REVISTA DE ESTUDIOS EUROPEOS, 85 (2025): 150-170
ISSN 2530-9854
La decla ación po ideocon e encia en ma e ia penal
desde la pe spec i a eu opea y española*
Videocon e ence in c iminal ma e s om a Eu opean
and Spanish pe spec i e
ELENA LARO GONZÁLEZ
Uni e sidad de Ex emadu a
[email p o ec ed]
ORCID: 0000-0002-0450-1115
Recibido: 26/09/24. Acep ado: 22/11/2024.
Cómo ci a : La o González, Elena, “La decla ación po ideocon e encia en ma e ia
penal desde la pe spec i a eu opea y española”, Re is a de Es udios Eu opeos 85
(2025): 150-170.
A ículo de acceso abie o dis ibuida bajo una Licencia C ea i e Commons A ibución
4.0 In e nacional (CC-BY 4.0)
DOI: h ps://doi.o g/10.24197/ ee.85.2025.150-170
Resumen: El p esen e abajo e sa sob e la decla ación po ideocon e encia en el p oceso
penal, especialmen e cuando se a a del in es igado o acusado. La opo unidad de és e se
jus i ica en la sen encia del T ibunal de Jus icia de la Unión Eu opea, de 6 de junio de 2024
(asun os acumulados C-255/23 y C-285/23), cuyos in e ogan es su gen de la necesidad de
in e p e a el a . 24 de la Di ec i a (UE) 2014/41 en elación con el p ocedimien o de
coope ación, la in e ención de las au o idades compe en es y la condición p ocesal que os en a
el decla an e. Po o o lado, a amos la e o ma acome ida en el o denamien o ju ídico español
y el análisis del nue o a . 258 bis LECRIM, que in oduce disposiciones sob e la decla ación po
el ci ado medio écnico.
Palab as cla e: o den eu opea de in es igación; coope ación judicial; ideocon e encia;
acusado; p oceso penal.
Abs ac : This pape deals wi h ideocon e ence es imony in c iminal p oceedings, especially
when i conce ns he in es iga ed o accused pe son. The imeliness o his is jus i ied in he
CJEU judgmen o 6 June 2024 (Joined Cases C-255/23 and C-285/23), whose ques ions a ise
om he need o in e p e A . 24 o Di ec i e (EU) 2014/41 in ela ion o he coope a ion
p ocedu e, he in ol emen o he compe en au ho i ies, and he p ocedu al s a us o he
decla an . On he o he hand, we add ess he e o m p oduced in he Spanish legal sys em and
* El p esen e abajo se ealiza en el ma co de los p oyec os de in es igación del
Minis e io de Ciencia e Inno ación: “P oceso penal y Unión Eu opea. Análisis y
p opues as” (Re e encia PID2020-116848GB-I00); “Sos enibilidad ambien al, social y
económica de la jus icia. Re os de la Agenda 2030" (Re e encia PID2021-126145OB-
I00).
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he analysis o he new a . 258 bis LECRIM, which in oduces p o isions on decla a ion by he
echnical means.
Keywo ds: Eu opean in es iga ion o de ; judicial coope a ion; ideocon e ence; accused;
c iminal p oceedings.
INTRODUCCIÓN
El p esen e abajo abo da la decla ación po ideocon e encia en el
p oceso penal median e una solici ud de coope ación, pa icula men e
cuando el decla an e iene la condición de in es igado o acusado. Es a
diligencia se ha egulado en los dis in os ac os ju ídicos de asis encia
judicial y, más ecien emen e, en la Di ec i a (UE) 2014/41, de 3 de
ab il
1
, y el Reglamen o (UE) 2023/2844, de 13 de diciemb e
2
. La medida
iene unas ca ac e ís icas especiales po que en su ejecución se conjugan
las legislaciones de dos Es ados miemb os y la olun ad de las
au o idades implicadas.
La di e sidad no ma i a de los dis in os Es ados miemb os que
con o man la Unión Eu opea conlle a que la no ma sea in e p e ada de
o ma di e en e, como así ha ocu ido en elación con la cues ionada
in e ención del acusado a a és de ideocon e ncia en el seno de un
juicio penal, que ha dado luga al plan eamien o de una cues ión
p ejudicial (C-285/23). Son a ios los aspec os que analiza emos a aíz
de dicho p onunciamien o, conc e amen e la exigencia de ecu i a los
mecanismos de coope ación igen es, la in e ención p ecep i a de las
au o idades implicadas, así como la posibilidad de que el suje o pasi o
sea an o el in es igado como acusado.
