De la transaction en droit romain et dans l'ancien droit français

DE LA TRANSACTION EN DROIT ROMAIN. Biblio eca PixeLEGIS. Uni e sidad de Se illa ET DANS L'ANCHA DROIT FRANCAIS PAR OUMÉ KENDJIRÓ Doc eu en D oi Anclen clia gé de cou s a la Facul é de D oi de Tokio PARIS L. LAROSE ET FORCEL. LIBRAIRES-ÉDITEURS 79 1 RUE SOUFFLOT, 22 1889 DE L:1 TRANSACTION CHAPITRE PREMIER NOTIONS GÉNÉRALES. — DÉFINITION , CARACTÈRES ET PREUVE DE LA TRANS- ACTION. 1. — On donne deux accep ions aux mo s ansac io e ansige e 1 . La o sensu, ansige e signi ie e mine , conclu e (L. 1, 5 3, D., de pac ., ?, 14; — L. 31, D., de jzc ej., 12,  L. 3, C., de [me . e li . exp., 7, 51) ^. 1 De ans e age e, pousse au delà. 2 Nous e ons bien ô que dans la loi 8, D., de ansac ., 2, 15, ces mo s ansac io e ansige e ne son p is que dans ce e accep ion la ge. On ci e enco e les lois 35, D., depac ., 2, 1i, e 2, C., in e alios ac a, 7, 60, comme des ex es oi ces mo s son p is dans leu signi- ica ion la ge (M. Acca ias, Thése de Doc o a , Pa is, 1863, p. 2). Mais je c ois qu'on peu les explique à la igueu en donnan à ces mo s leu sens echnique. Ces ex es s'occupen du pa age à l'amiable qu'ils semblen quali ie de ansac ion. O le pa age à l'amiable cache p esque oujou s une ansac ion, ca il es a e que ous les 1 - 9 — S ic o sensu, la ansim io es une con en ion pal' la- quelle deux ou plusieu s pe sonnes e minen , moyen- nan des concessions écip oques, une con es a lion ou une ince i ude qui exis ai dans leu s appo s en e elles. C'es ce e con en ion que nous allons é udie . Pou indique ce e con en ion que nous appelle ons obje s à pa age puissen se di ise en pa s absolumen égales : de- là des con es a ions, e pou a i e à s'en end e, les copa agean s son bien obligés de ai e des concessions écip oques : oilà bel e bien une ansac ion p op emen di e en d oi omain. Cependan il ne aud ai pas exagé e ce e assimila ion; ca les deux ac es ne son pas oujou s ai és de la même açon. Il es ai qu'en d oi omain, la ques ion de sa oi s'il y a ansac ion ou pa age es loin de p é- sen e au an d'in é ê s p a iques qu'en d oi ançais. Pa exemple, nous e ons que la capaci é e le pou oi de ansige son les mêmes que ceux d'aliéne ou de s'oblige . Nous e ons aussi qu'il n'y a aucune ègle spéciale ela i e à la clause pénale en ma iè e de ans- ac ion, bien qu'on ai quelque ois sou enu le con ai e. Les peines pa iculiè emen sé è es édic ées con e ceux qui con e iend aien à une ansac ion su se inen s'appliquen aussi, à mon a is, au pa - age su se men , ca la loi 41, C., de ansac ., 2, 4, qui édic e ces peines, a le soin de di e : ...pac a el ansacciones... pac ione el ansac ione... 11 en es de même de la escision pou cause de ausse é de pièces : la loi 2, C., h. ., nous di égalemen •  ans- ac iones el pac iones  pac iones seu ansac iones... ; de plus, nous e ons que ce n'es là qu'une applica ion de ce e ègle plus géné ale, que quand l'e eu po e su un poin dé e minan , elle end ou e con en ion escindable, e nous oyons ce e ègle ap- pliquée au pa age mémo, dans la loi 36, D., am. e cisc., 10, 2, que j'applique ai pa analogie à la ansac ion. Je é u e ai l'opinion de M. Acca ias qui s'e o ce d'é abli dans ce cas une di é ence en e nos deux ac es. Il n'y a guè e donc qu'une seule di é ence au poin de ue de l'usucapion. Nous e ons en e e que la ansac ion engend e le i e p o ansac ione, andis que le pa age ne donne lieu qu'à l'usucapion p o suo. Nous é udie ons plus loin l'in é ê p a ique de ce e di é ence. On pou ai ajou e , si l'on eu , une au e di é ence au poin de ue de la ga an ie d'é ic ion. En e e , nous e ons qu'il 'y a pas de ga an ie pou la chose li igieuse su laquelle on a ansigé, bien que ce e obliga ion exis e pou la chose non li igieuse donnée ansaccionis causa. Puisque dans le pa age, il n'y a pas de chose li igieuse, don la p op ié é soi con es ée, il au le suppose du moins, il y a oujou s lieu à ga an ie (L. 7, C., comm u . jud., 3, 38). 