ende los p oduc os con ac uales den o del
ámbi o
e i o ial
es able
-
cido
en
el con a o sin in adi e i o ios dis in os.
d)
A e ende
un
núme o mínimo de unidades, en su caso.
e) A lle a a cabo odas las ac uaciones de p omoción y di usión publici a ia
necesa ias pa a el cumplimien o del con a o.
) A no al e a las condiciones y calidad de los bienes o se icios
endidos
al y como es án ijados
po
el conceden e.
En
ealidad el con enido de las obligaciones de las pa es
es
no ablemen e
amplio.
Como mues a podemos ci a las que esul an del Re1?lame/l o
(CEE)
14751
95
en
el
secw
de
1•ehíc11/os
amomól'iles
(a ículos
1 a 5 ).
El
p o1•eedo
se
obliga:
1.
A suminis a ehículos au omó iles nue os. de es o
más
uedas, pa a su
u i-
lización
en
las ías públicas,
así
como sus piezas de ecambio, con ca ác e
ex-
clusi o
en
el ámbi o
de
una zona e i o ialmen e
de inida
bien a una
sola
emp esa bien a una emp esa o a un núme o de e minado de emp esas de la
ed
de dis ibución.
2.
A no ende p oduc os con ac uales a usua ios inales
en
el e i o io
con e
-
nido y a no ga an iza les el se icio.
Po su pa e, el dis ibuido se comp ome e
a:
1.
No modi ica los p oduc os con ac uales sin consen imien o del p o eedo .
2.
No ab ica p oduc os compe i i os.
3.
No ende ehículos au omó iles nue os o ecidos
po
e ce os más que
en
locales de en a sepa ados y suje os a una ges ión dis in a median e una
en i-
dad ju ídica di e en e sin posible con usión en e las ma cas.
4. En
caso
de se icio pos en a e ec uado en un alle común, no pe mi i a
un
e ce o el bene icio indebido de las in e siones ealizadas
po
el p o eedo
en
ma e ia de ins alaciones y pe sonal.
5.
No
ende piezas de ecambio que compi an con los p oduc os con ac uales y
no alcancen su ni el de calidad.
6.
No susc ibi acue dos de dis ibución y de se icio de en a y pos en a
con
emp esas que eje zan su ac i idad
en
el e i o io con enido sin consen imien-
o del p o eedo .
7. No man ene sucu sales o depósi os pa a la dis ibución ue a del e i o io
con enido.
8.
No hace p ospección de clien ela pa a los p oduc os con ac uales y o os
co-
espondien es u ilizando medios de publicidad pe sonalizada ue a del
e i-
o io con enido.
9. No ans e i a e ce os la dis ibución o el se icio de en a o pos en a
ue-
a del e i o io con enido.
10. No suminis a a un e endedo p oduc os con ac uales o piezas de ecam-
bio más que en de e minadas condiciones.
11. No ende los ehículos a in e media ios sino a usua ios inales.
12. Obse a exigencias mínimas en
la
dis ibución
y el se icio de en a y
pos en a en ma e ia de equipamien o, o mación de pe sonal, publicidad,
ecepción, almacenamien o y en ega de p oduc os, epa ación y man enimien-
o de p oduc os.
13. Solici a los p oduc os con ac uales al p o eedo en echas o pe íodos
de e
-
minados.
14. Es o za se en ende un núme o mínimo de p oduc os con ac uales ijados
de común acue do.
15.
Man ene un s ock de p oduc os con ac uales.
16. Man ene ehículos de demos ación pe enecien es a la gama conside ada
po
el acue do.
17. P es a ga an ía y se icio g a ui o a los p oduc os con ac uales y piezas
de
ecambio conside adas.
18. In o ma a los usua ios cuando u ilice o aya a u iliza en las epa aciones
piezas de ecambio p oceden es de e ce os.
19. Impone a las emp esas con las que haya celeb ado acue do de dis ibución
y se icio la obligación de p es a la ga an ía así como el se icio g a ui o.
