Racionalidad jurídica y globalización. Paradojas y perplejidades en torno al ordenamiento jurídico

CAMPUZO, A. J. 223 Re . Ciên. Ju . e Soc. da Unipa , . 11, n. 1, p. 223-245, jan./jun. 2008 Racionalidad juRídica y globalización. PaRadojas y PeRPlejidades en oRno al oRdenamien o juRídico Al onso de Julios-Campuzano 1 CAMPUZANO, A. J. Racionalidad ju ídica y globalización. Pa adojas y pe plejidades en o no al o denamien o ju ídico. Re . ciên. ju . e soc. da Unipa . Umua ama. . 11, n. 1, p. 223-245, jan./jun. 2008. Resumen: En la e a de la globalización, el o denamien o ju ídico ha quedado con e ido en un en amado no ma i o di uso p o undamen e in e dependien e, en el que las no mas se conec an unas con o as, ascendiendo las on e as, en in e minables edes no ma i as que conec an en e sí uen es ju ídicas di e sas cuya o igen no es p ecisamen e el da o de e minan e de su alidez. Aco de, con ello, la concepción adicional del impe io de la ley p ecisa se p o undamen e epensada, pa a si ua la en un ni el geog á ico mayo : no se a a solamen e de aslada el ámbi o espacial de p o ección a cí culos geog á icos mayo es, sino de elabo a concep os e ins i uciones ju ídicas que ga an icen que la ley, democ á icamen e legi imada con o me a las exigencias o males y a las demandas sus an i as de su p oducción no ma i a, no se á ansg edida. PalabRas-lla es: Globalización, De echo, Racionalidad ju ídica, Impe io de la ley. Racionalidade juRídica e globalizaÇÃo PaRadoxos e PeRPlexidades em oRno ao oRdenamen o juRídico Resumo: Em e a de globalização, o o denamen o ju ídico icou con e ido em uma es u u a no ma i a di usa e p o undamen e in e dependen e, em que as no mas se conec am umas com as ou as, anscendendo as on ei as, em in e miná eis edes no ma i as que conec am en e si on es ju ídicas di e sas, cuja o igem não é p ecisamen e o dado de e minan e de sua alidez. De aco do, com isso, a concepção adicional do impé io da lei p ecisa se p o undamen e epensada, pa a si ua -la em um ní el geog á ico maio ; não se a a somen e de aslada o âmbi o espacial de p o eção a cí culos geog á icos maio es, mas sim de elabo a concei os e ins i uições ju ídicas que ga an am que a lei, democ a icamen e legi imada con o me as exigências o mais e as demandas o iundas de sua p odução no ma i a, não se á ansg edida. 1P o eso Ti ula de Filoso ía del De echo Uni e sidad de Se illa Racionalidad Ju ídica y Globalización224 Re . Ciên. Ju . e Soc. da Unipa , . 11, n. 1, p. 223-245, jan./jun. 2008 Pala Ras-cha e: Globalização, Di ei o, Racionalidade Ju ídica, Impé io da Lei. juRidical Ra ionali y and globaliza ion: PaRadoxes and PeRPlexi ies aRound he legal sys em abs Rac : in a globaliza ion e a, he legal sys em has been con e ed in a di use no ma i e s uc u e highly in e dependen in which he no ms connec wi h one ano he , going beyond bounda ies, in ne e -ending no ma i e ne s connec ing se e al ju idical sou ces o each o he whose beginning is no p ecisely a de e minan da um o i s own alidi y. Acco ding o ha , he adi ional concep ion o he empi e o law needs o be deeply e hough in o de o place in a highe geog aphical le el. I is no only abou ansla e he spa ial scope o p o ec ion in o highe geog aphical halos bu also making ou concep s and ju idical ins i u ions capable o ensu ing Law, democ a ically legi ima ed acco ding o o mal demands as well as om no ma i e p oduc ion, will no be disobeyed. Key WoRds: Globaliza ion. Law. Ju idical Ra ionali y. Rule o Law. 1. la globalización y el deRecho: en Re el éR igo y la cRisis Se ha esc i o mucho de la globalización, an o que el exceso de li e a u a p o oca una i emediable sensación de ha azgo. Desde hace ya algunos años el concep o de globalización se ha ins alado con pe sis encia en el lenguaje común, pe o ambién en el ámbi o de las ciencias sociales. La globalización es, qué duda cabe, un ópico de las in es igaciones con empo áneas, un luga común y, quizás ambién, un e iche semán ico pelig oso po maleable. Po eso, habla de global- ización en aña a es as al u as un cie o desa ío: es el e o de deci algo nue o, algo digno de se enido en cuen a en es a ma ejada de ideas y de discu sos no siemp e igu osos. ¿Y po qué an a a ención a es e enómeno? Po nues a pa e en endemos que la globalización cons i uye, sin duda alguna, una de las cla es explica i as de nues o iempo. Su capacidad ans o mado a es á al e ando d ás icamen e los p ocesos socioeconómicos y o zando, de mane a simul ánea, un epe o io más amplio de cambios complejos que alcanza a los di e en es ámbi os de la ida social. Po globalización nos e e imos, pues, a un conjun o poliéd ico y a menudo con adic o io de p ocesos económicos, polí icos, socia- les y cul u ales que son ca ac e ís icos de nues a e a. En é minos económicos, las igu as más ele an es de la globalización, lide ada po i mas mul inacio- CAMPUZO, A. J. 225 Re . Ciên. Ju . e Soc. da Unipa , . 