Po o o lado, desde la pe spec i a española, examina emos la
e o ma acome ida po el Real Dec e o-ley 6/2023, de 19 de diciemb e
3
,
1
Di ec i a 2014/41/CE del Pa lamen o Eu opeo y del Consejo, de 3 de ab il de 2014,
ela i a a la o den eu opea de in es igación en ma e ia penal (DO L 130, de 1 de mayo
de 2014).
2
Reglamen o (UE) 2023/2844, del Pa lamen o Eu opeo y del Consejo, de 13 de
diciemb e de 2023, sob e la digi alización de la coope ación judicial y del acceso a la
jus icia en asun os ans on e izos ci iles, me can iles y penales, y po el que se
modi ican de e minados ac os ju ídicos en el ámbi o de la coope ación judicial (DOUE
núm. 2844, de 27 de diciemb e de 2023).
3
Real Dec e o-ley 6/2023, de 19 de diciemb e, po el que se ap ueban medidas u gen es
pa a la ejecución del Plan de Recupe ación, T ans o mación y Resiliencia en ma e ia de
se icio público de jus icia, unción pública, égimen local y mecenazgo.
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que p oduce cambios en la egulación de la ideocon e encia en el
o denamien o ju ídico. Se añade a la LECRIM un nue o a ículo 258 bis
que egula la p esencia elemá ica, con una e e encia exp esa a los
supues os ans on e izos y cuya edacción inal ha a iado espec o de
del An ep oyec o y P oyec o de Ley de Medidas de E iciencia P ocesal.
1. LA VIDEOCONFERENCIA EN EL ÁMBITO DE LA COOPERACIÓN
JUDICIAL PENAL
1. 1. Regulación en los ex os in e nacionales
La decla ación po es a écnica se ha egulado en la mayo ía de
no mas dedicadas a la asis encia judicial penal, señalando especialmen e
dos de los ex os más ele an es:
- El p ime o de ellos, el Con enio de Asis encia judicial de
2000, cuyo a ículo 10 p e eía la decla ación po
ideocon e encia de es igos y pe i os, egulando de o ma
supe icial la decla ación del acusado. Pa icula men e,
supedi aba la decla ación de es e úl imo a la alo ación po pa e
de los Es ados miemb os y al acue do en e las au o idades
judiciales, siemp e que se ob u ie a el p ecep i o consen imien o
del acusado.
- La Di ec i a (UE) 2014/41
4
, con empla la decla ación po
ideocon e encia en el a . 24, el cual pe mi e la decla ación del
in es igado, acusado, es igo o pe i o. Pa a lle a a cabo la
medida se exige una solici ud o mal emi ida po la au o idad que
di ige la causa penal (au o idad de emisión) a la au o idad del
e i o io donde se encuen a el decla an e (au o idad de
ejecución), po an o, la in e ención de ambas au o idades es
4
El ins umen o que p ecede a la Di ec i a es el exho o eu opeo de ob ención de
p uebas (Decisión Ma co 2008/978/JAI del Consejo, de 18 de diciemb e de 2008) con
un alcance más limi ado que impedía la e dade a p ác ica de medidas de in es igación,
ya que se basaba en un p incipio de disponibilidad de p uebas. Vid. González Cano,
Ma ía Isabel (2006), “La p opues a de Decisión Ma co del Consejo ela i a al exho o
eu opeo de ob ención de p uebas pa a ecaba obje os, documen os y da os a
p ocedimien os en ma e ia penal”, en La p ueba en el Espacio Eu opeo de Libe ad,
Segu idad y Jus icia Penal, A anzadi, 2006, pp. 95 y ss.; Esc ibano Mo a, Ana (2015),
“El exho o eu opeo de ob ención de p uebas y la o den eu opea de in es igación”, en
Coope ación judicial penal en la Unión Eu opea (Di . González Cano, Ma ía Isabel),
Ti an lo Blanch, 2015, pp. 499 y ss.
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necesa ia, aunque asumen unciones dis in as
5
. La ejecución
equie e que medie acue do en e las au o idades implicadas pa a
de e mina las disposiciones p ác icas.
Po o o lado, como ca ac e ís ica p opia de los ins umen os de
econocimien o mu uo, además de las causas gene ales de
denegación, se con igu an como mo i os po es a i os de es a
conc e a medida el consen imien o del in es igado o acusado y la
lesión a los p incipios undamen ales del Es ado de ejecución.