10. Du ación del con a o
El con a o de concesión de en a es esencialmen e empo al, pe o puede pac a se
an o de o ma empo almen e de inida como inde inida.
a) Con a o con du ación de e minada. Si el con a o iene una du ación de e -
minada se ex ingue
po
el cumplimien o del plazo es ablecido, pe o lo usual
es que se ex inga po esolución unila e al como consecuencia del incumpli-
mien o de
Ja
pa e con a ia. Gene almen e no es necesa io el p ea iso. Aho a
bien, en caso de que, una
ez
ex inguido el con a o po anscu so del plazo
inicialmen e p e is o, las pa es con inúen ejecu ándolo, la ju isp udencia en-
iende que el con a o se ans o ma en o o de du ación inde inida (a al e ec-

o éase la Sen encia de 8 de junio de 1995 del T ibunal de P ime a Ins anciz
de las Comunidades Eu opeas, asun o Scholle /Comisión),
en
el que se es a-
blece que «los acue dos del ipo "con a os con du ación ija de dos años
come
máximo y p ó oga au omá ica al inaliza dicho pe íodo" se celeb an po " iem-
po inde inido" a e ec os de la le a d) del a ículo 3 del ci ado
Re
glamen o»;
se a a de
un
asun o de dis ibución
en
exclusi a de helados en una zona geo-
g á ica de e minada; ci ado po Valenzuela, páginas
1-31
O y
1-311,
no a 33).
b)
Con a os celeb ados po iempo inde inido.
El
con a o de conces
ión
de
en-
a suele se más habi ualmen e celeb ado po iempo inde inido.
En
es e
caso
se suele es ablece la denuncia unila e al po una de las pa es median e p ea iso
esc i o con una de e minada an elación. Es a acul ad
de
denuncia unila e al sin
necesidad
de
alegación
de
jus a
causa
se
undamen a
en
el
ca ác e
pe sonalísimo del con a o. En es e sen ido se en ienden ans onnados di ec a
y au omá icamen e en con a os de du ación inde inida aquellos con a os ini-
cialmen e de du ación de e minada que sean p o ogados po olun ad áci a
de las pa es (po ejemplo, éase la Di ec i a 86/653/CEE, a ículo 14,
ci ada
po Valenzuela, página 1-310).
111.
EL
CONTRATO DE VENTA EN EXCLUSIVA.
EL
MODELO
DE LA CÁMARA DE
COMERCIO
INTERNACIONAL (CCI)
l.
Desc ipción gene al
1.1.
De
acue do con su p opia adición y unciones, la CCI ha elabo ado
un
mo
-
delo de con a o que denomina de concesión de en a (aunque ambién lo llama
con-
a o de concesión come cial o de dis ibución), con la inalidad de que pueda
se
u ilizado po las emp esas en los con a os de es a na u aleza de ca ác e in e nacio-
nal. En odo caso es e modelo no debe eemplaza en absolu o a
la
p opia olun ad
di ec a de las pa es ni, desde luego, debe eemplaza
al
imp escindible aseso amien-
o legal
co
n el que las pa es deben con a , especialmen e de expe os legales de
los
países ajenos. El ex o ue publicado en no iemb e de 1997 po el Comi é Español
de la CCL
1.2.
El
p ime p incipio básico del modelo es el de la au onomía de la
o
lun ad
con sumisión explíci a al a bi aje ime nacional en el seno de
la
CCI, pensando ade-
más que no hay muchas legislaciones al e ec o y que
la
posible exis encia de pac os
de sumisión legal da luga ambién a
Ja
necesidad de a ene se esc upulosamen e
al
con a o. El o o p incipio básico del con a o
es
el espe o
al
equilib io en e
los
in e eses de las pa es de mane a que «es e modelo de con a o no a o ece a una
de
las pa es en pa icula , sino que iende a u ela de modo equilib ado los legí imos
in e eses de ambos con a an es».
1.
3. Como es na u al, se a a de un con a o de na u aleza in e nacional, de
ma-
ne a que sólo median e la co espondien e adap ación pod ía se u ilizable
en
el
ám-
bi o in e no de los dis in os países.
