Iusnaturalismo y positivismo jurídico en Guido Fassò y Norberto Bobbio

lUSNATURALISMO Y POSITIVISMO JURÍDICO EN GUIDO FASSÓ Y NORBERTO BOBBIO Fe nando M. Llano Alonso Uni e sidad de Se illa (A Ma ía Dolo es) SUMARIO: I. lusna u alismo, posi i ismo ju ídico y los p oblemas de la Filoso ía del De echo.- II. lusna u alismo y posi i ismo ju ídico en e al p oblema on ológico.-III. lusna u alismo y posi i is- mo en e al p oblema gnoseológico.-IV. lusna u alismo y posi i ismo ju ídico en e al p oblema deon o- lógico.-V. Conclusiones: di e encias y a inidades en e Bobbio y Fassó. I. lusna u alismo, posi i ismo ju ídico y los p oblemas de la Filoso ía del De echo ODO in es igado que se in e na en los dominios de la Filoso- ía del De echo, es conscien e del p o agonismo que adicio- nalmen e han dis u ado las co ien es iusna u alis as y posi- i is as de ca a a la esolución de los p oblemas que suelen aqueja a nues a disciplina. Na u almen e, en la men e del ju is a se plan- ea una p ime a incógni a al hilo de es as conside aciones, po que, si son 203 DERECHOS Y LIBERTADES REVISTA DEL MSTITUTO BARTOLOM DE LAS CASAS e iden es las di e encias que en en an al posi i ismo y al iusna u alismo, ¿cuál se ía el mé odo más adecuado pa a des ela las cla es de dicha polé- mica? En un esquema ampliamen e di undido en odos los cí culos doc i- nales ilosó ico-ju ídicos, se han a ado de encauza odas es as e en ua- lidades desde es líneas di ec ices y c i e ios-guía o ien ados po : una pe spec i a on ológica o doc ina de lo que el De echo es; o a e ien- e deon ológica o explica i a de lo que el De echo debe se , y, inalmen- e, una di ección gnoseológica que se ap oxima al conocimien o del De- echo'. Sol en ada es a in e ogan e me odológica que pe mi e una es echa ap oximación a la ci ada con o e sia, su ge de inmedia o una segunda cues- ión más cuan i a i a que cuali a i a: ¿qué au o es nos pe mi en accede a un e dade o análisis me iculoso y exac o de ambas eo ías sin que po ello deba- mos guiamos po elabo aciones que en ocasiones son más apasionadas y ehe- men es que igu osas u obje i as? La espues a se ía incie a po que son muchos los au o es que an o en I alia como en el es o de Eu opa han ealizado se ios es ue zos de p o iíndiza- ción en un ema que ha ocupado una de las páginas más ascenden es de la his- o ia de la Filoso ía del De echo. No obs an e, den o de esa as a adición doc inal cul i ado a an o del iusna u alismo como del posi i ismo ju ídico, nos a e e íamos a des aca dos es udiosos que han enido una g an epe cusión en la iloso ía ju ídica i aliana de la segunda mi ad del siglo xx; el p ime o, No be o Bobbio, po que desde lo que algunos han denominado «Posi i ismo inquie o» 2, ha log ado ealiza una c í ica an exhaus i a del De echo na u al, y, con pos e io idad, del De echo posi i o, que, inalmen e, ha sido conside a- do como «il piú au o e ole ed e icace sos eni o e del posi i ismo giu idico in ' Es a clasi ícación ha sido compa ida po No be o BOBBIO en «La Filoso ía del Di í o ín I alia», lus, ni, núm. 2,1957, pp. 183-198, ambién en Giusna walismo e posi i ismo giu idico, Comuni á, 2. Ed, Milano, 1972, pp. 53-73; aunque el p o eso u inés econoce una cua a ca ego ía enomenológica; Passe in D'ENTRÉVES, A., Le D oi Na u el, P esses Uni e si ai es de F ance, Ins i u de Philosophie Poli ique, Pa is, 1959; ad. esp. Elias Díaz, C í ica del De echo Na u al, AA.W, Biblio eca Polí ica Tau us, Mad id, 1966; en España LUÑO PEÑA, E., De echo na u al. La ho miga de o o, Ba celona, 1961, pp. 66-67; PÉREZ LUÑO, A. E., Iusna u alismo y posi i ismo ju ídico en la I alia mode ui. Publicaciones del Real Colegio de España en Bolonia, Za agoza-Bolonia, 1971, pp. 117-118. ^ COTTA, S., «Bobbio: un posi i is a inquie o», AA.W., La eo ía gené ale del Di í o. P oblemi e endenze a uali, a cu a di Sca pelli, U., Comuni á, Milano, 1983, pp. 41-55; el mismo Bobbio se de ine como «un homb e de la duda» que siemp e «se encuen a en el bando de los no sa is echos», en AA. W., La igu a y el pensamien o de No be o Bobbio, Coo dinado po Ángel Llamas, «BOE»-Uni e sidad Ca los m de Mad id, Mad id, 1994, p. 313. 204 DERECHOS Y LIBERTADES REVISTA DEL INSTITUTO BARTOLOMÉ DE LAS CASAS I alia» ^; el segundo, Guido Fassó, el cual, desde el decidido a án de indepen- dencia que ma ca sus ob as y el deseo de a ene se a una esc upulosa obje i i- dad se ha des acado como uno de los ju is as que en mayo g ado con ibuyó al enacimien o del iusna u alismo en la I alia de la posgue a as el pe iodo de eclipse en que se io sumido du an e la p ime a pa e de nues o siglo, domi- nada po la endencia es a alis a y po el posi i ismo ju ídico '*. Lejos de se igu ada, la comunicación en e ambos au o es se puede cons a a a lo la go de sus ob as ^; con odo, nos cen a emos exclusi amen e en aquellas que se si úan en el binomio iusna u alis a-posi i is a, desglosándo- lo a a és de la íada me odológica desc i a al inicio; ello nos pe mi i á, ade- más de con as a el pensamien o de ambos au o es, ene una isión gene ali- zada del iusna u alismo y el posi i ismo ju ídico en la I alia con empo ánea, pa a e mina con la p opues a de unos pun os de a inidad que ga an icen la pací ica con i encia en e ambas concepciones del De echo. II. Iusna u alismo y posi i ismo ju ídico en e al p oblema on ológico A) Guido Fassó Si po iusna u alismo enomenológico se en iende una c í ica a la educ- ción del concep o del De echo a la noción de De echo posi i o, «en base a la noción de expe iencia ju ídica y de los alo es cul u ales de la His o ia enca - nados en el De echo na u al y que deben halla se p esen es en la ida del ' FASSÓ, G., La legge della agione, H Mulino, 2. Ed., Bologna, 1966, p. 213; PATTARO, E., In oduzione al Co so di Filoso ía del Di i o, C.L.U.E.B., Bologna, 1987, pp. 272-373, donde Bobbio es conside ado el iniciado y su más au o izado ep esen an e; COTTA, S., op. ci ., p. 42, conside a al ju is a uinés el mayo kelseniano de I alia; GIULIANl, A., «Guido Fassó e i p oblemi del nos o empo», en AA. VV., Reason in Law ( ol. I), Edizione di Ca la Fa alli ed En ico Pa a o, Giu é, Milano, 1987; LEGAZ Y LACAMBRA, L., Filoso ía del De echo, 5.