Aunque no p e endemos ealiza un lis ado exhaus i o, hemos de
menciona o os ex os no ma i os donde ambién se hace e e encia a la
decla ación elemá ica, como son: el Con enio con a la Delincuencia
O ganizada T asnacional, de 15 de no iemb e de 2000; el Segundo
P o ocolo Adicional al Con enio de Asis encia Judicial, de 8 de
no iemb e de 2001; la Decisión Ma co 2009/829/JAI del Consejo, de 23
de oc ub e de 2009, ela i a a la aplicación, en e Es ados miemb os de la
Unión Eu opea, del p incipio de econocimien o mu uo a las esoluciones
sob e medidas de igilancia como sus i ución de la p isión p o isional; la
Di ec i a 2012/29/UE, del Pa lamen o y del Consejo, de 25 de oc ub e de
2012, po la que se es ablecen no mas mínimas sob e los de echos, el
apoyo y la p o ección de las íc imas de deli os, y po la que se sus i uye
la Decisión ma co 2001/220/JAI del Consejo
6
.
Finalmen e, me ece una e e encia el úl imo ins umen o ju ídico,
que as un p oceso legisla i o que se inicia en el año 2020, log a e la
luz a a és del Reglamen o (UE) 2023/2844
7
, basado en el p incipio
digi al po de ec o y median e el cual se cons a a que el enómeno de la
5
Pa ece que el c i e io que se adop a en la Di ec i a es la aplicación del p incipio o um
egi ac um, aunque condicionado a cie os equisi os, pues la medida se debe p ac ica
sin con a eni el o denamien o ju ídico del Es ado de ejecución (a . 9.2).
6
Vid. la elación exhaus i a que se e ec úa en el Dic amen de la Fiscalía Gene al del
Es ado núme o 1/21, sob e el uso de la ideocon e encia en la coope ación judicial
in e nacional en ma e ia penal, de 29 de ma zo.
7
Véase Gascón Inchaus i, Fe nando (2024), “El nue o eglamen o sob e digi alización
de la coope ación judicial en la Unión Eu opea”, en Es udios ju ídicos en homenaje al
p o eso Víc o Mo eno Ca ena, Ti an lo Blanch, pp. 75-112 (en p ensa); He nández
López, Alejand o (2023), “La digi alización de la coope ación judicial en ma e ia penal
en la Unión Eu opea: p opues as y pe spec i as legisla i as”, en El p oceso penal an e
una nue a ealidad ecnológica eu opea (Di . A angüena Fanego, Co al, De Hoyos
Sancho, Mon se a y Pillado González, Es he ), A anzadi, pp. 281-306.
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digi alización es una p io idad en la polí ica de la Unión Eu opea que
es á impulsando de o ma decidida. Es e Reglamen o inco po a
disposiciones ela i as a la decla ación po ideocon e encia desde una
doble e ien e: las que se desa ollan en los p ocesos ci iles y
me can iles; y en los p ocesos penales. Po lo no edosa que es la no ma,
con iene de ene nos en sus aspec os esenciales en el ámbi o del p oceso
penal, aun de o ma some a:
a) La no ma de e mina cuál es su ámbi o de aplicación y enume a los
ac os ju ídicos en los que cabe la decla ación po es e medio (a . 6), pe o
ma iza en elación con los ins umen os cuya inalidad es p oba o ia
8
,
como es el caso de la Di ec i a 2014/41/UE.
b) Aho a se elimina como equisi o la disponibilidad del medio
écnico pa a p ac ica la ideocon e encia, que sí se incluía en la
p opues a de Reglamen o.
c) La con igu ación del consen imien o como equisi o p ecep i o
9
y
sus ga an ías adicionales, como son: el de echo a la asis encia le ada, a
ob ene in o mación sob e la causa, p e iamen e a la p es ación del
consen imien o. Como excepción no se exigi á el consen imien o del
sospechoso, acusado o condenado cuando su pa icipación en la is a
suponga una g a e amenaza pa a la segu idad o salud pública (a . 6.2 b).
1. 2. Aspec os p oblemá icos de la decla ación del acusado
8
El Conside ando 43 del Reglamen o (UE) 2023/2844 es ablece que: “las no mas
con enidas en el p esen e Reglamen o sob e el uso de la ideocon e encia u o as
ecnologías de comunicación a dis ancia pa a las is as en los p ocedimien os de
coope ación judicial en ma e ia penal no deben aplica se a las is as po
ideocon e encia o po medio de o as ecnologías de comunicación a dis ancia a
e ec os de la ob ención de p uebas o de la celeb ación de un juicio que pueda da luga a
una esolución sob e la culpabilidad o la inocencia de un sospechoso o de un acusado.