1.4. Los suje os in e inien es son llamados suminis ado y concesiona io/dis i-
buido . En cuan o a es e úl imo,
lo
ca ac e ís ico de
es e
con a o
es
que, po una
pa e,
el concesiona io no es
en
ningún caso un agen e,
sal o
que exp esamen e
se
le
a i
-
buya
es a condición;
y,
en segundo luga , que se a a
de
un
mayo is a/impo ado ,
de mane a que el modelo en p incipio no es á p e is o pa a las concesiona ios
que
engan la condición de mino is as, sin pe juicio de
que
g an núme o
de
cláusulas
del
modelo puedan se les aplicables.
1.5. El con a o iene
un
obje o que iene de inido
po
las p es aciones de las
pa -
es, con igu ándose como un con a o de los denominados
de
dis ibución exclusi a,
de o ma que el concesiona io no sea simplemen e un e endedo sino que quede
in-
culado
al
conceden e de una mane a es echa
en
é minos
de
exclusi idad
y,
po
lo
an o, de es ic a leal ad en e las pa es.
Po lo demás, se a a de
un
con a o ma co que
da
luga a que las pa es
cele-
b en en e
sí
una de e minada se ie de con a os, singula men e de en a, some idos
a no mas especí icas.
2. Ca ac e es
Los ca ac e es que pueden p edica se de es e
con a o
de concesión de
en a
,
se ían los siguien es:
1.
Es un con a o in e nacional.
2. Es
un
con a o egido po el p incipio de au onomía
de
la
olun ad, con cláu-
sula
exp esa
de
sumisión al a bi aje in e nacional en el seno de la
CCI.
3. Es un con a o que pe sigue un equilib io en e las pa es, aunque
no
pocas
cláusulas de él pa ecen inclina lo cla amen e en a o d
el
conceden e, como su-
cede con los a ículos 7.4, 5 y
6;
10
en elación
con
el 17.3;
13
.
1;
20.1.A; Anexo
VII pá a o penúl imo; Anexo
X,
no a 34;
An
exo
XI, pá a o 4.
4. Es un con a o de exclusi idad unila e al en e
el
conceden e y el concesiona-
io, sin pe juicio de
la
posible doble exclusi idad de és e espec o
de
aquél.
5. Es
un
con a o ma co que pe mi e y exige la conclusión de o a se ie de
ela
-
ciones con ac uales en e las pa es.
6.
Es un con a o inicialmen e de la ga du ación, que excluye desde luego
la
elación pu amen e espo ádica.
7. Es un con a o ela i o a bienes o p oduc os, que p ecisamen e han de se
de
los denominados «de ma ca
».
En p incipio, es án excluidos los se icios, que
sólo ienen el ca ác e de p es aciones acceso ias en es e con a o, el cual
es á
pensado p e e en emen e pa a bienes ma e iales.
8.
Es un con a o ipo, es deci elabo ado como un modelo p e iamen e esc i o,
que las pa es deben ellena o sup imi en de e minados aspec os.
9.
Es un con a o excesi amen e amplio
en
el ámbi o in e nacional, que en
ea-
lidad incluye dos g andes ca ego ías con ac uales de i adas de
la
aplicabilidad
o no del De echo eu opeo, sin pe juicio de las demás cau elas que hubie a
que
es ablece en unción de los espec i os países. Quizá pudie a se , po
lo
an
-
o, más ú il, es ablece dos modelos con ac uales di e en es, uno pa a
el
ám-
bi o eu opeo y o o pa a el es o de países.
10. Es
un
con a o, en cambio, excesi amen e limi ado en elación con los suje-
os,
ya
que
el
concesiona io debe se en odo caso un mayo is a, sin pe juicio
de que pudie a se ambién aplicable a concesiona ios que u ie an la
condi-
ción de mino is as, simul áneamen e o no con la an e io .
11.
El con a o es á ue emen e condicionado po posibles legislaciones nac o-
nales en de e minadas cláusulas, no
sólo
po
la
aplicación
del
De echo
eu opeo.