* Ed., Bosch, 1975, p. 218. * PÉREZ LUÑO, A. E., «Racionalidad p ác ica, iusna u alismo e his o ia en los Sc i i di Filoso ía del Di i o de Guido Fassó», REP, núm. 51, 1986, pp. 174-175, ambién en Reason in Law ( ol. I), op. ci ., pp. 60-61; QUAGLIO, D., Guido Fassó. Della Ragione come Ugge, ESI, Napoli, 1991, p. 1. ' En No be o BOBBIO sob e Guido Fassó: La Filoso ía del Di i o in I alia, op. ci ., pp. 188-189; Giusna u alismo e posi i ismo giu idico, op. ci ., pp. 10,11,32,60-62,139,179,235; «Rispos a di No be o Bobbio» en la «Ta ola o onda sul posi i ismo giu idico», // Polí ico, XXXI, núm. 3, 1966, pp. 565-570; ambién en el núm. 4 de 1967, pp. 69-73; «In oducción al Posi i ismo Ju ídico», Deba e, 1.* ed., 1993, p. 10; «P emessa alia nuo a edizione», // posi i ismo giu idico. Lezioni di Filoso ía del Di i o accol e dal Do . Nello Mo a, 2.' ed., To ino, Giappicchelli, 1979, p. 2 . En Guido FASSÓ sob e No be o Bobbio: «Recensione di S udi sulla eo ia gené ale del di i o», RDC, TV, 1%1, pp. 1476-1480; «Recensione di n posi i ismo giu idico», RDC, I, pp. 600-606; La legge 205 DERECHOS Y LIBERTADES REVISTA DEL NSTTTVTO BARTOLOMÉ DE LAS CASAS De echo y p oyec a se en la dinámica de su concep o» *, podemos a i ma que has a 1964 - echa en la que se publicó La legge della agione- Guido Fassó, bajo la in luencia de Vico, mih ó den o de es a co ien e. P ecisamen e ex a- jo del ilóso o napoli ano la isión de la his o ia como «conc e a azionali á» ^, y la idea de que la expe iencia es ju ídica «in quan o é in ég ale espe ienza s o- ica», de ahí su in e p e ación del De echo como o ma necesa ia o na u al de la his o ia, esol iendo el mundo ju ídico en el en e o «mondo giu idico» en el «mondo della i a e della umani á», o lo que es igual, el «Di i o na u ale delle gen i» *, y es p ecisamen e en és e donde debía encon a se el unda- men o úl imo de ju idicidad, que pa a Fassó e a un é mino equi alen e al de his o icidad. De odo lo dicho puede conclui se, po an o, que en el binomio De echo na u al-his o ia p opues o po el ilóso o bolones, el De echo na u al no e a ahis ó ico, absolu o, sino que emanaba de la misma na u aleza humana, de una azón ope an e en la his o ia; un De echo na u al que al se inhe en e al homb e, se hallaba, consecuen emen e, en la na u aleza de la sociedad, la cual, is a en sen ido diac ónico, e a his o ia'. A pa i de 1964, Fassó, sin enuncia a su pe spec i a his ó ica del De echo na u al, p opende ía al iusna u alismo axiológico, es o es, a conside- a al De echo na u al como un conjun o de p incipios alo a i os esenciales a su p opio se . Los de echos se ían a ibuidos al homb e po una ley de la na u aleza que ue a, a su ez, el impe a i o de una azón que se elacionaba con la de inien e ealidad his ó ica, y que cons i uía «il ondamen o ul imo della alidi á di qualsiasi no ma» 'o. En esa de ensa de un iusna u alismo undado en la na u aleza humana, muchos han c eído e la p esencia de G ocio y de Gab iel Vázquez en della agione, op. ci ., pp. 171, 213, 215, 237; // Di i o na u ale, 2.' ed., RAÍ, To mo, 1972, pp. 152, 153, 157, 160; «Ince en o sul posi i ismo giu idico», // Polí ico, XXXI, núm. 3,1966, pp. 559-565; Socie á, legge e agione, Comuni á, Milano, 1974, pp. 53-63; S o ia della Filoso ía del Di i o ( ol. 01), II Mulino, 2.' ed., pp. 410-412,418; iad. esp. Lo ca Na ane e, J. F., Pi ámide, Mad id, 1980; Ca a en iada a Bobbio el 23-IX-57, id., Sc i i di Filoso ía del Di i o (I), Ed. Pa a o, E., Fa alli, C, Zucchini, G., Giu ié, Milano, 1982. p. LXVI. ' PÉREZ LUÑO, A. E., Iusna u alismo y posi i ismo ju ídico en la I alia mode na, op. ci ., p. 123. ' FASSÓ, G., «II Vico nel pensie o del Michele » (1949), en Sc i i di Filoso ía del Di i o (I), op. ci ., p. 6. ' VICO, G. B., «P incipi di una scienza nuo a», en Vico, ope e íloso íche, a cu a di C is o olini, P. (ed. 1725), Sansoni, Fiíenze, 1971, pp. 169-338. ' FASSÓ, G., La S o ia come Espe ienza Giu idica. Giu i i, Milano, 1953, pp. 12, 151, 131; TARANTINO, A., «La na u a delle cose in alcune pagine di Guido Fassó», en Reason andLaw{ ol. I), op. ci ., p. 65; PÉREZ LUÑO, A. E, Iusna u alismo y posi i ismo ju ídico en la I alia mode na, op. ci ., p. 125. '" FASSÓ, G., La legge della agione, op. ci ., p. 236. 