El p esen e Reglamen o debe en ende se sin pe juicio de la Di ec i a 2014/41/UE, del
Con enio Eu opeo de Asis encia Judicial en Ma e ial Penal en e los Es ados miemb os
de la Unión Eu opea, y de la Decisión Ma co 2002/465/JAI del Consejo”. Disposición
que ambién se ecoge en el a . 6.4, aunque sin menciona exp esamen e ales no mas:
“El p esen e a ículo se en iende sin pe juicio de o os ac os ju ídicos de la Unión que
es ablecen el uso de la ideocon e encia u o as ecnologías de comunicación a dis ancia
en ma e ia penal”.
9
El au o Gascón Inchaus i conside a que el equisi o del consen imien o ope a como
au én ica ga an ía del p oceso penal, debido a las conno aciones que iene la decla ación
po ideocon e encia en la inmediación y de echo de de ensa. Gascón Inchaus i,
Fe nando (2024), “El nue o eglamen o sob e digi alización…”, op.ci . p. 105.
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La edacción del a . 24 de la Di ec i a (UE) 2014/41 ocasionó el
plan eamien o de una cues ión p ejudicial (STJUE C-285/23
10
) po pa e
de un ibunal de Le onia (Ekonomisko lie u iesa) con obje o del
p ocedimien o penal que se seguía con a cinco acusados, incluido un
nacional alemán con esidencia en Alemania, la cual ya ha sido esuel a
como comen a emos más adelan e.
La si uación de es a pe sona di icul aba su p esencia ísica en el
plena io, debido a su a anzada edad, sus ci cuns ancias amilia es y la
insu iciencia de ecu sos económicos pa a cos ea el aslado al país
donde se seguía el p ocedimien o.
Como consecuencia de ello, el ibunal le ón en ió a la au o idad
alemana una OEI pa a que el acusado in e inie a median e
ideocon e encia, la cual ue echazada po és a. Los mo i os de
denegación se unda on en la ausencia de consen imien o po pa e del
acusado y en que dicha pa icipación no cons i uía una medida de
in es igación. La au o idad alemana man u o su c i e io aun después de
que se in o ma a sob e la p es ación del consen imien o.
El Minis e io de Jus icia de Le onia consul ó al alemán sob e la
posibilidad de pa icipa de o ma i ual, cuya espues a se jus i icó en
que es a ac uación p ocesal e a con a ia a los p incipios undamen ales
del De echo alemán que exige la p esencia ísica del acusado en el
plena io. Con base en es os a gumen os, se plan ean los siguien es
in e ogan es, los cuales ep oducimos li e almen e y analizamos en las
siguien es páginas:
a) ¿Debe in e p e a se el a ículo 24, apa ado p ime o, de la
Di ec i a 2014/41/UE del Pa lamen o Eu opeo y del Consejo, de 3 de
ab il de 2014, ela i a a la o den eu opea de in es igación en ma e ia
penal, en el sen ido de que la compa ecencia del acusado po
ideocon e encia ambién incluye la pa icipación del acusado en el
enjuiciamien o de un asun o penal en o o Es ado miemb o po
ideocon e encia desde su Es ado miemb o de esidencia?
Con ca ác e p elimina , en elación con la ipología de medidas que
con empla la Di ec i a (UE) 2014/41, pun ualizamos que es ablece una
se ie de medidas de in es igación comúnmen e denominadas como
p i ilegiadas
11
. Al espec o, el a . 10 de la ci ada no ma pa e de la
10
ECLI:EU:C:2024:462
11
De Hoyos Sancho, Mon se a (2019), “Reconocimien o y ejecución de la o den
eu opea de in es igación”, en O den eu opea de in es igación y p ueba ans on e iza
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adopción de cualquie medida o diligencia, pe o es ablece un ca álogo de
medidas que en odo caso deben es a disponibles en los o denamien os
ju ídicos de los Es ados miemb os –las p i ilegiadas–, en e las que se
encuen a la decla ación de un es igo, pe i o, íc ima, in es igado o
acusado. Cabe des aca que su ejecución es de obligado cumplimien o,
sal o que concu an mo i os de denegación, aplicándose el p incipio de
econocimien o mu uo de o ma amplia
12
.
O o pun o que debemos des aca es el undamen o del ibunal
alemán sob e la na u aleza de la decla ación en la ase de enjuiciamien o,
po que en iende que no cons i uye una medida de in es igación. Al
espec o, el Conside ando 25 de la Di ec i a (UE) 2014/41 es ablece que
la no ma se aplica a la p ác ica de una medida de in es igación en
cualquie ase del p ocedimien o, incluida la is a
13
. Aun cuando no
p o undiza emos sob e la al a de de inición del concep o medida de
in es igación y sob e su acie o o no, el ex o deja cla o su aplicación a
odas las ases del p oceso. Del mismo modo, con iene eco da que la
no ma eu opea con empla la posibilidad de p ac ica medidas de
in es igación, medios de p uebas e incluso medidas de asegu amien o.