12
. El con enido de las p es aciones del concesiona io no es á especialmen e
pe -
ilado en elación con un com a o de agencia, con el cual iene e iden es e-
laciones.
3. Es uc u a del con a o
El
con a o
a
p ecedido de
un
b e e encabezamien o
con
iden i icación de
la
s
pa es y sin exposición jus i ica i a, aunque
se
p e é la posibilidad de una p e ia
ex-
posición, lo cual esul a ía del odo ecomendable sob e odo a e ec os he menéu icos,
si bien sin excesi a ex ensión.
El
clausulado del con a o es á di idido
en
25 a ículos,
de
los
cua
les 7 apa ados
o a ículos son de edacción al e na i a, aunque en ealidad hay alguno más. Además
hay
11
Anexos, iden i icados median e núme os omanos, cuya obliga o iedad y
ex-
ensión esul an a iables.
4. Con enido del con a o
1.
En el encabezamien o, la e e encia a las pa es incluye
la
mención de
un
«suminis ado », é mino és e que esul a cla amen e inco ec o
po
los mo i os
si
-
guien es:
a) Es á omado de la e sión di ec a inglesa (
«supplie » ), mien as que
en
la
e sión ancesa
se
habla
de
conceden e («concedan »).
b)
El
é mino usual en la p ác ica y doc ina me can il española es el de «conce-
sión»
pa a
el con a o y «conceden e» y «concesiona io»
pa a
La
s pa es.
c)
La
con apa e del Llamado suminis ado se denomina e ec i amen e conce-
siona io, no suminis ado.
d) El ca ác e del con a o como
un
con a
o
de suminis o es limi ado; la
conce-
sión de en a es mucho más amplia que
un
simple
con a o de suminis o y
no
siemp e se esuel e además en p es aciones de
ac o
sucesi o.
e) En el p opio modelo con ac ual se u ilizan e e encias gene alizadas a la
con-
cesión, que incluyen el p opio nomb e del con a o, que
se
denomina así de
con-
cesión de en
a
y la p opia acción que ealiza el conceden e que es p ecisamen e
la de «concede »: a ículo
1.1
(«el suminis ado concede
al
concesiona io/dis-
ibuido ...
»).
En
odo caso
no
es a ía de más hace una
mención
exp esa a la nacionalidad
de las pa es, conceden e y concesiona io.
2. Se ía del odo ú il elabo a un p eámbulo o exposición jus i icado a a con inua-
ción de la iden i icación de las pa es,
co
n e ec os in e p e a i os y ex ensión b e
e,
que coincida desde luego con el clausulado con ac ual.
3. En
el
a ículo 1 debe deci se lo siguien e:
3.1. Los p oduc os con ac uales son desde luego bienes, excluyendo en es e
con-
a o los se icios; en conc e o
se
a a á de
bienes
ma e iales «de ma ca»,
es
deci de unas ca ac e ís icas y calidades de e minadas. El modelo
no
d
e ine
qué se en iende po p oduc o pe o el concep o
con
ac ual que iene a u ili-
za es no ablemen e amplio. A es os e ec os puede se ilus a i o, pese a
su
educido ámbi o, la de inición o concep o legal de p oduc o con enido en
el
a ículo 2 de
la
Ley 22/1994, de 6 de julio,
sob e
esponsabilidad ci il
po
los daños causados
po
p oduc os de ec uosos
(que
desa olla la Di ec i a
85/
374/CEE, de
25
de julio de 1985): « I. A los e ec os de es a Ley, se en iende
po p oduc o odo bien mueble, aun cuando
se
encuen e unido o inco po a-
do a o o bien mueble o inmueble, excep o las ma e ias p imas ag a ias y
ganade as y los p oduc os de la caza y de la pesca que
no
hayan su ido ans-
o mación inicial. 2. Se conside an p oduc os el gas y la elec icidad».