206 DERECHOS Y LIBERTADES REVISTA DEL INSTT UTO BAKTOLOMÉ DE LAS CASAS Fassó "; de Romagnosi oma á, en cambio, la eo ía de la conco dancia en e ley an eceden e y ley consecuen e como inmedia o p eceden e a su pa icula en endimien o de la doc ina de la na u aleza de la cosa; en e ec o, el adje i o «na u al» es el más adecuado -según el p o eso bolones- pa a cali ica al De echo que b o a de la na u aleza misma de las elaciones sociales, las cua- les es á llamado a p esidi '^. Al in oca la «na u aleza de la cosa», Fassó ad e ía las objeciones que a lo la go del iempo se le habían in e pues o a es a eo ía, comenzando po impu a le lo que en I alia se conocía como « allacia giusna u alis ica», una ho enda aducción, ase e aba en ono jocoso el p o eso bolones, del é mi- no inglés « allacy», que en ealidad signi icaba y se aducía al i aliano como «so isma»; ambién se hacía eco Fassó de las c í icas o muladas po Hume y, sucesi amen e, po Moo e, aunque pa a nues o au o en la exposición de es as ec iminaciones sólo se habían con emplado algunas de las muchas doc inas de la na u aleza de la cosa, adoleciendo de igo y exhaus i idad en sus plan- eamien os. A i ma dicha eo ía no signi icaba de i a de la obse ación de «lo que es» (la azón), el «debe se » (en el sen ido de alo es absolu os), sino muy al con a io, alo es ela i os, écnicos o hipo é icos, de lo cual se dedu- cía que odas las no mas écnicas que egulaban en cada momen o la ida de la sociedad y las elaciones in e subje i as e an ecabadas de la obse ación de los hechos, y es o ambién sucedía espec o al De echo '3. En suma, pa a Fassó lo impo an e e a que el De echo u iese un unda- men o conna u al a la e olución de la conciencia social en la his o ia. Así, el De echo se p esen aba como una plasmación en las leyes de las exigencias de esa conciencia en endida como una espon ánea mani es ación de la na u aleza humana en el decu so de la his o ia. Es o signi icaba que la unción del De echo podía conside a se «na u al», si enía capacidad de asegu a una co espondencia de las leyes con unas elaciones in e subje i as que, pese a su mudabilidad y a que no e an siemp e las mismas, debían egula se, pues se desa ollaban conjun amen e con la ida social '*. " FASSÓ, G., S o ia del a Filoso ía del Di i o ( ol. II ), 2." ed., 1972, op. cil., pp. 87 y 107; TARANTINO, A., op. ci ., p. 63. '2 FASSÓ, G., «n giudice e l'adeguamen o del di i o alia eal á s o íco-sociale», RTD e PC, III, 1972, pp. 897-952; ambién en Socie á, legge e agione, op. ci ., pp. 89-158; Sc i i di Filoso ía del Di i o (H), op. ci ., 1035. " FASSÓ, G., ibidem, pp. 1034-1035. " FASSÓ, G., Socie á, legge e agione, op. ci ., p. 140, aunque Fassó ya había a ado con an e- io idad es a eo ía de la na u aleza de las cosas, id. La s o ia come espe ienza giu idica, op. ci ., p.87; 207 DERECHOS Y LIBERTADES REVISTA DEL INSTnV O BARTOLOMÉ DE LAS CASAS El modelo es el mismo que el aplicado en su a ículo «Legge na u a- lís ica e legge p a ica», donde la «ley na u alis a» se ía aquella de la cual el homb e se si e al conoce , y la «p ác ica» de la que se ale al ob a , ya que, como es sabido, si la ley na u alis a -o cognosci i a- enuncia que pa a el ad enimien o de un de e minado enómeno deben concu i de un modo conc e o una se ie de condiciones, quien quisie a p o oca lo debe ía asumi la ley cognosci i a como no ma de la p opia acción -ley en sen ido p ác i- co-. En de ini i a, según Fassó, la no ma, undamen almen e, es siemp e la aducción en impe a i o de aquella p oposición indica i a que es la ley na u alis a ^^. Esa olun ad acional, con o me al De echo na u al que hoy se concibe, no a iende a eglas abs ac as que puedan deduci se como e dades ma emá i- cas de la azón, sino que se unda en la his o ia, la cual es á en mo imien o pe enne y egula la ida de los ciudadanos según las exigencias his ó icas que la azón econoce sin deja se guia po mi os o ideales i acionales. Es nece- sa io pues, e i a con usiones y pe manece íeles a la idea de una ley de la «na iu-aleza» que sea p opia de la na u aleza humana, que se adecué a aquello que dis ingue al homb e de o os se es i os, la azón •*. P ecisamen e es en esa ley de la azón donde el De echo na u al p o- pues o po Fassó encuen a un complemen o idóneo pa a educa a la humani- dad a no segui a en adamen e quimé icos ideales demagógicos e i acionales; pa a ins ui la y guia la en a as de una madu ez social que le haga compo a - se, espon áneamen e, de o ma acional ". B) No be o Bobbio Como bien sos iene Ruiz Miguel, los es udios de Bobbio sob e el iusna- u alismo p esen an un doble pe il; de un lado, se en en a a es a disciplina desde la eo ía del de echo, ima pe spec i a donde p edomina, sob e odo, el análisis on ológico del iusna u alismo; de o o, un examen ma cado po ma i- «Legge na u alís ica e legge p a ica», en S udii pa mensi, 1953, pp. 277-317; Sc i i di Filoso ia del Di i o (I), op. ci ., 165-209; TARANTINO, A., op. ci ., p. 67. " FASSÓ, G., «Legge na u alís ica e legge p a ica», op. ci ., pp. 200, 202 y 208. " FASSÓ, G., // Di i o Sa ú ale, op. ci ., pp. 113 y 127. " FASSÓ, G., íbidem, p.l28; espec o a la educación de los ho nb es ya habló Pla ón en La República, lib o V, 458 a 459, ( omo U), de la ad. Pabón, J. M., y Fe nández Galiano, M., Ins i u o de Es udios Polí icos, Mad id, 1969; sob e la necesidad de enseña a los homb es a azona , BERLÍN, I., «Dos concep os de libe ad», en Cua o ensayos sob e la libe ad, ad. Julio Bayón, Alianza, Mad id, 1988, pp. 219-220. 