Cen ándonos aho a en el suje o pasi o de la medida, y dando
espues a al p ime in e ogan e, indicamos que el a . 24.1 DOEI dispone
que la au o idad de emisión pod á solici a una ideocon e encia con el
obje i o de log a la decla ación de un in es igado o acusado median e
ideocon e encia o sis ema análogo.
Tan o el con enio p edeceso como la Di ec i a igen e mencionan
exp esamen e al acusado como pe sona suje a a la decla ación, a alando
es a pos u a desde hace algún iempo. Más ecien emen e, el Reglamen o
(UE) 2023/2844, en elación con los p ocedimien os penales, ambién se
e ie e a la audición po ideocon e encia del sospechoso, acusado, y
aho a ambién p e é su ex ensión al condenado; aspec o que esul a
en la Unión Eu opea (Di . González Cano, Ma ía Isabel), Ti an lo Blanch, Valencia,
pp. 595-632.
12
A angüena Fanego, Co al (2021), “O den eu opea de in es igación: égimen de
sus i ución de la medida solici ada”, Ind e , 1, pp. 377-401.
13
Resul a de in e és su con enido: “La p esen e Di ec i a es ablece no mas pa a la
p ác ica de una medida de in es igación en cualquie a de las ases del p ocedimien o
penal, incluida la de la is a, si es p eciso con la pa icipación del in e esado, a e ec os
de la ob ención de p uebas. Puede emi i se, po ejemplo, una OEI a e ec os del aslado
empo al de la pe sona en cues ión al Es ado de emisión, o pa a la ealización de una
compa ecencia po ideocon e encia”.
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no edoso, po que hace e e encia a la ase de ejecución. Con ello se
mues a como los ins umen os ju ídicos más ac uales siguen el esquema
clásico, el cual pe mi e la decla ación elemá ica del acusado cuando la
dis ancia geog á ica di icul a su p esencia ísica.
De la misma o ma, el ema ya ue abo dado po el T ibunal Eu opeo
de De echo Humanos, en su sen encia de 5 de oc ub e de 2006 (asun o
Ma celo Viola con a I alia), donde admi ió que la decla ación del
acusado po ideocon e encia no ulne a el de echo a un p oceso jus o y
ue espe uosa con el de echo de de ensa y, po an o, aco de con el a . 6
CEDH
14
.
Con base en lo an e io , conside amos que el o denamien o ju ídico
alemán sí p e é la decla ación, el p oblema es el modo de p ac ica la –
median e ideocon e encia– que no debe ía gene a mayo es
incon enien es, po que aun cuando la egla gene al es la p esencia ísica
del acusado en el plena io debe ía admi i las especialidades que igen en
el ámbi o de la coope ación judicial penal. A pesa de su econocimien o
legal, no implica una aplicación au omá ica de dicha medida, pues
debe ía alo a se y jus i ica se el ecu so a la misma
15
.
Tampoco encon amos encaje pa a denega la ideocon e encia con
undamen o en la ulne ación de los p incipios undamen ales del
De echo nacional, pues c eemos que la al a de p e isión de la
compa ecencia elemá ica no cons i uye un a gumen o de peso su icien e
pa a no ejecu a la medida
16
; y dicho mo i o no puede supone una ía de
14
Asencio Gallego, José Ma ía y Ga cía Miguel, San iago (2023), “Los juicios
elemá icos en la ju isdicción ci il y su posible incidencia en los p incipios del
p oceso”, en In eligencia a i icial y p oceso, Edi o ial Ju uá, pp. 23-36; Fe nández
Ca on, Cla a (2017), El de echo a in e p e ación y a aducción en los p ocesos
penales, Ti an lo Blanch, Valencia, pp. 155-198.
15
Illán Medina, Ma ía (2022), “El uso de la ideocon e encia como medio pa a la
p ác ica de diligencias de decla ación de es igos, pe i os y acusados desde la
pe spec i a de la coope ación”, en Lib o homenaje a Ma ía Poza Cisne os. Una
magis ada pa a el siglo XXI (Del Olmo Gál ez, Juan, Sánchez Sisca , José Manuel y
Ayala Ga cía, Juan Ma eo), Ti an lo Blanch, Valencia, pp. 203-220.