3.2. En el a ículo 1.2
la
exclusión de
la
obligación del conceden e de in o ma al
concesiona io ace ca de nue os p oduc os
se
undamen a exclusi amen
e
en
una exp esión («no se conside a p obable que pueda asegu a la en a») que
es no ablemen e ambigua y que puede da luga a di icul ades in e p e a i as.
Mejo se ía deja una cláusula abie a a posibles pac os ul e io es, con e en-
uales ga an ías de con idencialidad.
4.
En
el
a ículo 2
.2
la ase que con ie
ne
(« odas las disposiciones de es e con-
a o, así como las decla aciones que puedan ealiza las pa es en elación a
él
se án
in e p e adas de buena e»), quie e deci no simplemen e que cualquie a, especialmen e
los á bi os en su caso, pueda in e p e a de buena e las cláusulas del con a o, sino
que p ecisamen e sean las pa es las que in e p e en y apliquen el con a o de acue -
do con el p incipio de buen e y absolu a p obidad.
5. En el a ículo 3 debe deci se lo siguien e:
19.2.
En
el
a ículo
19.2
debe
deci se
lo
siguien e:
a)
La
exp esión
«Se
conside a á
incumplimien o
de
con a o
g a e»,
debe
deci
«Se
conside a á
incumplimien o g a e del con a o»,
pa a
que
la
exp esión
enga
sen ido.
b)
El
inciso inicial
con iene
una
al e na i a
sepa ada
po
la
disyun i a
«O»
que
no
se
ecoge
ni
en
el
ex o
inglés
ni
en
la
e sión
ancesa:
«Any
ailu e
by a
pa y
o
ca y
ou
ali
o
pa s
o
i s
obliga ions
unde
he
con ac
esul ing in such
de imen
o
he
o he
pa s
as
o
subs an ially
dep i ed such
o he
pa s
o
wha i is en i led
o
expec
unde
he
con ac ,
shall
be
conside ed
a
subs an ial
b each
o
he
pu pose
o
A icle
19
.1
abo e»;
«Pou
l
'applica ion
du
pa ag aphe
1
ci-dessus,
es
considé ée
comme
une
iola ion
subs an ielle
du
con a!
ou
inexecu ion
pa
un
des
con a an s
de
ou
ou
pa ie
de
ses
obliga ions,
qui
cause
a l
'au e
un
p éjudice
el
que
ce
de nie
es
p i é
de
manie e
subs an ielle
de
ce
qu
'il
é ai
en
d oi
d'a end e
du
con a ».
c)
A
es os
e ec os
con émplese
el
a ículo 25 y ambién el 79.I del Con e-
nio
de
Viena. El p ime o
de
ellos
dice
lo
siguien e:
«el
incumplimien o
del con a o
po
una
de
las pa es
se á
esencial
cuando
cause
a la
o a
pa e
un
pe juicio
al
que
la
p i e
sus ancialmen e
de
lo
que
enía
de echo
a
espe a
en
i ud del
con a o,
sal o
que
la
pa e
que
haya
incumplido
no
hubie a
p e is o
al
esul ado
y
que
una
pe sona
azonable
de la
misma
condición
no lo
hubie a
p e is o
en
igual
si uación».
d)
En
odo
caso
se
a a
de
un
a ículo
poco
ú il
cuya
inalidad
es
se i
de
cláusula
in e p e a i a si
bien,
p ecisamen e
a
es os
e ec os,
no
iene
de
-
masiada
cla idad.
19 .3.
En
el
a ículo 19 apa ado 3
debe
deci se
lo
siguien e:
a)
Nos
encon amos
de
nue o
an e
una
cláusula
in e p e a i a,
espec o
de
la
cual
se
ecomienda
incluso
una
u ilización
limi ada
(no a
24).
b)
La
exp esión
«se
conside a á
una
p ueba
apa en e
de
incumplimien o
de
con a o
g a e»
es
mani ies amen e
inexac a
en
España.