208 DERECHOS Y LIBERTADES REVISTA DEL INSmVTO BARTOLOMÉ DE LAS CASAS ees más deon ológicos que on ológicos, y lle ado a cabo a a és de la eo ía de la jus icia '*. Las p ime as c í icas bobbianas con a el iusna u alismo on ológico pueden ubica se, c onológicamen e, a pa i de 1958, echa en la que esc ibió «Quelques a gumen s con e le d oi na u el»; en es e a ículo plan ea ía es objeciones al sus an i o «De echo», den o de la exp esión «De echo na u al»: En p ime luga , ad e ía que el é mino «De echo» enía adop ado con dos signi icados di e sos, al hace mención uno al De echo posi i o y o o al De echo na u al; pa a el p o eso u inés «il di i o na u ale é un di i o disa - ma o» que aunque mani ies e una exigencia o una p opues a de De echo u u- o, no encuen a la ue za eque ida pa a hace se ale y, po an o, no es De echo en el sen ido ulga de la palab a. La segunda acusación e saba sob e la inu ilidad del De echo na u al pa a ayuda a conse a la sociedad de los homb es, dado que e a una eo ía común al iusna u alismo iluminis a la que de endía la imposibilidad del es a- do de la na u aleza, al no es a las leyes na u ales en disposición de ga an iza a los indi iduos componen es de una comunidad socio-polí ica la segu idad de su exis encia. Como úl imo epa o, debido al expansionismo ca ac e ís ico del De echo posi i o, quedaban obsole izadas las an iguas unciones del iusna u alismo e e en es a la esolución de las con o e sias in e es a ales, en e gobie no y pueblo, o, simplemen e, la sal ación de las lagunas del De echo posi i o •'. Po lo que a añe al segundo é mino in eg an e de la exp esión «De echo na u al», a Bobbio la noción de «na u aleza» le pa ecía equí oca e imp eci- sa ^, po ello en «Übe den Beg i de Na u de Sache» ^^ e ec uó una disec- ción del concep o de la «na u aleza de las cosas», una ez más, desde una í- ada he menéu ica que se de iene en el p oblema del undamen o del De echo an e el dilema azón- olun ad; pos e io men e en el de las uen es del De echo posi i o, o sea, en la indagación de posibles al e na i as a la ley o a la cos- umb e; y, po úl imo, en el de la in e p e ación ju ídica, o lo que es igual, en '« RUIZ MIGUEL, A., Filoso ía y De echo en No be o Bobbio, Cen o de Es udios Cons i ucionales, Mad id, 1983, pp. 199-200. " BOBBIO, N., «Quelques a gumen s con e le d oi na u el», en AA.W., Le D oi Na u el, op. ci ; ci amos po Giusna u alis w e posi i ismo giu idico, op. ci ., pp. 163-167. " BOBBIO, N., Giusna u alismo e posi i ismo giu idico, op.ci ., p. 178. 2' BOBBIO, N., «Übe den Beg i de Na u de Sache», A chi ü Rech s und Soiialphilosophie, XLIV, núm. 3, 1958, pp. 305-321; Giusna u alismo y posi i ismo giu idico, pp. 197-212, ad. esp. Ruiz Miguel, A., Con ibución a la eo ía del De echo, Femando To es Edi o , Valencia, 1980, pp. 143-154. 209 DERECHOS Y LIBERTADES REVISTA DEL INSTITUTO BAKTOI^MÉ DE LAS CASAS el de los mé odos usados po la ju isp udencia pa a colma las lagunas del o denamien o ju ídico posi i o. Con e e encia a la p ime a cues ión, bas a deci que pa a Bobbio pe - manecía en la na u aleza de las cosas la exigencia de no de ene se en la olun- ad del legislado como c i e io ju ídico sup emo, po que, muy al con a io, el iusna u alismo con empla los úl imos alo es más allá de los de cualquie sis- ema no ma i o posi i o. En es e sen ido la eo ía de la «na u aleza de las cosas» podía se juzgada «come un aspe o della concezione gené ale del di i - o», según el cual «il di i o é una écnica della con i enza sociale», siendo és e el aspec o de la «na u aleza de las cosas» que más con encía a Bobbio ^^. Sin emba go, lo que no compa ía es e au o es que dicha doc ina p e- endiese de i a juicios de alo de la ealidad empí ica, pues o que dicha cons a ación pod ía indica cuál ue a el mejo medio pa a alcanza un de e - minado in, si bien, no acla aba po qué és e esul aba más digno de se pe - seguido que cualquie o o. Respec o al segundo plan eamien o, la «na u aleza de las cosas» se alia- ba con la eo ía sociológica en una común c uzada con a el posi i ismo ju í- dico de es echa obse ancia (con a el o malismo); no obs an e, Bobbio epu aba que debía aza se una línea di iso ia en e las concepciones socioló- gicas y las genuinamen e ju ídicas, po que, había dos modos de en ende la exp esión « uen e del De echo» : como causa de una egla o como elemen o de cualiñcación, es deci , mien as que la p ime a podía se cons i uida po un hecho o una se ie ác ica, la segunda siemp e se undaba en una no ma. El p oblema del o igen de las eglas es pu amen e sociológico y no ju í- dico, una cues ión ela i a a la causalidad o a la de i ación de las no mas, no a su alidez ^^ El úl imo p oblema hacía mención a la «na u aleza de las cosas» en con- aposición al legalismo; ambién en es e pun o aconsejaba Bobbio un disce - nimien o del aspec o me odológico espec o al es ic amen e ideológico, ya que en el ema de las lagunas del O denamien o Ju ídico, el juez pod ía elegi los medios de in eg ación únicamen e donde el legislado no hubie a p e is o o as uen es suplemen a ias a la ley, no siendo iable la me odología de la «na u aleza de las cosas». Vol ía a ep oduci se, en opinión del p o eso u i- nés, la con usión en e ambas modalidades de ju isp udencia, la concepción lógico-sis emá ica y la sociológica. 