16
Al espec o, el in o me explica i o del Con enio, de 29 de mayo de 2000, ela i o a
la asis encia judicial en ma e ia penal en e los Es ados miemb os de la Unión Eu opea,
explica que “el apa ado 2 obliga a los Es ados miemb os eque idos a accede a la
solici ud de ealiza ideocon e encias, a condición de que, en las ci cuns ancias que
odeen a un caso pa icula , la audición no sea con a ia a los p incipios undamen ales
del De echo nacional y de que dispongan de los medios écnicos necesa ios pa a
pe mi i la ealización de ideocon e encias. En es e con ex o, la e e encia a los
"p incipios undamen ales del De echo" implica que no pod á denega se una solici ud
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escape pa a no p es a la coope ación solici ada. En de ini i a, la
au o idad de ejecución debe ía coope a y acili a la ejecución de la
medida, sal o que exis an mo i os lag an es de denegación
17
.
Incluso no se puede nega la p imacía del De echo de la Unión,
po que la decla ación elemá ica goza de cobe u a legal y no concu en
azones pa a denega la ejecución de la medida.
b) ¿Debe in e p e a se el a ículo 8, apa ado 1, de la Di ec i a
(UE) 2016/343 del Pa lamen o Eu opeo y del Consejo, de 9 de ma zo de
2016, po la que se e ue zan en el p oceso penal de e minados aspec os
de la p esunción de inocencia y el de echo a es a p esen e en el juicio,
en el sen ido de que el de echo del acusado a acudi a la ase del juicio
o al ambién puede ga an iza se g acias a la pa icipación del acusado
en el enjuiciamien o de un asun o penal que iene luga en o o Es ado
miemb o median e ideocon e encia desde su Es ado miemb o de
esidencia?
Aunque la p esencia ísica del acusado en el plena io iene un papel
impo an e y es uno de los elemen os del a . 6 CEDH, no signi ica que
en de e minadas si uaciones no pueda sac i ica se y admi i se la
decla ación po ideocon e encia, como ocu e en los p ocedimien os de
coope ación donde es una p ác ica habi ual po los obs áculos que supone
pa a el aslado de la pe sona y los cos es que aca ea
18
.
po la me a azón de que en la ley del Es ado miemb o eque ido no se p e ea la
audición po ideocon e encia de pe i os y expe os, o de que, con a eglo a la
legislación nacional, no se cumplan una o más condiciones de de alle pa a ealiza dicho
ipo de audiciones. Cuando al en los medios écnicos necesa ios, el Es ado miemb o
equi en e pod á, con el consen imien o del Es ado miemb o eque ido, acili a el
equipo adecuado pa a que pueda ene luga la audición de que se a e”. Es a cues ión
la analiza Ti ado Es ada, Jesús José (2017), “Videocon e encia, coope ación judicial
in e nacional y debido p oceso”, Re . sec . T ib. pe m. e is. Año 5, 10, pp. 153-173.
17
Bellido Penadés haciéndose eco del In o me explica i o al Con enio de 2000 (C-
379/15) a gumen a que la e e encia a “p incipios undamen ales de De echo” no cobija
una denegación po pa e del Es ado de ejecución po el me o hecho de que no se p e ea
la decla ación po ideocon e encia de es igos o pe i os; cues ión dis in a se á la
denegación po al a de consen imien o del in es igado o acusado. Bellido Penadés,
Ra ael (2023), “P esen e y u u o de la ideocon e encia en ma e ia penal (p oceso
penal español y coope ación judicial penal in e nacional en la UE)”, Re is a Gene al de
De echo P ocesal, 59, pp. 1-67.
18
STS 331/2019, de 27 de junio (ECLI:ES:TS:2019:2163), en la cual se a gumen a que
“si en el día del juicio puede decla a po ideocon e encia es p e e ible es a opción si
la ecnología pe mi e esa p esencia po ideocon e encia del es igo el día del plena io,
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Después de una e apa con ulsa, con se ias di icul ades pa a
p omulga la no ma ela i a a las medidas de e iciencia p ocesal,
inalmen e io la luz con el Real Dec e o-ley 6/2023, de 19 de diciemb e,
dedicando su í ulo VIII a aquellas
31
.
La ca ac e ís ica más no o ia del a . 258 bis LECRIM es que
comienza con una i me apues a po la p esencialidad elemá ica, en
cuan o que dispone que los ac os de juicio, is as, audiencias,
compa ecencias, decla aciones y, en gene al, odas las ac uaciones
p ocesales se ealiza án p e e en emen e de o ma elemá ica, supedi ada
a la disponibilidad de medios écnicos. En cambio, con o me a anzamos
en la lec u a del a ículo, ap eciamos que la compa ecencia elemá ica se
a ma izando, has a el pun o que queda condicionada a la olun ad del
acusado, su de ensa o al c i e io del ibunal, como analiza emos a
con inuación
32
.