11, n. 1, p. 223-245, jan./jun. 2008 nales, son el desa ollo de edes de p oducción in e nacionales, la dispe sión de las plan as de p oducción en e di e en es países, la agmen ación écnica y uncional de la p oducción, la agmen ación de la p opiedad, la lexibilidad de los p ocesos p oduc i os, el abas ecimien o mundial, la in e pene ación de los me cados inancie os in e nacionales, los lujos ansnacionales de in o mación, los cambios en la na u aleza del empleo y el su gimien o de nue as o mas de abajo. Desde es e pun o de is a, la globalización ha supues o la apa ición de nue os ac o es, ales como las o ganizaciones no gube namen ales, las co po- aciones ansnacionales y los mo imien os sociales, y ha endido a debili a , agmen a e incluso ees uc u a , el Es ado2. Pa iendo de es as e idencias, José Edua do Fa ía ad ie e que la glo- balización p ecisa de la a iculación de nue os pa adigmas del ju ídico. Se a a, como puede ap ecia se, de algo esencial a la a ea de econs ui el agmen ado pano ama de un de echo desbo dado po la p opia acele ación de las coo denadas espacio- iempo. Y es que el p oceso exponencial de acele ación e in eg ación de me cados, de lujos inancie os, económicos y de me cancías a ni el plane a io, ha p o ocado una espi al c ecien e de eacciones de descen alización y agmen- ación del pode . La c ecien e concen ación a ni el global del pode económico desa ía con inuamen e las es uc u as polí ico-ju ídicas con empo áneas, que se en desbo dadas po la i upción de las coo denadas ecnológicas en el ámbi o de la p oducción, del consumo y de la dis ibución de los bienes. Hemos en ado, sin duda, en una nue a con igu ación de las elaciones económicas, sociales y polí icas que es á al e ando d ás icamen e nues a p opia comp ensión de la e- alidad y la p opia capacidad del o den ju ídico pa a da espues a a demandas ap emian es. Po eso, indica Fa ia, el pensamien o ju ídico con empo áneo pa- ece es a en en ándose a un d ama de singula ele ancia pues, has a hace muy poco iempo, el escena io social, polí ico, económico y cul u al se había iden i i- cado con los Es ados-nación y con su capacidad pa a a icula y o dena polí icas públicas en o den a la consecución de de e minados ines colec i os. El Es ado, a a és de sus mecanismos de ep esen ación y legi imación, e a el p incipal ac o de la ida polí ica, un ac o lib e, au ónomo y sobe ano, do ado de condiciones ju ídicas y polí icas pa a la p oducción de no mas y la implemen ación de polí i- cas3. Ese escena io es, ya, desde aho a, una eminiscencia del pasado. El complejo mundo de las elaciones in e nacionales ha dejado de se uni a io y ambién cesó de se in e nacional en el sen ido más pu o del é mino. F en e a la simplicidad del con ex o in e nacional, el espacio global es, a su ez, el p ecipi- 2 Snyde , F., Global Economics Ne wo ks and Global Legal Plu alism, EUI Wo king Pape s, 99/6 Eu opean Uni e si y Ins i u e, Flo encia, 1999, p. 6. 3 Fa ia, J.E., O Di ei o na economia globalizada, eimp ., Malhei os, Sao Paulo, 2000, p. 14. Racionalidad Ju ídica y Globalización226 Re . Ciên. Ju . e Soc. da Unipa , . 11, n. 1, p. 223-245, jan./jun. 2008 ado de una mul iplicidad de espacios y de escenas geog á ico- empo ales que se supe ponen y que se in e seccionan. En ese nue o o den socio-económico poliéd ico y mul icén ico, como ha pues o de elie e Fa ía: “el de echo posi i o a on a di icul ades c ecien es en la edición de no mas inculan es pa a los dis- in os campos de la ida socio-económica; sus “ eglas de cambio”, sus “ eglas de econocimien o” y sus “ eglas de adjudicación”, que has a en onces asegu aban la ope a i idad y la uncionalidad del sis ema ju ídico, se e elan aho a ine i- caces; los de echos indi iduales, los de echos polí icos y los de echos sociales, ins i ucionalizados desde hace iempo, son c ecien emen e “ lexibilizados” o “descon i ucionalizados”;(...) la mul iplicación de ei indicaciones po de echos de na u aleza sup anacional ela i iza el papel del Es ado-nación, cuyo azo ca - ac e ís ico p incipal es -en e o os- la e i o ialidad como unidad p i ilegiada de in e acción; y las adicionales no mas abs ac as, gene ales e impe sonales, a iculadas en é minos je á quicos po una es uc u a cons i ucional, se en c e- cien emen e desa iadas en su e ec i idad po la apa ición de eglas espon ánea- men e gene adas en los di e en es amos y sec o es de la economía”4. 2. la des eR ebRación del oRdenamien o juRídico Heydelb and ha analizado las in e acciones en e de echo y global- ización desde un doble en oque: a) po un lado, esul a e iden e que en la ex- pansión de la globalización económica el de echo es á siendo expo ado jun o con o os bienes y se icios cul u ales, en un p oceso que puede se llamado la globalización del de echo; b) po o o lado, la globalización económica puede se con emplada como un enómeno cuyas consecuencias es uc u ales p o ocan mu aciones en el impe io de la ley, independien emen e de que esas ans o ma- ciones se p oduzcan en un con ex o nacional o ansnacional. La globalización económica cons i uye así la mues a más impo an e de un p oceso que no sólo expo a y globaliza el de echo, sino que p oduce ambién al e aciones ele an es en el impe io de la ley debido, en pa e, a la in e pene ación en e Es ados y economías y, en pa e, ambién, a la na u aleza ansnacional y ex anacional del p oceso5. De es e ca ác e bi on e de la globalización en lo que a añe a sus conse- cuencias ju ídicas se desp enden sin duda algunas conclusiones in e esan es: 1) en p ime luga , que la ape u a de los me cados y su in e dependencia c ecien e p opician un as ase del de echo como me cancía, como p oduc o cul u al y obje o de consumo, de mane a que se p oduce una homogeneización ju ídica a 4 Fa ia, J.E., O Di ei o..., ci ., p.15. 5 C . Heydelb and, W., “F om Globalisa ion o Law o Law unde Globalisa ion” en Nelken, D. y Fees , J. (eds), Adap ing Legal Cul u es, Ha , Ox o d, 2001, p. 117. CAMPUZO, A. J. 227 Re . Ciên. Ju . e Soc. da Unipa , . 