22 BOBBIO, N., ibidem, p. 202. " Ibidem, pp. 205-207; pa a un concep o de eglas cons i u i as, eglas hipo é ico-cons i u i as y eglas écnicas, id., ALARCÓN CABRERA, C, No mas y pa adojas, Tecnos, Mad id, 1993, pp. 15 y ss. 210 DERECHOS Y LIBERTADES REVISTA DEL INSTITUTO BARTOLOMÉ DE LAS CASAS Concluyendo, aunque, como el mismo au o econocía, e a innegable la ele ancia de la « i alu azione della nozione di na u a delle cose», debían impo- ne se dos condiciones pa a su acep ación: la p ime a, que es e concep o uese p ecisado y se u iliza a no como una ó mula suges i a, sino con un signi icado écnico igu oso, pa a ello p oponía un p ocedimien o que ecabase eglas de la na u aleza de las cosas median e un azonamien o eleológico, debido a lo cual end ía que sus i ui se la exp esión ci ada po la de « unción económico-social»; la segunda, que dicha eo ía econociese sus lími es y no p e endie a in adi á eas que le es aban e adas, po que exis ían es obs áculos insal ables pa a ella: la di e encia en e búsqueda de medios y la posición de los ines, en e el conocimien o de una egla y su legi imación, en e una ciencia empúica cual- quie a y la ciencia ju ídica ^*. En esumen, Bobbio no c eía que la na u aleza de las cosas pudie a p opo ciona eglas, po que no podía delimi a sus ines, odo lo más, o ece ía medios pa a alcanza los, po que si bien es a eo ía suge ía una elación en e medios y ines, no po ello debía deduci se que es e ínculo uese único o imp escindible, además de que no exis ía ce eza de que hubiese acue - do sob e el in deseable, incluso acep ando que de la na u aleza de las cosas pudie an ob ene se eglas de conduc a, és a no pod ía conside a se uen e de De echo, ya que, a pesa de que las eglas ex aídas de la na u aleza de las cosas enían ango ju ídico, se debía al hecho de que habían sido impues as po los ope ado es del De echo, es o es, po el legislado , po el juez o po odo aquel que es u ie a au o izado po el De echo pa a es ablece no mas ^. III. lusna u alismo y posi i ismo ju ídico en e al p oblema gnoseológico A) Guido Fassd Es udia la p oblemá ica gnoseológica del De echo na u al supone una ememo ación de la agónica c isis inhe en e a la iloso ía ju idica i aliana de la posgue a, la cual se adujo en un anhelo desespe ado de ce eza, de mane- a que, como sub ayaba López de Oña e, epu ado como el p omo o de los " / idem, pp. 208-212. " BOBBIO, N., El posi i ismo ju ídico, Deba e, Mad id, 1993, ad. Ra ael de Asís y And ea G eppi, pp. 185-186. C ., con la e alo ación de la na u aleza de las cosas de Leoni y su exposición c í ica sob e los juicios écnicos y ju ídicos, // Poli ico, 1966, núm. 2, p.357; en el mismo núme o id. la e e en- cia de Ba a a y la obse ación que S oppini le o mula a Leoni, p. 359. 211 DERECHOS Y LIBERTADES REVISTA DEL INSTmiTO BARTOLOMÉ DE LAS CASAS b es, supusie a po ello la ealización de la jus icia, po que és a no podía se enco se ada en esquemas abs ac os y o males, los cuales ep esen an un obs- áculo, en cie o sen ido, pa a la ealización de la jus icia, po que -especi ica- ba Fassó- la ado ación a la ley ep esen aba una conocida o ma de i aciona- lidad: la peo quizás, ya que e a la más solapada e hipóc i a, enmasca ada po un nomb e majes uoso como el de la ley, sac i icándose la subs ancia a la o ma y el espí i u a la le a *^. En cla a alusión a quienes o mulaban eo ías lógicas, o, simplemen e, endían ibu o a la lógica deón ica ^, Fassó equipa aba la ac i ud de es os ius- posi i is as con la de un es udioso de ana omía que, an e la complejidad del cue po humano, cons i uido po un en esijo de sis emas y apa a os he e ogé- neos, como el ejido ne ioso, el apa a o diges i o, la ci culación sanguínea, e c.. y al que, ansioso de hace un discu so sob e el cue po humano absolu a- men e igu oso, sólo se le consin ie a in es iga el sis ema óseo, dijese: «el e dade o cue po humano es el esquele o; odo lo demás, sí, pa ece que pueda exis i , pe o no es esencial y, po an o, no lo omo en conside ación: yo ela- bo o un buen a ado sob e el homb e como sis ema de huesos, y quien se ocupa de la sang e, los ne ios o los músculos, es un iusna u alis a que aún i e en el medie o» *''. Basando sus obse aciones en una sólida o mación his ó ica, Fassó ep ochó a Bobbio y Sca pelli el habe se dejado en a po la «si ena del sis- ema», po que a és e úl imo habían sac i icado la ealidad de la ma e ia que a aban -el De echo-, y, ambién, po habe ealizado un discu so absolu a- men e abs ac o que p escindía de la ealidad y de la his o ia, « acendo esa a- men e ció che ace ano i i upe a i giusna u alis i del Sei e del Se ecen o, che p op io alia cos uzione di un sis ema azionale di di i o sac i ica ano la eal á s o ica del di i o medesimo». De odas es as conside aciones, se desp endía el hecho de que pa a el ju is a bolones, el posi i ismo ju ídico e a una eo ía des asada, cons uida pa a un momen o de la his o ia en que la sociedad se ca ac e izaba po su es a- ismo y anquilosamien o, pe o que al comenza la e olución indus ial en las pos ime ías del siglo xix no supo adap a se a la celé ica e olución de una sociedad que mu aba al mismo i mo que lo hacían sus ideales y exigencias. " FASSÓ, G., «Dobbiamo ínsegna e l'obbedienza assolu a alia legge?», Geni o i, VII, 1960; am- bién en Sc i i di Filoso ía del Di i o (I), op. ci -, p. 472. « FASSÓ, G., «II posi i ismo giu idico con es a o», RTD e PC, 1,1969, p. 299; Sc i i di Filoso ía del Di i o (II), op. ci ., p. 898; Socie á, legge e agione, op. ci ., (A-IA. " FASSÓ, G., «In e en o sul posi i ismo giu idico», 11 polí ico, núm. 3, 1966, pp. 559-560. 