Mejo
se ía
de-
ci
«
Se
conside a á, sal o p ueba
en
colll a io, un caso de incumplimien o
g a e del con a o»,
pa a
ecoge
no
sólo
el
supues o
de
la
p esunción
iu is
an um,
sino
ambién
una
mayo
idelidad
con
la
exp esión
inglesa
o ancesa,
así
como
una
mejo
edacción
pu amen e
sin ác ica
(«is
o
be
conside ed a
p ima
acie e idence
o
... »; «doi e e considé ée en
p incipe,
e
sau
p eu e
con ai e
... » ).
Po
lo
demás
éase
el
Con enio
de
Viena
en
el
cual
el
a ículo
48.3
dice
simplemen e
que
«se
p esumi á».
19.4.
En
el
a ículo
19.4,
además
de
que
al e
alguna
causa
de
De echo
in e no
(en
España,
la
suspensión
de
pagos),
la
e e encia
a Ja
Adminis ación
judicial
debe
inclui
cualquie
clase
de
medida
cau ela
de
in e ención
an o
de
ca-

ác e judicial como adminis a i o. En odo
caso
al a la e e encia a la
si-
uación de insol encia. Po lo demás la
mención
de «cualquie con enio
de
pago» esul a mani ies amen e excesi a a
menos
que haya p ecisamen e
in
-
sol encia, que es la que impide la celeb ación de con enios en e el
deudo
y de e minados ac eedo es.
19.5. En el a ículo
19
apa ado 5, la e e encia esul a inexac a ya que en
odos
los casos el concesiona io o dis ibuido
se á
siemp e una emp esa, bien
de
ca ác e indi idual, bien de ca ác e social. A
lo
que quizás deba e e i se
la
no a es a los supues os en los que el concesiona io sea una o ganización
compleja, lo cual no p i a ía
al
con a o de
su
ca ac e ís ica cualidad
de
se
«in ui u pe sonae». En es e caso la pe sona
que
e is e impo ancia
no
es
di ec amen e la del p opio concesiona io,
sino
una
de e minada pe sona
ísi-
ca
que o me pa e de
la
o ganización del
conces
iona io, cualquie a que
sea
la clase de elación ju ídica que
le
incule a ella.
19.6. En el a ículo
19
apa ado 6 se ecoge el supues o de esolución del
con a o
sin causa y con indemnización, pe o es ableciendo
un
de e minado p ea iso,
de o ma análoga a
Ja
que ecoge el a ículo 18.2. La cues ión p incipal
se
cen a aquí p ecisamen e
en
la ijación de
la
cuan ía de la indemnización,
singula men e el supues o luc o cesan e así
como
los casos en los que
se á
indemnizable és e.
La
e e encia a que es a indemnización es dis in a y
adi-
cional a la que esul e del a ículo
20
debe ma iza se, especialmen e en
lo
que se e ie e al apa ado 2 del a ículo 20.
20. En
el
a ículo 20 debe deci se lo siguien e:
20.1.
En
el a ículo 20 apa ado
l,
e sión A, no
hay
ninguna azón pa a
exclui
del de echo a indemnización
el
impo e del ondo
de
come cio del concesio-
na io. Se a a más bien de una cláusula edac ada
en
bene icio exclusi o
del
conceden e que debe ía ma iza se en odo caso. Ad ié ase que la ealización
de cuan iosas in e siones po pa e del concesiona io queda ía
en
odo
caso
sin indemnización y de auda ía mani ies amen e los de echos de dicho
con-
cesiona io en bene icio exclusi o del conceden e; o incluso pudie a mani es a
un
caso de abuso de de echo.
20.2. En el a ículo 20 apa ado 1, la e sión B,
que
se e ie e al caso de incum-
plimien o sus ancial po pa e del concesiona io,
no
iene po qué se una cláu-
sula al e na i a
de
la ecogida en la llamada e sión A.
20.3. En el a ículo 20 apa ado 2
la
e e encia a la escisión o esolución po in-
cumplimien o sólo ca ece de causa en el supues o p e is o en el a ículo 19
apa ado 6, pe o
no
en los demás. Es deci , el a ículo 20 apa ado 2 ecoge
el supues o gene al de incumplimien o con ac ual que po
sí
solo gene a
el
de echo a indemnización.