11, n. 1, p. 223-245, jan./jun. 2008 a és del me cado, una homogeneización que ap oxima y que p opicia la con- luencia de adiciones ju ídicas di e en es median e la acción subliminal de la pene ación me can il: asis imos, po an o, a un p oceso de asimilación ju ídica a a és del me cado que p opicia la expo ación de los modelos ju ídicos occi- den ales; 2) en segundo luga , que el impac o es uc u al de la globalización so- b e el de echo es á ansmu ando la p opia dinámica de la no ma i idad ju ídica, al e ando d ás icamen e su con igu ación y emodelando el ma co ins i ucional y legal, en o den a la consecución de modelos ju ídicos lexibles y ácilmen e adap ables a la e sa ilidad de una p oducción des e i o ializada. Así, el de echo queda a me ced de las ue zas económicas que, lib es de a adu as como conse- cuencia de su ansnacionalización, ediseñan las elaciones ju ídicas, los mode- los de con ac ualidad y las ins i uciones y no ma i as nacionales pa a adap a las a los eque imien os de es e nue o modelo de o ganización económica. La globalización supone, así, una up u a impo an e en lo e e en e a las o mas de p oducción ju ídica. Adiós al impe io del de echo uno y es a al, cuya exis encia p esuponía acionalidad y o den. Adiós al p o agonismo ju ídico del Es ado como elemen o e eb ado del sis ema ju ídico, como ac o único en el escena io de una p oducción legisla i a cen alizada6. Se acabó el impe io del de echo es a al po que su eino ya no es de es e mundo; ya no nos si e pa a solu- ciona la cascada de p oblemas que a ec an al géne o humano en cualquie luga del plane a7. El nue o escena io es á plagado de ince idumb es, ince idumb es que pene an ambién en la es e a ju ídica; la exis encia de un pano ama ju ídico complejo, di uso y deshil anado no puede sino sumi nos en la pe plejidad. La expansión de las nue as o mas de o ganización económica se p oyec a hacia el ámbi o polí ico c eando o mas ambién nue as de dis ibu- ción del pode que ienen a supe pone se o a limi a , ju ídica o ác icamen e, el alcance compe encial e ec i o de las es uc u as ju ídicas es a ales. El de echo o mal del Es ado se e así cons eñido po un caudal no ma i o lexible, cuya p oducción igno a ga an ías esenciales del Es ado de De echo, un de echo que se elabo a al ma gen an o de las exigencias básicas de legi imación democ á ica 6 Sob e es e aspec o, P ie o Sanchís concluye: “En suma, la concepción decimonónica de las uen es del De echo, que p ác icamen e se educía al monopolio y a la omnipo encia del De echo del Es ado, exp esado a a és de la ley, puede conside a se supe ada” (P ie o Sanchís, L., Cons i ucionalismo y Posi i ismo, seg. edic., Biblio eca de É ica, Filoso ía del De echo y Polí ica, Fon ama a, México, 1999, p. 19). 7 La as ísima bibliog a ía sob e la c isis del modelo es a al es an p olija que pod ía llena biblio e- cas en e as. Pa a una sucin a ap oximación a es a p oblemá ica se pueden consul a algunos análisis in e esan es, ecogidos en Held, D. and McG ew, A. (eds), The Global T ans o ma ions Reade . An in oduc ion o he Globaliza ion Deba e (Poli y P ess, Camb idge, 2000), son los de Keoane, R.O., “So e eign y in In e na ional Socie y”,. pp. 109-123; K asne , S.D., “Comp omising Wes phalia”, pp. 124-135; Mann, M., “Has Globaliza ion Ended he Rise and Rise o he Na ion-S a e?”, pp. 136- 147, y S ange, S., “The Declining Au ho i y o he S a es”, pp. 148-155. Racionalidad Ju ídica y Globalización228 Re . Ciên. Ju . e Soc. da Unipa , . 11, n. 1, p. 223-245, jan./jun. 2008 de ca ác e consensual como de los c i e ios de legi imidad de las no mas en unción de su con enido, cuyos lími es ienen es ablecidos en las cons i uciones es a ales en o ma de de echos undamen ales. La ingen e p oducción no ma i a de los múl iples cen os de pode en la e a de la globalización conculca ga an ías y p incipios esenciales del de echo mode no, como la p opia publicidad de las no mas y los cauces p ocesales de p oducción es ablecidos en ga an ía de los p opios ciudadanos. En el ámbi o de la p oducción ju ídica es a al asis imos ambién a un p oceso de des e eb ación que se e edimensionado en la e a de la in e depen- dencia. Como ad ie e Zag ebelsky, nues o iempo es á ma cado po la pul e - ización del de echo legisla i o, enómeno que iene su causa en la mul iplicación de leyes de ca ác e sec o ial y empo al, no mas, en de ini i a, de educida gen- e alidad o de bajo g ado de abs acción. Las azones de esa desapa ición de los asgos clásicos de la ley se pueden ci a , sin é icamen e, en el ca ác e ex ao - dina iamen e he e ogéneo de nues as sociedades, compues as po una amplia di e si icación de g upos y es a os sociales que p o oca una acen uada di e en- ciación de a amien os no ma i os, ya sea como implicación empí ica del p in- cipio de igualdad del Es ado social, ya como consecuencia de la p esión que los in e eses co po a i os eje cen sob e el legislado . Además, la i alidad de esos g upos exige con ecuencia la p omulgación de no mas ju ídicas especí icas y empo ales, cuya p oducción a ec a al p incipio de abs acción. Debe conside - a se, po úl imo, el ca ác e c ecien emen e “con ac ual” de los con enidos de la ley, en la medida en que los p ocesos de elabo ación legisla i a es án cada ez más media izados po la in e ención de múl iples ac o es sociales (o ganizacio- nes de consumido es, sindica os, pa idos, e c.) que “consensúan” con el pode polí ico el con enido de las no mas, lo cual esuma ocasionalidad. Esa amplia “con ac ualización” de la ley p oduce una si uación en la que las mayo ías leg- isla i as de ca ác e polí ico son sus i uidas, cada ez con más ecuencia, po cambian es coaliciones legisla i as de in e eses que ope an median e el sis ema del do u des. Al socai e de es e ega eo, la acionalidad del o denamien o queda se- iamen e comp ome ida, pues a menudo las leyes pac adas, pa a pode consegui el acue do social y polí ico que pe siguen, no sólo esul an con adic o ias, caó i- cas y oscu as, sino que ansmi en la idea de que odo es suscep ible de ansac- ción en e las pa es, incluso los más al os alo es, los de echos inalienables. La ocasionalidad que es o p o oca, sen encia Zag ebelsky, “es la pe ec a con a- dicción de la gene alidad y abs acción de las leyes, ligadas a una cie a isión acional del de echo impe meable al pu o juego de las elaciones de ue za...En es as ci cuns ancias, se educe no ablemen e la aspi ación de la ley a con e i se en ac o de o denación. Más bien exp esa un deso den al que in en a, a lo sumo, CAMPUZO, A. J. 229 Re . Ciên. Ju . e Soc. da Unipa , . 