218 DERECHOS Y LIBERTADES REVISTA DEL INSTITUTO BARTOLOMÉ DE LAS CASAS mien as que el posi i ismo ju ídico se hundía paula inamen e en el abs ac- ismo en el que a ondó su an eceso , el iusna u alismo iluminis a "**. B) No be o Bobbio El es udio que ealizó el p o eso u inés en omo al iusna u alismo como eo ía de la mo al y al posi i ismo en su e ien e ideológica, ep esen- a el aspec o más con o e ido y acilan e de la eo ía de la jus icia bobbiana; enlaza ambas eo ías pod ía esul a una a ea a dua, a eno de que, como es e mismo au o señala «si po ebbe di é che nel caso in cui s'incon ano in quan- o ideologie sonó nemici ma non a elli», empe o, con end ía añadi que Bobbio ha ido desa ollando su plan eamien o deon ológico del De echo pa - iendo de una «apa en e con e gencia» *' con las posiciones iusna u alis as ca ólicas co espondien es al pe iodo de la asgue a i aliana, pasando po una endémica c isis del posi i ismo ju idico, que culmina ía dando o igen al Cong eso de Pa ía de 1966 y, inalmen e en e, a ibando al «esbozo» de una eo ía uncional del De echo '". Has a la apa ición de su lib o II posi i ismo giu idico, se puede asegu a que pa a Bobbio, el iusna u alismo poseía, al menos, una lec u a a o able, y es que, no ocul aba su econocimien o a es a eo ia po habe cumplido el papel de ascende c í icamen e aquellos alo es que es u iesen posi i ados median e la ue za y el pode "; de o o lado, debemos indica que has a 1961, no se había p eocupado de es udia , de enidamen e, la noción de De echo posi- i o, un concep o que has a ese momen o enía de inido como la doc ina que educía la jus icia a la alidez ". Con la llegada de los años sesen a, Bobbio, además de dis ancia se en algunos aspec os de la eo ía gene al del De echo kelseniana, ad i ió la ele- ancia de la ideología iusposi i is a, pues e a p ecisamen e en es e e eno donde el De echo posi i o se eía más ulne ado po los a aques iusna u alis- as, sob e odo, a aíz de la a gumen ación de la «Reduc io ad Hi le um», lo que mo i ó que Bobbio uese decidido pa ida io de dis ingui la c í ica de los «e o es» de la de los «ho o es» ''. « FASSÓ, G., ibidem, núm. 2 y 3, pp. 358-359 y 564-565, espec i amen e. « RUIZ MIGUEL, A., op. ci ., p. 353. 'O BOBBIO, N., «Sulla unzione p omozionale del di i o», RTD e PC, XXIII, IV, 1969, pp. 1313-1329; u ilizamos el é mino «esbozo» po que coincidimos con Ruiz Miguel al a i ma que Bobbio nunca dio el paso de ini i o a una eo ía ju ídica ñincional. " BOBBIO, N., Teo ia della no ma giu idica, op. ci ., pp. 54-55. " BOBBIO, N., El posi i ismo ju ídico, op. ci ., pp. 228-229. " BOBBIO, N., ibidem, p. 241. 219 DERECHOS Y LIBERTADES REVISTA DEL INSTITUTO BASTOLOMÉ DE LAS CASAS Ace ca de es as e lexiones, Bobbio di e enciaba una o ma ex ema y o a mode ada de la ideología iusposi i is a; así, mien as la a ian e adical de endía al De echo como alo inal, la e sión mode ada con emplaba al De echo como un alo ins umen al, es o es, mien as la p ime a admi ía el debe absolu o o incondicional de obedece a la ley en cuan o al, la segunda implicaba la obligación de a ene se a las no mas po que cons i uían el medio a a és del cual se ealiza ía el alo del o den; pues bien, al é mino de es a exposición Bobbio se decan ó po una ideología iusposi i is a mode ada, eso sí, siemp e que concu iesen «ci cuns ancias no males», un año después, en 1962, a simple is a pa ecía que Bobbio había ma izado su juicio p ece- den e y i aba en un sen ido diame almen e opues o, po que a es e espec o ase e aba con con icción que «di on e alio scon o delle ideologie, do e non é possibile alcuna e gi e sazione, ebbene sonó giusna u alis a» ^*. Ruiz Miguel apun a dos p obables explicaciones a es e cambio adical, una de ellas, desechable a odas luces, a a ía de jus i ica o de co obo a la di e si ícación en e mé odo, eo ía e ideología, ca ego ías en las que Bobbio p e endía disecciona y comp ende al iusna u alismo y al posi i ismo ju ídico; la o a, mucho más elocuen e, mani es aba que la modi icación in oducida po Bobbio enía un ca ác e más nominal que de con enido, pues o que en la esquema ización ealizada po Bobbio sob e el iusna u alismo y el posi i ismo, había dos ca ego ías adicales y o as an as mode adas; eniendo p esen e que de endía, an o en 1961 como en 1962, una e sión mesu ada, ya sea del posi- i ismo ju ídico como del iusna u alismo, se deduce que, subs ancialmen e, desde ambas posiciones había una coincidencia al a i ma la necesidad de opo- ne se a oda o ma de o ali a ismo, y de auspicia a los egímenes democ á i- co-libe ales''. En 1965, ap o echando la in oducción a la ecopilación hecha en Giusna u alismo e posi i ismo giu idico de odos sus esc i os en omo al ius- na u alismo y al posi i ismo ju ídico, Bobbio espondía a unas du as objecio- nes p o e idas po Ma eucci en su a ículo «Posi i ismo giu idico e cos i u- zionalismo», en la que censu aba la dis inción ealizada po Bobbio en e ciencia y polí ica: «Ques a, pe noi, é una soluzione assai g a e, pe ché ip o- pone una pe icolosa scissione a una scienza, che di nome é adicale e di a o é ellei a ia» '*; a lo que Bobbio espondió sub ayando que: «siamo con inua- BOBBIO, N., Giusna u alismo e posi i ismo giu idico, op. ci ., p.l46. RUIZ MIGUEL. A., op. ci ., pp. 360-36L MATTEUCa, N., «Posi i ismo giu idico e cos i uzionalismo», RTD e PC, XVH, 1963, p. 1056. 