Del p opio a . 258 bis LECRIM se pueden ap ecia es supues os
dis in os, basados en la g a edad del hecho delic i o: 1) juicios po deli o
g a e y an e el T ibunal de Ju ado; 2) aquellos en los que se enjuician
deli os menos g a es, si la pena excede de dos años de p isión, o siendo
de dis in a na u aleza cuando su du ación no supe e los seis años; 3) los
es an es juicios.
En el p ime supues o, si es amos an e un p oceso seguido po deli o
g a e o T ibunal de Ju ado, se á necesa ia la p esencia ísica del acusado.
En cambio, en la segunda ipología delic i a, la compa ecencia ísica
queda condicionada a la olun ad del acusado o su le ado, o a la
alo ación del ó gano judicial; del mismo modo, ocu e con el es o de
juicios. En de ini i a, pa ece que en es os casos la no ma con a iene la
denominación y inalidad del p ecep o.
31
Mag o Se e , Vicen e (2024), “Análisis del Real Dec e o-Ley 6/2023, de 19 de
diciemb e. Aspec os p ocesales y de uncionalidad ecnológica en la jus icia”, Dia io La
Ley, 10419, Sección Doc ina, pp. 1-21.
32
Rod íguez Lainz, José Luis (2024), “Las ac uaciones p ocesales po ideocon e encia
en el p oceso penal as la publicación del eal Dec e o-Ley 6/2023”, Dia io La Ley, nº
10460, sección T ibuna. El au o a i ma que “la p incipal peculia idad del a . 258 bis
de la LECRIM es que, pese a que p incipia con una é ea de ensa de la pa icipación de
los pa icula es en las ac uaciones p ocesales del o den ju isdiccional penal, con ca ác e
p e e encial, median e la ideocon e encia, es e p incipio a di uminándose has a
queda se p ác icamen e en un b indis al sol, con o me an desa ollándose las
pos e io es p oposiciones no ma i as de su a iculado y su con as e con las no mas
cuya plena igencia ea i ma”.
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No obs an e, en endemos que la posibilidad de op a po la p esencia
elemá ica no ope a como una egla absolu a, pues en úl ima ins ancia
depende á de la e aluación que ealice la au o idad judicial.
El apa ado 2 del ci ado p ecep o inco po a una egla especí ica que
depende de la esidencia del acusado, pues “en odo caso” es á obligado a
compa ece ísicamen e cuando esida en la misma dema cación del
ó gano judicial (sal o causas jus i icadas o de ue za mayo ). De mane a
que la idea inicial se diluye con es e apa ado que acaba imponiéndose
como una egla gene al e impide la p esencia elemá ica po azón de la
esidencia del acusado.
En elación con la p esencia ísica o elemá ica de la de ensa le ada
del acusado, hacemos una alo ación posi i a de la egulación, pues
depende á del modo en que compa ezca el p opio acusado.
Como o malidad ige la no i icación po pa e del acusado en el
plazo máximo de cinco días, es deci , debe mani es a su p e e encia po
la compa ecencia elemá ica.
Po o a pa e, au o es como Bellido Penadés y Rod íguez Lainz,
señalan el p oblema de la compa ibilidad del nue o a ículo con los
a ículos 329 y 731 bis de la LECRIM
33
, pues es os úl imos con emplan
la ideocon e encia cuando concu an azones excepcionales.
El nue o p ecep o, aunque pa ece que op a po la p esencialidad
elemá ica, no es así, pues aquella queda elegada a un segundo plano y
solo se á posible cuando el acusado o su de ensa así lo es ime
34
. Lo cie o
es que las azones pa a lle a a cabo la compa ecencia elemá ica no se
jus i ican po la excepcionalidad de la medida, más bien depende de la
olun ad; que en cie o modo se asimila al consen imien o que ha
ope ado en el ámbi o de la coope ación judicial penal, aunque en los
úl imos iempos ha sido obje o de algún ma iz.
En úl imo luga , en cuan o a los supues os ansnacionales, la nue a
edacción es cohe en e con las no mas eu opeas y no gene a dudas en
cuan o a la compa ibilidad de la decla ación po ideocon e encia del
acusado, pues excepciona la p esencia ísica en aquellos casos p e is os
en las no mas aplicables en ma e ia de coope ación. Conec ando es a idea
33
Bellido Penadés, Ra ael, “P esen e y u u o de la ideocon e encia…”, op. ci . p. 48;
Rod íguez Lainz, José Luis (2024), “Las ac uaciones p ocesales po
ideocon e encia…”, op. ci . pp. 4 y ss.