11, n. 1, p. 223-245, jan./jun. 2008 pone emedio ex pos ac um”8 Simul áneamen e a la quieb a in e na de los p incipios de gene alidad de la p oducción no ma i a, se mul iplican en el ámbi o ansnacional las ins an- cias p oduc o as de no ma i idad con lo que la concepción monis a del enó- meno ju ídico, que iden i icaba el de echo con el de echo del Es ado en cuan o de echo único y acional, queda de ini i amen e supe ada po nue os cauces y o mas de p oducción ju ídica que pene an los ámbi os has a aho a inaccesibles y au osu icien es de los o denamien os ju ídicos es a ales. De es a guisa, se gen- e an, en exp esión de Habe mas, “aguje os de legi imidad”, ocasionados, un- damen almen e, po los desplazamien os de compe encias del Es ado no sólo a ni el sup anacional. En es e ámbi o, la p oli e ación de o ganizaciones in e - nacionales de con igu ación y ca ac e ís icas di e sas p o oca una eclosión de no ma i idades en con lic o que se in e elacionan c eando elaciones mu uas de in e dependencia y de ecíp oca exclusión. Jun o a las o ganizaciones gu- be namen ales in e nacionales y las con e encias in e nacionales pe manen es, las o ganizaciones no gube namen ales, como Amnis ía In e nacional y G een- peace, ienen cada ez un pode mayo en el con ex o ansnacional y acceden con acilidad a la ed in o mal de ins ancias p oduc o as de de echo. Como ha sub ayado Now o , en el con ex o de las complejas in e acciones de la global- ización la sociedad in e nacional ha de unciona como un sis ema abie o que posee la lexibilidad necesa ia pa a con o ma una nue a dinámica de desa ollo del sis ema in e nacional, a a és de la inco po ación de nue as y pode osas en idades no es a ales capaces de ac ua como suje os del de echo in e nacional y p opo ciona un ma co ju ídico pa a sus ac i idades9. 3. ¿el obi uaRio de la Razón juRídica? En es e ance, el o denamien o ju ídico, en cuan o conjun o sis emá i- co, comple o y cohe en e de no mas je á quicamen e o denadas en e sí, pa ece queda elegado al museo donde eposan ine es los más p eciados eso os de la adición ju ídica occiden al. No al an en es e sen ido las oces que p oclaman, sin más, su de unción; o os, muchos más cau os en la adminis ación de diag- nós icos, se man ienen pe ennemen e dubi a i os, eacios a abandona los esque- 9 Pa a un es udio exhaus i o del impac o de las ONG sob e el de echo con empo áneo, c . Now o , K., “Legal Consequences o Globaliza ion: The S a us o Non-Go e nmen al O ganiza ions Unde In e na ional Law”, Indiana Jou nal o Global Legal S udies, ol. 6, 1999, pp. 579-645 (c . Espe- cialmen e, p. 613 ss.); Sob e la pé dida c ecien e de p o agonismo de los Es ados en el ámbi o in e - nacional y el auge de nue os o os puede e se Habe mas, J., La cons elación posnacional. Ensayos polí icos, Paidós, Ba celona, 2000, pp. 94 ss. 8 C . Zag ebelsky, G., El de echo dúc il. Ley, de echos, jus icia, T o a, Mad id, 1995, pp.36-38. Racionalidad Ju ídica y Globalización230 Re . Ciên. Ju . e Soc. da Unipa , . 11, n. 1, p. 223-245, jan./jun. 2008 mas de una eo ía ju ídica que mues a sín omas ala man es de ago amien o. Ese pa ece se el eno de la ob a de Michelle an de Ke cho e y F a- çois Os , Legal Sys em. Be ween O de and Diso de 10. El plan eamien o de es- os au o es se condensa en unas cuan as esis p incipales: 1) en p ime luga , la imposibilidad de un o den legal que ga an ice las ca ac e ís icas o males de p edic ibilidad, independencia, consis encia y comple i ud más allá de un cie o g ado sin el cual se p oduci ían cie as dis unciones, cuya ascendencia pod ía pone en iesgo la p opia exis encia del o denamien o ju ídico; 2) en segundo luga , que la p ecisión ex ema en la o mulación de las no mas legales conduce lógicamen e a la igidez del o denamien o, de la cual sólo es posible escapa median e la al e ación cons an e de los con enidos p esc ip i os de las no mas ju- ídicas, del mismo modo que la adopción de c i e ios exhaus i os pa a iden i ica a las no mas p i a al de echo de la posibilidad de adap a se a si uaciones c í icas o an e una no edad imp e isible; 3) en e ce luga , el deseo de elimina cualqui- e o ma de edundancia en e di e en es no mas es an o un ac o de imp e isi- bilidad, como un obs áculo a la comunicación. La consis encia espon ánea de un sis ema legal sólo puede se log ada al p ecio de una imp ac icable uni icación de au o idades no ma i as, una igidez pe judicial y un g ado de uni o midad de los egímenes ju ídicos aplicables que es di ícil de acep a ; 4) Po úl imo, la comple i ud del o denamien o legal sólo puede ealiza se espon áneamen e ex- cluyendo la posibilidad de esol e cualquie cues ión legal que es imp e isible o simplemen e no p e is a. La acep ación incondicional y el man enimien o a la go plazo de es as dis unciones pod ía pone en pelig o la p opia supe i encia del o denamien o ju ídico11. Aulis Aa nio ha analizado es as cues iones con des eza y lucidez en su ob a Reason and Au ho i y12. Pa a el p o eso escandina o, la elación en e Es ado, de echo y sociedad se ha o nado p oblemá ica en las sociedades pos - indus iales. La c ecien e in e ención es a al en la o denación social ha gen- e ado mu aciones p o undas en la p opia es uc u a del Es ado, en el modelo de p oducción ju ídica y en los c i e ios de legi imidad. El o alecimien o de la capacidad no ma i a de la bu oc acia adminis a i a ha edundado en un de- bili amien o co ela i o del pode legisla i o, cuyas po es ad no ma i a se ha desplazado hacia la adminis ación. La o mulación de las no mas po la ma- quina ia adminis a i a en base a la cons i ución ha debili ado el p incipio de legalidad. La in e ención c ecien e de la adminis ación, unida al inc emen o de 10 Van de Ke cho e, M. and Os , F., Legal Sys em. Be ween O de and Diso de , Ox o d Uni e si y P ess, Ox o d, 1994. 