220 DERECHOS Y LIBERTADES REVISTA DEL INST UTO BARTOLOMÉ DE LAS CASAS men e en a i di di ende e alcune esigenze del posi i ismo in quan o scienzia- í, con lo s esso impegno e con la s essa coe enza (nonos an e la apa enza del con a io) con cui di endiamo le agioni ul ime del giusna u alismo in quan o uomini libe i. Esis e dunque un limi e a posi i ismo e giusna u alismo che aglia a me a la nos a s essa pe sona e pe il quale ci accade di esse e o posi- i is i o giusna u alis i non secondo i empi o le ocasioni ma addi i u a secon- do la pa e che app esen iamo nella socie á» ^'^. En el ondo la ía una cues ión e e en e a la p esun a inmo alidad con la que algún sec o de la doc ina que ía impu a al posi i ismo ju ídico ^*; lo cie o es que al posi i ismo ju ídico le es aban pocos días de esplendo , y comenzaba a ba un a se un cisma den o de la misma Escuela del De echo posi i o, con la p esencia de dos pos ulados opues os; uno el de Bobbio que enía madu ándose desde la publicación de su a ículo «Scienza del di i o e analisi del linguaggio» '', y que alcanzaba su céni en Giusna u alismo e posi- i ismo giu idico; el o o pe enecía a su discípulo Sca pelli, esg imido en su lib o Cos'é il posi i ismo giu idico ***; de es e modo, en opinión de En ico Pa a o *', se daba inicio a un p oceso de e osión o ago ización de la eo ía ju ídica adicional po pa e de o a eo ía ecién llegada al mundo de la ilo- so ía ju ídica. El 2 de mayo de 1966 u o luga en Pa ía una mesa edonda sob e el posi i ismo ju ídico, y es allí donde, ci cun olando en omo a sus dos ejes un- damen ales, Bobbio y Sca pelli, se in en ó pone in a la c isis del posi i ismo ju ídico. Sca pelli a aba de diseña un concep o uni a io del posi i ismo ju ídi- co, undamen ándolo en una opción polí ica o ideológica, y no en una opción de ipo cien í ico; po ello, le o muló dos cues iones undamen ales a Bobbio: en p ime luga se p egun aba si el posi i ismo ju ídico debía conside a se como ciencia, o ambién como p ác ica del De echo, y unida a esa p ime a demanda, se de i aba o a más p ecisa en la que se dudaba la exis encia del sociólogo o del his o iado con empo áneo y la mane a de hace lo del ju is a. " BOBBIO, N., In oduzione a Giusna u alismo e posi i ismo giu idico, op. ci ., p. 13. " En sep iemb e de 1960, se celeb ó en Bellagio un cong eso cuyo ema cen al e a el posi i ismo ju ídico, una de cuyas ca ac e izaciones consis ía en sepa a el De echo de la mo al, a in de di e encia lo que el De echo «es» y lo que «debe ía se ». RDC, 1961, pa e II, p. 548. " BOBBIO, N., «Scienza del di i o e analisi del linguaggio», en AA.VV., Saggi di c i ica delle scienze, To ino, De Sil a Edi o a, 1950, pp. 23-66; ambién en RTD e PC, IV, núm. 2, 1950, pp. 342-367. <« SCARPELLI, U., Cos'é il posi i ismo giu idico, Comuni á, Milano, 1965. « PATTARO, E., Filoso ía del Di i o ( ol. II), CLUEB, Bologna, 1987, p. 388. 221 DERECHOS Y LIBERTADES REVISTA DEL INSTITUTO BARTOLOMÉ DE LAS CASAS Pa a Bobbio, en cambio, había una unción p e alen e en el posi i ismo ju ídico, aquella que se ocupaba del De echo al y como e a (en con aposición al De echo na u al); de donde ex aía su concepción me odológica-cien í ica del posi i ismo ju ídico; de o o lado, Bobbio di e enciaba un posi i ismo ju í- dico como opción ideológica (ma e ializándose cuando se a i maba que la ley debía se obedecida en cuan o al, independien emen e de su con enido) y o o como opción polí ica (en el que se elegía un o denamien o en cuan o al, sin ap ecia su alo é ico); Sca pelli, en cambio, es ablecía una di isión un an o maniqueís a en la que el posi i ismo ju ídico, en su e ien e ideológica, se alzaba a la pos e como la acep ación de un sis ema ju ídico en cuan o que e a «bueno» ^^. No obs an e, aunque pudie a pa ece que Bobbio se a ianzaba con soli- dez en sus acionamien os, lo cie o es que acaba ía econociendo que la ac i- ud cien í ica e a insos enible, sob e odo cuando se e a conscien e de la di i- cul ad que compo aba el deslinda , en un De echo en con inua e olución, el De echo ya o mado (que «es») y el De echo en o mación (el que «debe se »), y po eso mismo e isa ía su esis al mismo iempo que acogía la a gu- men ación de Sca pelli, admi iendo, además, que «die o la scel a scien i íca c'e a un'esigenza poli ica» *^. En los años sucesi os a 1966, Bobbio se decidi ía a p opone una eo ía uncionalis a del De echo que, en opinión de Pa a o, pod ía in e p e a se como una eo ía sociológica y, po an o, «a di e enza della eo ía giusposi i- is ica, ó male, ela i a alia s u u a del di i o come eo ía conciliabile con il modello neoempi is ico delle scienze desc i i e ed esplica i e» **. Re omando las azones que nos conduje on a es ablece es e íp ico in eg ado po la on ología, la gnoseología y la deon ología ju ídica, como o - mas idóneas pa a esponde a los p oblemas padecidos po el iusna u alismo y el posi i ismo ju ídico, ha llegado el momen o de conclui es e es udio com- pa a i o de dos au o es con dis in a isión del De echo, aunque supond ía un c aso e o pensa que no exis en en e ellos las su icien es coincidencias como pa a no desecha la posibilidad de suge i una ía in e media en la que se hallen las cla es que apo en una solución a las in e ogan es que se han p e- sen ado adicionalmen e desde el De echo na u al y el De echo posi i o. " BOBBIO, N., «Rispos a di No be o Bobbio», en AA.VV., «Ta ola o onda sul posi i ismo giu- idico», // Polí ico, núm. 3, 1966, p. 569. " BOBBIO, N., ibidem. p. 570. " PATTARO, E., Filoso ía del Di i o ( ol. n), op. ci ., p. 416. 