34
Rod íguez Lainz cali ica es e p incipio de ac uaciones elemá icas como “un b indis
al sol”. Rod íguez Lainz, José Luis (2024), “Las ac uaciones p ocesales po
ideocon e encia…”, op. ci . p. 11.
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con la pa e inicial del abajo, nues a pos u a es que la legislación
igen e en el espacio eu opeo de jus icia pe mi e la decla ación del
acusado po ideocon e encia, siemp e que se cumplan los equisi os
exigidos, aunque no sabemos si en un u u o el TJUE se p onuncia á
sob e ello y a gumen a á en sen ido con a io a lo aquí expues o.
CONCLUSIONES
La decla ación po ideocon e encia de es igos, pe i os,
in es igados o acusados es un ema de g an in e és a aíz de la pandemia,
que ha o iginado un cambio legisla i o que o ece espues as a los
p oblemas plan eados en aquel momen o. En el ámbi o in e nacional, las
no mas no han podido pe manece ajenas al enómeno de la
digi alización y a los inco enien es exis en es pa a lle a a cabo la
decla ación p esencial.
Aunque la máxima en el p oceso es la p esencia ísica,
especialmen e en el ac o del juicio, no podemos ob ia las di icul ades
que exis en cuando el asun o es ans on e izo, admi iéndose al e na i as
que pe mi en lle a a cabo la decla ación, aunque sea de o ma
elemá ica, po que de lo con a io en algunos casos impedi ía la p ác ica
de la medida y el cu so del p ocedimien o.
La decla ación po ideocon e encia goza de cobe u a legal desde
hace décadas y, ac ualmen e, es á p e is a en la Di ec i a (UE) 2014/41
y, más ecien emen e, en el Reglamen o (UE) 2023/2844.
Como la decla ación del acusado en el juicio es especialmen e
delicada, el TJUE se ha enido que p onuncia el pasado mes de junio de
2024 sob e algunas dudas in e p e a i as que su gían en elación con la
egulación con enida en la ci ada Di ec i a. An e la al a de
p onunciamien o sob e las cues iones plan eadas, hemos llegado a las
siguien es conclusiones:
En p ime luga , la diligencia exige que se sigan las o malidades de
los ins umen os igen es o, lo que es lo mismo, que se o malice
median e una solici ud de coope ación emi ida a la au o idad compe en e
pa a la ejecución de la medida. Po ello, no se pe mi e la in e acción
en e la au o idad de emisión y el decla an e, al ma gen de la au o idad
compe en e del Es ado donde se encuen a és e úl imo, po que
con a end ía el p incipio de con ianza mu ua y el espe o a la sobe anía
nacional; odo ello es incompa ible con el espacio eu opeo de libe ad,
segu idad y jus icia.
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En segundo luga , de las disposiciones de la Di ec i a egulado a de
la OEI, se in ie e que la pa icipación de ambas au o idades es
p ecep i a, undamen almen e po que se ealiza un epa o de a eas en e
ellas. En e ec o, el ins umen o igen e no p e é la decla ación sin la
in e ención de la au o idad de ejecución.
En e ce luga , en cuan o a la condición p ocesal que os en a el
decla an e, es posible que el suje o pasi o de la ideocon e encia sea el
acusado, en i ud de lo dispues o en la ci ada no ma. A mayo
abundamien o, su pa icipación en el ac o del juicio a a és de un medio
écnico encuen a jus i icación en el ecien e p onunciamien o del TJUE
C-760/2022, de 4 de julio, donde se a i ma que no se opone a la Di ec i a
2016/343.
Po o o lado, en cuan o a las modi icaciones p oducidas en la
legislación española, a pesa de la demo a de la e o ma, el a ículo 258
bis LECRIM a oja más dudas que acla aciones. Las azones se basan en
la coexis encia de la egulación an e io con el nue o p ecep o y, además,
po que la apues a po la p esencia elemá ica se di umina con las eglas
especí icas inco po adas, cuya p esencialidad ísica queda condicionada
a la olun ad del acusado o su de ensa le ada.
Finalmen e, en elación con la coope ación judicial penal, se p oduce
una mejo a signi ica i a espec o del An ep oyec o de Ley de Medidas de
E iciencia P ocesal, el cual omi ía los supues os ans on e izos. Aho a,
siguiendo la línea del P oyec o de Ley, aunque sup imiendo el equisi o
del consen imien o del acusado, que sí esul a aplicable con o me con lo
p e is o en las no mas eu opeas igen es, con las ma izaciones opo unas
en elación con su ca ác e p ecep i o o acul a i o.
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