11 C . Van de Ke cho e, M. and Os , F., Legal Sys em. Be ween O de and Diso de , ci ., p.175. 12 C . Aa nio, A., Reason and Au ho i y. A T ea ise on he Dynamic Pa adigm o Legal Dogma ics, Da mou h, Alde sho , 1997, pp. 39-47. CAMPUZO, A. J. 231 Re . Ciên. Ju . e Soc. da Unipa , . 11, n. 1, p. 223-245, jan./jun. 2008 especialis as, ha p opiciado una “ ecni icación” de la acionalidad ju ídica que se ha o nado así en una acionalidad ins umen al, de lo cual se desp enden algunas consecuencias: a) en p ime luga , los ines son de e minados po los medios o la selección de medios es jus i icada, ex pos ac o, po e e encia a cie os ines. De es e modo, sólo los ines iables son acep ados po quienes os en an el pode como pun os de pa ida de su ac i idad; b) en segundo luga , lo que es conside ado iable depende cada ez más del dic amen de los expe os den o de la adminis ación. El o o gamien o de esa p io idad a los expe os se jus i ica en base a “necesidades ma e iales”; c) en e ce luga , el in no es siemp e el mejo posible, sino el esul ado que sa is ace a las pa es que pa icipan en el p oceso deciso io. La adminis ación en su conjun o ha dejado de unciona como un medio pa a la ealización de ines y unciona, cada ez más a menudo, como el o o de conciliación de in e eses di e en es; d) la adminis ación ha con inuado haciéndose cada ez más complicada, lo cual se ha aducido en p oblemas de coo dinación y, en cie os casos, en la p oducción de soluciones con lic i as. De ello se de i an, al menos, dos consecuencias que el au o conside a ele an es. La p ime a de ellas es que los ciudadanos se e i an p og esi amen e de la adminis ación, al menos al ni el de la adopción de decisiones pues, en la medida en que és as quedan ese adas al educido cí culo de los expe os, sólo unos cuan os -los que hayan alcanzado un al o g ado de cali icación- pod án in- co po a se a ella. La segunda se e ie e al o alecimien o del papel de los g upos de in e eses, cuyo p o agonismo iende a cen a los p ocesos deciso ios en su pa icipación en de imen o de una pa icipación ac i a de la sociedad ci il. Po di e sos caminos, llegamos en onces al mismo luga : la c isis de legi imidad de las democ acias con empo áneas. El de echo de nues as sociedades es á se - e amen e aquejado de una c isis de legi imidad que alcanza de lleno al Es ado cons i ucional: “Es o ha enido a signi ica , sob e odo, que la idea o iginal del Es ado cons i ucional eu opeo, el sis ema de a gumen ación acional de la ep- esen ación pa lamen a ia y la publicidad ex e io del Pa lamen o ha llegado a se una achada hueca. Los pa idos no son, en ealidad, g upos que pe sigan las eglas de acionalidad, sino coaliciones de pode en busca de in e eses socio- económicos. La publicidad ex e io del Pa lamen o es, de nue o, una publicidad manipulada po el Es ado y los medios de comunicación en el que el ideal de in- e acción acional de las opiniones ya no se ealiza”13. Al hilo de ello, Aa nio ad- ie e, siguiendo a Kaa lo Tuo i, que el de echo de nues o iempo es á a ec ado po es endencias c í icas: a) La c isis de la acionalidad in e na del de echo: a medida que el o de- namien o ju ídico c ece y se hace más complejo, las iejas p e ensiones de uni- 13 C . Aa nio, A., Reason and Au ho i y. A T ea ise on he Dynamic Pa adigm o Legal Dogma ics, ci ., p. 42. Racionalidad Ju ídica y Globalización238 Re . Ciên. Ju . e Soc. da Unipa , . 11, n. 1, p. 223-245, jan./jun. 2008 ocu i cuando el Es ado-nación se es aba aguando. El sis ema de comunidades polí icas nacionales pe manece, po supues o, pe o es a iculado en nues os días a a és de complejas edes adminis a i as, ju ídicas, cul u ales, económicas y o ganiza i as, así como po p ocesos que limi an y condicionan su e icacia; c) la sobe anía nacional no ha sido aún comple amen e desplazada, sino que con inúa subsis iendo. Sin emba go, las in e acciones es a ales esul an cada ez más com- plejas y la in eg ación en sis emas egionales a ec a an o a su sobe anía como a su au onomía; d) nues a época es á ma cada po una se ie de p oblemas-lími e que desa ía la adicional dis inción en e asun os in e nos y asun os ex e nos, como consecuencia de lo cual se diluyen los lími es en e la sobe anía e i o ial de la nación-Es ado y el ámbi o in e nacional. Es e c ecimien o de los p oblemas ans on e izos c ea lo que Held ha denominado comunidades de des ino po supe posición (‘o e lapping communi ies o a e’)20. Es e diagnós ico con ibuye, sin duda, a una mejo comp ensión del p oblema. Asis imos a la disolución del o den in e nacional en su concepción adicional, empujado po una ealidad eme gen e en la que los Es ados y el de echo es án ede iniendo a ma chas o zadas su papel como elemen os e eb- ado es de las o ganizaciones humanas. Y como consecuencia de ello, se e ela la insu iciencia c ecien e de odo un modelo ju ídico, cuyo elemen o ca alizado , el impe io de la ley, se es á iendo desbo dado