20.4. En odo caso, hay una de ec uosa sis emá ica que se e leja
en
los ci ados
a ículos
18
apa ado 2, 19 y 20, que en ealidad ecogen supues os dis in os
consis en es en la esolución po desis imien o unila e al con p ea iso
(a
í
-
culo
18
y sob e odo 19), y la esolución po incumplimien o del
con a
o
(a ículo 20).
21. En el a ículo 23 apa ado l la inclusión de las cláusulas debe á con ene la
excepción de aquellos casos que sean con a ios al De echo eu opeo, po ejemplo el
a ículo
18
apa ado l e sión A, según hemos indicado.
22. En
el
a ículo 24 debe deci se lo siguien e:
22.
l.
En el a ículo 24 apa ado 3 el ex o
en
ancés ecoge una ase que no
es
á
ni
en el ex o español
ni
en
el
inglés y que se e ie e a que las nulidades pa -
ciales no a ec an a la o alidad del con a o y asimismo hace una e e encia
que ampoco es á en ninguno de los o os dos ex os y consis e en que
la
decla ación de nulidad sea e ec uada bien po á bi os bien po
la
ju isdic-
ción compe en
e.
Se a a de una doble exp esión
que
debe ía ecoge
se
en
odo caso. Po lo demás, en el inciso inal la exp esión «po una buena
a-
zón» es un anglicismo que debe ía sus i ui se po
la
exp esión
«Con
jus a
causa».
22.2. En
el
a ículo 24 apa ado 4 se e ec úa una p ohibición de
la
cesión del
co
n-
a o, que debe íamos en ende que a ec a an o a
la
o alidad como a
cual-
quie a de las pa es del con a o y que es á en
di ec a
elación
con
la
p ohibición de subcon a a que se ecoge en el a ículo 9.
23. En
el
a ículo
25
se ecoge
un
único ex o au én ico, lo cual es sin duda
mejo
que una plu alidad de ex os en idiomas di e en es.
24. En el Anexo / debe deci se lo siguien
e:
24.1. En el pá a o 1 al e e i se a los p oduc
o
s nue os debe ían ci a se nece
sa
-
iamen e és os como p oduc os excluído
s.
24.2. En el pá a o 2 cuando se e ie
e
al luga de negocio debe ía inclui la e e-
encia ela i a a
si
se a a de
la
sede p incipal o una de las sucu sales o se-
des acceso ias del concesiona io.
25. En el Anexo
//
debe deci se lo siguien e:
25.
1.
En el pá a o 3.3 el ex o es de la su icien e sus an i idad como pa a pode
inclui se di ec amen e en el a iculado del con a o
ya
que se e ie e a cual-
quie pago del p ecio y se elaciona di ec amen e c
on
el a ículo
16
.
25.2. En el pá a o 3.4
la
e e encia a la moneda del con a o debe ía ambién
inclui se den o del a iculado, en elación con el a ículo 7.
26. En el Anexo V, pá a o
2,
en el inciso inal donde dice
qu
e «cada pa e sopo -
a á los gas os de pa icipación en las e ias y exposiciones en las que haya pa icipa-
do
»,
debe deci que «cada pa e sopo a á
Jo
s gas os de pa icipación
en
las e ias y
exposiciones en los que haya incu ido», pues o
que
se
a a de abona los
gas os
causados y ello no iene dado po la me a pa icipación. Asimismo así igu a
an o
en
el
ex o inglés, como ancés ( « he expenses ...
i
has incu ed»; «les
depenses
qu 'elles a exposées»
).
27. En el Anexo X se incluye una de las ca ac e ís icas de es e con a o, como
es
el
se «in ui u pe sonae». Aho a bien, pa ece es a pensando exclusi amen e
en
el
concesiona io y no en la pe sona del conceden e,
como
pudie an se de e minados
cambios en la i ula idad de
Ja
emp esa o en la pe sona
de
los ges o es que
hubie an
dado mo i o a la celeb ación del con a o po pa e
del
concesiona io.