222 DERECHOS Y LIBERTADES REVISTA DEL INSTITUTO BARTOLOMÉ DE LAS CASAS V. Conclusiones: di e encias y a ínidades en e Bobbio y Fassó A in de pode o ece al lec o con o al igu osidad las ci cuns ancias que en en a on a Bobbio y a Fassó, c eemos que el mejo mé odo que pueda segui se sea el de ealiza un balance e ospec i o de las conexiones en e ambos au o es, po que sólo a a és de un seguimien o c onológico de su pa a- lela madu ación in elec ual, pod án es ablece se las conclusiones más genui- nas y ajus adas al pensamien o de es os dos au o es. Po lo que espec a al ema que a amos, debemos des aca que ue a comienzos de la década de los sesen a cuando ambos ius ilóso os se in e esa on especialmen e po el posi i ismo ju ídico y el iusna u alismo **; aunque el impul- so mo iz de la mu ua c í ica que du an e esa década en ien a ía a Bobbio y a Fassó se p odujo a aíz de una ecensión sob e // posi i ismo giu idico que el p o eso bolones dedicó a su colega u inés; básicamen e allí se cons i ui ían las bases de u u as disensiones que, sob e odo, c is aliza ían en el Cong eso de Pa ía de 1966. En la ci ada publicación, Fassó econoce ía el ca ác e injus i icado de algunas c í icas emanadas de las posiciones iusna u alis as, pues denunciaban un p esun o colabo acionismo de la ideología posi i is a con los egímenes o ali a ios - lo que se conoció como la «Reduc io ad Hi le um»-; sin emba - go, Fassó no dejó de signi ica la simplis a clasi icación con la que Bobbio se e e ía al posi i ismo ju ídico, descomponiéndolo en una íada in eg ada po la eo ía, la ideología y el mé odo. Na u almen e, c eía que la subdi isión que a su ez es ablecía Bobbio den o de la ideología posi i is a, di e enciando una e - sión mode ada de o a ex emis a, e a inacep able, po que con ella lo que se p e endía e a impu a al aspec o más adical odos los in o unios de los que se esponsabilizó al posi i ismo ju ídico, dejando expedi a una ía escapa o ia a la posibilidad de un posi i ismo que no se pos ase an e los o ali a ismos, y que no incu iese en indignas es adola ías **; aunque Fassó se mos ase mucho más con empo izado en o o comen a io a su ob a Giusna u alismo e posi i ismo giu idico, con inuaba su ep obación de la a i iciosa sepa ación en e un plano de alidez del De echo y o o é ico conce nien e a la e icacia del De echo *''. De odas o mas, no se ía has a la Mesa Redonda de Pa ía cuando se pond ía de mani ies o el os ensible dis anciamien o en e Bobbio y Fassó. " BOBBIO publicó // posi i ismo giu idico, op. ci ., en el mismo año en que apa eció el a ículo de Fassó «Che cosa in endiamo con di i o na u ale?», RTD e PC, 1961, 168-190. « FASSÓ, G., Recensione di II posi i ismo giu idico, RTD e PC. IV, 1961 p. 1478-1480. *' FASSÓ, G., Recensione di Giusna u alismo e posi i ismo giu idico, RDC, 1 pa e, 1966, p. 603. 223 DERECHOS Y LIBERTADES REVISTA DEL INSTITUTO BARTOLOMÉ DE LAS CASAS F en e a la censu a del p o eso bolones a los esquemas lógico- o males o a las endencias pu is as en las que mili aban Bobbio y Sca pelli - eco demos aho a el símil del esquele o-**, Bobbio adujo que se había con undido al posi- i ismo con el o malismo ju ídico; pe o no pa ecía un a gumen o sólido *' en e an e la opinión assoniana de que el posi i ismo ju ídico e a una eo ía ju ídica a caica ™, es ancada en un modelo de sociedad inmó il, es á ica en sus es uc u as y ca en e de ideales e in e eses que la hiciesen e oluciona . Jun o a es a c í ica del posi i ismo ju ídico, la dispu a doc inal ambién se p esen ó en el e eno iusna u alis a, a es e e ec o, Fassó sub ayó que si, en e ec o, e a una communis opinio el echazo a odo De echo na u al ex ahis ó- ico, inmu able y e e no, mucho más debe ía se lo un de echo posi i o que se aislase de cualquie inculación polí ica, social o económica, po que ambién ei e a ía el mismo de ec o del enecido iusna u alismo iluminis a y abs ac o. Así lo es imó Bobbio al comp oba que as la opción cien í ica, había una exigencia polí ica, «Poli icamen e -di ía Bobbio- il posi i ismo é Tacce a- zione dello s a us quo é buona o ca i a secondo che si conside i buona o ca - i a la si uazione da conse a e». Supone, en cambio, un pun o de mu uo consenso el econocimien o que en ambos au o es hacían de los log os his ó icos conquis ados po el iusna u a- lismo, pues al in y al cabo Bobbio, según Fassó, e a un posi i is a con lige os in es his o icis as, po lo que ambos luchaban en a as de un ace camien o de las dos eo ías; ap oximación que en buena medida ya se ha p oducido, si enemos p esen e que a lo la go de es e úl imo siglo, el iusna u alismo ha emi ido, de i- ni i amen e, en su pos e o in en o de impone un De echo abs ac o, inmu able y unl e salizado; mien as que el posi i ismo ju ídico ha pos e gado, a su ez, la isión o malis a de la ealidad al mismo iempo que admi e del De echo na u- al cie os pa adigmas axiológicos que inspi en al O denamien o ju ídico. Quizás, la mejo o ma de conclui es e a ículo dedicado al es udio del iusna u alismo en su elación con el posi i ismo ju ídico, sea el juicio de uno de los más ilus es obse ado es de la doc ina iusñlosó ica i aliana con empo á- nea, John Me yman, quien a i maba con o undidad que en I alia «la scissione a iloso i e giu is i semb a in ia di pe de é un po'della sua igidezza»^'. •* FASSÓ, G., «In e en o sul posi i ismo giu idico», op. ci ., pp. 559-560. " BOBBIO, N., «Rispos a di No bei o Bobbio», op. ci ., p. 565. ™ FASSÓ, G., íbidem, p. 564. " MERRYMAN, J. H., «Lo s ile i aliano: la do ina», RTD e PC, IV, 1966, p. 1206; C . PIOVANI, R, «Domma ica, eo ía gené ale e iloso ía del di i o», RIFD, I, 1%3, pp. 79-80; RODOTÁ, S., «Gli s udi di di i o con empo áneo», n pai e del ol. colec i o de Aqua one, U ga í y Rodo á, Gli s udi di s o ia e di di i o con empo áneo, Comuni á, Milano, 1968, pp. 101 y ss. 224