día a día po las nue as dinámicas polí icas y socioeconómicas que gene a la globalización. La impo encia de los o denamien os ju ídicos nacionales con odo su elabo ado y sesudo a senal eó i- co es una ealidad palma ia; y en e a esos p ocesos globales, el de echo se e con inuamen e desa iado an e la necesidad de p opo ciona espues as pe en o- ias a la a alancha de p oblemas co idianos que ascienden las limi adas capaci- dades de los o denamien os ju ídicos es a ales. La “Lucha po el De echo”, e o- cando el í ulo de aquella céleb e ob a de Rudol on Ihe ing, ecaba en nues os días un es ue zo po la globalización del de echo21: un es ue zo comp ome ido con la acionalidad, con la jus icia sus an i a y con las ga an ías o males del o den cons i ucional. Es la lucha po la egulación en e a la des egulación, que debe á da cuen a de sus log os y de sus acasos. Es el momen o de esponde a los desa íos de la globalización con una p o esión de e en el de echo y en los alo es que ep esen a. 20 Held, D., “Regula ing Globaliza ion?”, en en Held, D., and McG ew, A. (eds), The Global T ans- o ma ions Reade . An In oduc ion o he Globaliza ion Deba e, ci ., pp. 423-424. 21 E ocamos aquí el suge en e í ulo de un abajo de Shapi o, M., “The Gobaliza ion o Law”, Indi- ana Jou nal o Global Legal S udies, ol. 1, 1993, pp. 37-64. CAMPUZO, A. J. 239 Re . Ciên. Ju . e Soc. da Unipa , . 11, n. 1, p. 223-245, jan./jun. 2008 5. la Rehabili ación del imPeRio de la ley en la global- ización En es e ma co concep ual, los hechos nos e elan con obs inada insis- encia la c ecien e consciencia de c isis de la legalidad a ni el ansnacional que con ibuye, sin duda, a ahonda en la insu iciencia del modelo es a al y en la sensación de desp o ección y abandono de la ciudadanía. No po casualidad la comunidad in e nacional comienza a cae en la cuen a de es e p o undo acío de legalidad que, de no emedia se, nos conduci á al ocaso de la acionalidad ju ídica como exp esión del p opósi o de o dena acionalmen e la coexis encia. En ese con ex o, los empeños po e o mula la sobe anía es a al en el concie o mundial, esponden, p ecisamen e, a esa necesidad ap emian e de es i ui el p imado de la legalidad en e a la p eca iedad del es ado de na u a- leza que an as eces suele impone se en las elaciones in e nacionales. Po eso, sumidos de lleno en una ase de c isis de la sobe anía es a al, con iene eco da su nexo con el cons i ucionalismo a in de ede ini los é minos del deba e: la sobe anía no como un eno al impe io de la legalidad, sino como un ins umen o al se icio del impe io de la ley en el ámbi o in e nacional; la sobe anía, en suma, como una exp esión de comp omiso i e ocable con los alo es que ep esen a el o den cons i ucional. Una sobe anía necesa iamen e coope a i a e in e depen- dien e que alcanza su culminación en la in eg ación c ecien e de los Es ados en ins ancias y o os in e nacionales, y cuyo comp omiso inequí ocamen e humani- s a le conduce a la ea i mación de su ocación ilus ada y cosmopoli a. Lejos de aquellas ensoñaciones u ópicas an ies a is as, c eemos, i me- men e, que la ehabili ación del de echo en el con ex o ansnacional p ecisa de la e o mulación de la sobe anía en es e nue o escena io, una sobe anía lexible, abie a, po osa y pe meable, pe o i memen e comp ome ida con el núcleo axi- ológico que ep esen a el o den cons i ucional, una sobe anía capaz de in e ac u- a en es e escena io global pa a con a es a las ue zas ocul as que se esconden as la pan alla p o ec o a de la globalización. Jus amen e, po ello, la econs ucción del impe io de la ley a ni el global cons i uye un ap emio inaplazable, pues en caso con a io co emos el iesgo de i i bajo el eino de la apa iencia: el de un de echo que no alcanza a egula la compleja ealidad de nues o iempo y que, sin emba go, ansmi e con pa é ica segu idad la sensación de que odo es á bajo con ol. Recupe a el ho izon e u ópico que el impe io de la ley compo a, supone una apues a po la in e nacionalización de la legalidad, una legalidad que, pa a se é icamen e aliosa, no puede se axiológicamen e neu a: p ecisa es a hondamen e comp o- me ida con los de echos humanos, con la igualdad an e la ley, con la ce eza del de echo y con la in e dicción de la a bi a iedad. Se a a, en suma, de es i ui la Racionalidad Ju ídica y Globalización240 Re . Ciên. Ju . e Soc. da Unipa , . 11, n. 1, p. 223-245, jan./jun. 2008 acionalidad a un mundo desquiciado y eso, en nues o iempo, sólo puede eali- za se desde una es uc u a ins i ucional compleja capaz de supe a las ca encias ala man es del modelo es a al. En mi ob a La Globalización Ilus ada. Ciudadanía, De echos humanos y Cons i ucionalismo, he a ado de mos a que la globalización inaugu a una nue a ase en el desa ollo del capi alismo con ans o maciones decisi as en la o denación social, cul u al, polí ica y ju ídica. Es e nue o o den eme gen e p o oca up u as y discon inuidades que se mani ies an, undamen almen e, en la c isis del modelo ju ídico-polí ico del Es ado-nación, una c isis que, a modo de ípode, se sus en a sob e el acaso de es modelos eó icos abie amen e insu i- cien es pa a da espues a a las demandas ap emian es de es e iempo con ulso: a) En p ime luga , la c isis del es a u o monis a de la ciudadanía, que p oclamaba una iden i icación plena en e nacionalidad, ciudadanía y i ula idad de de echos, obs uyendo así el desa ollo de los p incipios ilus ados y negando la i ula idad de de echos a aquellos que no poseen la condición de nacionales. b) En segundo luga , la c isis del pa adigma espacio- empo al de los de echos humanos, es echamen e inculado a la concepción espacial delimi ada po el p o agonismo ju ídico-polí ico del Es ado-nación, po un lado, y a la con- cepción empo al de los de echos subo dinada a la cons a ación del daño en el p esen e, po o a. c) Finalmen e, la c isis del modelo de cons i ución di igen e del Es ado del bienes a , cuya insu iciencia p og amá ica e minó po con e i pa es en- e as y singula men e ele an es del ex o cons i ucional en me as p oclamas o, a lo más, en p incipios o ien ado es de la ac i idad polí ica es a al, de acue do con las eglas económicas impues as po los p opios condicionamien os del sis ema. Todo es e pano ama c í ico e ela, en ealidad, la c isis de un modelo ju ídico asociado al Es ado-nación, un modelo de p oducción ju ídica co onado eó icamen e po el p incipio del impe io de la ley. Pues bien, si con enimos con lo an e io , hab emos de conco da ambién con es a úl ima esis: la necesidad de e o mula el impe io de la ley en las coo denadas de un mundo global. Si, e ec i- amen e, el modelo de p oducción ju ídica es á amenazado po la eme gencia de un nue o o den, es a c isis no puede deja de a ec a a uno de sus más p eciadas cons ucciones eó icas. Esa c isis, sin emba go, no nos pe mi e a en u a un pano ama a ídico e i esoluble, po que no es el impe io de la ley en sí mismo el que ha en ado en c isis, sino el modelo ju ídico-polí ico del Es ado-nación sob e el que, his ó icamen e, se ha sus en ado22. Y en la medida en que ese modelo se e ele insu icien e, ambién lo se á la concepción del impe io de la ley a él aso- 22 Ace ca de es e decli e del modelo es a al-nacional, Scheue man sub aya que la lógica capi alis a conduce a los Es ados a la concu encia compe i i a en e ellos y a la aplicación indisc iminada de la acionalidad del cálculo cos e/bene icio: “Al inal del siglo XX -sos iene nues o au o -, el alcance CAMPUZO, A. J. 241 Re . Ciên. Ju . e Soc. da Unipa , . 11, n. 1, p. 223-245, jan./jun. 2008 ciada. La c isis, po an o, no apun a hacia el p incipio en sí mismo, sino hacia la concepción de és e inculada al pa adigma monis a-es a alis a de p oducción ju ídica y a la consecuen e cons ucción de las elaciones in e nacionales ba- sadas en el p o agonismo exclusi o y excluyen e de los Es ados. Es una c isis de ubicación espacio- empo al que plan ea, i emisiblemen e, la caducidad de las compa imen aciones geog á icas como p incipio exclusi o de es uc u ación ju ídico-polí ica. Una c isis que a añe a la capacidad del de echo pa a ascende el educido ma co espacial del Es ado-nación. Y con ello, enlazamos con la con- clusión con la que ce ábamos ese abajo sob e la globalización: la supe ación de esa iple c isis equie e el desa ollo de un nue a es uc u a ins i ucional, polí ica y ju ídica, capaz de a on a los desa íos del mundo global: un de echo cons uido desde la consciencia de que hay p oblemas cuya dimensión plane a ia excede con mucho los angos os lími es del Es ado-nación, un de echo que in- co po e una pe spec i a geopolí ica y que no enuncie, po ende, a conside a p oblemas globales en su i educ ible, polimó ica e incues ionable complejidad; un de echo conscien e de que los sis emas ju ídicos plenos, au á quicos y acaba- dos son, desde aho a, esiduos del pasado, magní icas piezas de museo con cuya con emplación se delei a án los ju is as del mañana, pe o que esul an p eca ias pa a abo da los p oblemas del p esen e. En la e a de la in e dependencia, el o denamien o ju ídico es ambién un en amado p o undamen e in e conec ado, en el que las no mas se inculan unas con o as, ascendiendo las on e as, en in e minables edes no ma i as que conec an en e sí uen es ju ídicas di e sas, cuyo o igen no es p ecisamen e el da o ele an e de su igencia. Aco de con ello, la concepción adicional del impe io de la ley p e- cisa se p o undamen e epensada, pa a adecua la a una ealidad no ma i a plu- al, p o eica, e sá il e in e dependien e: no se a a solamen e de aslada el ámbi o espacial de p o ección a cí culos geog á icos mayo es, sino de elabo a concep os e ins i uciones ju ídicas que ga an icen que la ley, democ á icamen e legi imada con o me a las exigencias o males y a las demandas sus an i as de su y escala de la p oducción capi alis a educe an o de ac o como de iu e la signi icación del pode sobe ano de la nación-es ado y disminuye po an o simul áneamen e la impo ancia de las adicio- nales unciones p o ec o as del impe io de la ley po las más g andes y más dinámicas unidades de capi al. El p incipal p oblema susci ado po la globalización no es an o el hecho de que los negocios in e nacionales sólo pueden p ese a su au onomía limi ando el pode es a al po medio del impe- io de la ley, sino que el es ado-nación democ á ico sólo puede espe a man ene su independencia espec o del capi al in e nacional con a es ando la concu ida compe encia i ualmen e uni e sal median e la concesión de especiales de echos y p i ilegios a las compañías ex anje as. Huelga deci que es a compe encia con iene p eocupan es implicaciones pa a la capacidad egulado a del es ado democ á ico, abandonado a su sue e en su empeño po log a un mínimo de cohesión social” (Sch- eue man, W.E., “Globaliza ion and he Fa e o Law”, ci ., p. 260). Racionalidad Ju ídica y Globalización242 Re . Ciên. Ju . e Soc. da Unipa , . 11, n. 1, p. 223-245, jan./jun. 2008 p oducción no ma i a, no se á ansg edida23. Comba i la insegu idad ju ídica en que se deba e el mundo con empo áneo se nos an oja una a ea inaplazable, an o como de ec a las causas de la a bi a iedad que obs uyen en el espacio ansnacional el a ance de la acionalidad legisla i a. Es a labo equie e, po an o, un es ue zo po es ablece el o den ju ídico en el espacio ansnacional. Opiniones au o izadas han des acado que la globalización compo a una ase de eudalización de lo ju ídico: una nue a e a del de echo ca ac e izada po la descen alización ju ídica, la apa ición de múl iples ins ancias p oduc o as de de echo y la consiguien e dispe sión no ma i a. F en e a la homogeneización ju ídica ep esen ada po el modelo es- a al, la globalización supone descen alización, plu alismo, disolución y caos: la quieb a de la ju idicidad en una mi íada de agmen os i econocibles y di ícil- men e conciliables. ¿Dónde queda, en onces, la p e ensión de acionalidad que el de echo mode no ino a inaugu a ? ¿Qué ue de las ga an ías ju ídicas del cons i ucionalismo y de la democ acia? ¿Acaso asis imos, sencillamen e, a su decli e? Los que c eemos que el de echo es, y debe se , an e odo un ins umen o de acionalización de la ida social, los que p o esamos una e inconmo ible en las posibilidades de la azón y concebimos el o den ju ídico como mecanis- mo pa a la esolución pací ica de los con lic os, de acue do con las exigencias his ó icas de la jus icia, no podemos sino esis i nos a esa exal ación pa oxís ica de la di e encia, de la disolución y del caos. Admi imos que i imos una época de cambio: que el de echo que oda ía es, agoniza en nues as manos y que, p obablemen e, ya no se á nunca más. Al compás de las ans o maciones sociales, una nue a concepción ju ídica es á eme giendo, pe o esa nue a e apa his ó ica del de echo no iene po qué desemboca en el obi ua io de la azón. El plu alismo ju ídico, la de- scen alización polí ico-adminis a i a y la desin eg ación de esa concepción au- á quica del o den ju ídico no iene po qué conduci a la exal ación nihilis a de una mul iplicidad ju ídica i acional. Ese se ía, sin duda, el acaso más es epi- oso del acionalismo occiden al. C eemos, po el con a io, que unidad y di e- encia son compa ibles, que la concepción sis emá ica del o denamien o ju ídico puede se e o mulada en é minos de in e dependencia y que la mul iplicidad no iene po qué signi ica caos ni negación. El econocimien o de la exis encia de una mul iplicidad de ins ancias no ma i as no puede compo a la abdicación de la p e ensión o dena acionalmen e la con i encia a a és del de echo, es ab- leciendo mecanismos de in e acción que sal agua den la ley como exp esión de 23 Sob e la necesidad de a icula una concepción global del enómeno ju ídico como sopo e de la democ acia, c . Ba be , B.R., “Global Democ acy o Global Law: Which Comes Fi s ?”, Indiana Jou nal o Global Legal S udies, Vol. I, 1993, pp. 119-137. CAMPUZO, A. J. 243 Re . Ciên. Ju . e Soc. da Unipa , . 11, n. 1, p. 223-245, jan./jun. 2008 una legi imidad democ á ica cimen ada sob e las ga an ías ma e iales y o males del cons i ucionalismo. Es cie o que esa ieja concepción je á quica, que si ió pa a es ablece una imagen mis i icada de unidad in e na en los o denamien os ju ídicos es a- ales, esul a ya inse ible; pe o sigue siendo posible a icula mecanismos de in e pene ación e in e dependencia en e los di e sos ó denes no ma i os, no a pa i de simples elaciones de subo dinación, sino a a és de una concepción sis emá ica de signo coo dina i o que, es ableciendo p io idades axiológicas, expanda su ue za no ma i a a a és de la complejidad e icula del de echo con empo áneo. Esas elaciones ju ídicas de coo dinación pueden canaliza se a a és de nue as es uc u as ins i ucionales, cuyo alien o sup anacional pueda compa ibiliza las necesidades c ecien es de un me cado en con inua expansión con las ei indicaciones legí imas de una sociedad ci il ansnacional. El impe io de la ley es, hoy ya, una demanda insobo nable de jus icia. En suma, an e la eme gencia de nue as ci cuns ancias, el impe io de la ley puede se sal ado de la o ágine des egulado a y descen alizado a de nues o iempo: u ge e o mula las ci cuns ancias en que la azón ju ídica puede domes ica los e cos hechos de una economía ansnacional, que se obs ina en hace de la ley la íc ima de su expansión desen enada. Tenemos que indaga sob e las causas de la a bi a iedad en nues o iempo y cómo se puede elimina desde el de echo, qué esponsabilidad les cumple y qué mecanismos asis e a nues os gobe nan es en la sup esión de es e gobie no sin leyes que una de e - minada concepción de la globalización es á p opiciando en di e sos ámbi os, eins au ando nue amen e el gobie no bajo la ley, el impe io del de echo. El g an desa ío del impe io de la ley en nues o iempo eside, jus a- men e, en log a some e an o las mani es aciones c ecien es de un de echo in- o mal, des egulado y des e i o ializado, como las conduc as o ac i idades ansnacionales que consiguen e adi lo. Un p oblema que, sin duda, asciende la aguedad del de echo pe o que sólo se puede a on a eliminando la aguedad como ins umen o al se icio de in e eses inicuos. Sal a esos “dé ici s”, a los que se e ie e Timo hy Endico en su ob a Vagueness in Law24, es una a ea p i- o i a ia en o den a la p ese ación del impe io de la ley en las coo denadas de un mundo global. La espues a a la eudalización del de echo equie e una nue a concepción de la ju idicidad que no sup ima la di e sidad, pe o que no se deje ahoga po ella: se a a en de ini i a de ecupe a el ho izon e del de echo como exp esión de acionalidad, median e un de echo ansnacional capaz de e eb a el complejo pano ama de una ju idicidad alocadamen e agmen ada, un de echo capaz de encaja , en una unidad de ela i a a monía, las piezas de es e ompe- 24 Endico , T.A.O., Vagueness in Law, Ox o d Uni e si y P ess, Ox o d, 2000. Racionalidad Ju ídica y Globalización244 Re . Ciên. 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