3- seule déso mais ansac ion, les Romains employaien sou en les mo s decide e, decisio (L. 44, D., de pac ., 2, 14; - L. 9, § 2, in ine, D., de mino ibus, 4, 4 ; ---- L. 46, D., de ei ind., 6, 1 - L. 7, p ., D., de coud. u i a, 13, 1; - L. 3, §. 1, D., ad leg. Falcid., 35, 2 ; - L.42, § 1 ; L. 46,§ 5, D., de u ., 47, 2; - LL. 7, 19, 24 e 33, C., de C ans., 2, 4 ; - L. 13, C., de o ., 6, 2 ; - Paul, Sen ., 1, 19, § 2), e pacisci, pac um (L. 15, D., de ans., 2, 15 ; - L. 7, §§14, 17 e sui . ; L. 10, 1)., de pac ., 2, 14 ; - L. 1; L.6, § 3, D., de Ms qui no . in . , 3, 2 ; - L. 3, § 2, D., de calwnn., 3, 6; L. 73, p ., D., ad legem Falcid., 35, 2; - L. 52, § 26, D., de a ., 47, 2; - LL. 9, '1l e 39, C., de ans.; - L. 1, C., de pac ., 2, 3; L. 8, C., de ing. înan., 7,14 ; - L. 5, C., ad SC. Twpill., 9, 45; -- I. 2, 22, 5 2; - Paul, Sen ., 1, 1, § 3 e 5; 1, 19, 5 2; - Loi des XII Tables ci ée pa Cicé on, ad He ennium, II, 13 ; - Aulu- Gelle, XVII, 2; XX, I). Sans dou e, Ulpien, dans la loi 1, D., de ans., ai une an i hèse en e la ansac ion e le pac e. Mais il y en end pa pac e le pac e de non pe endo, e ce ne se ai pas une aison pou di e que le mo pac e ne signi ie jamais ansac ion. Les nomb eux ex es que nous enons de ci e e don un g and nomb e son d'Ul- pien mèm'e, donne aien un démen i o mel à une elle asse ion. Tou au plus peu -on di e que le mo pac e ne désigne pas di ec emen les di é en es o mes de ans- ac ion au es qu'un simple pac e, e don nous nous occu- pe ons longuemen au chapi e sui an . 2. -- De la dé ini ion que nous enons de donne de la ansac ion, on découle les ois ca ac è es sui- an s: PREMIER CARACTÈRE. — La ansac ion es une con- en ion. ID'où il sui qu'en deho s des ègles spéciales à la ansac ion, on doi obse e les ègles communes à ou es con en ions. C'es pa là aussi (lue la ansac ion di è e essen iellemen du jugemen , qui peu ê e endu Nous in 'i n 2 ? m (L. 83, § 1, D. , de e b. obi., 45, 1  N examine ons plus a d au chapi e IV dans quelle mesu e ce e compa aison adi ionnelle en e la ansac ion e le jugemen es exac e. 3. — DEUXIÈME CARACTÈRE. Il au qu'il y ai une con es a ion ou une ince i ude dans les appo s des pa - ies en e elles, à laquelle la ansac ion a pou bu de me e in (L. 1, 1)., de ans.). Ce e con es a ion ou ce e ince i ude peu exis e dans ois hypo hèses : PREMIÈRE HYPOTHÈSE. — I I a p ocès en e les pa ies. C'es ici que la con es a ion es la plus sé ieuse e l'in- ce i ude le plus g ande en géné al. En e e , la ques ion de d oi qu'on agi e dans un p ocès es sou en con o- e sée, e l'a is peu di é e d'un juge à l'au e. E alo s même qu'il n'y au ai pas de ques ion de d oi con o- e sable, l'app écia ion du juge es sou en di icile à p é oi quan à la ques ion de ai . La ansac ion es d'ailleu s possible en ou é a de cause. Ainsi elle es possible quand l'a ai e es in ju e, in judicio, ap ès le jussus du juge ' , e même en appel I Nous allons oi dans un ins an que quand il y a es judica a la ansac ion n'es pas possible en p incipe. D'où l'on peu dou e qu'a- p ès le jussus du juge auquel es a achée l'au o i é de la chose jugée, les pa ies puissen enco e ansige . Mais il nous semble .ce - ain qu'elles le peu en ; en e e , pou quoi la ansac ion n'es -elle plus possible ap ès le jugemen ? Pa ce qu'il n'y a plus ce e ince i- ude qui es un des élémen s essen iels de la ansac ion. O ici il y (L. 7, p ., D., de am.; — L. 40, § 1, D., de pac as, 2, 14 ; — L. 23, § 1, D., de conclic . incl., 12, 6; -- L. 5, a bien une ince i ude, non pas dans le d oi du demandeu (e enco e, depuis l'in oduc ion de l'appel en ma iè e ci ile, le d oi du deman- deu es ince ain même ap ès le jussus), mais dans le chi e de la condamna ion. Cela ésul e d'ailleu s implici emen d'un ex e de Paul (L. 46, D., de ei indica ., 6, 1), qui oi sine so e de ansac ion dans le ai du dé endeu dans une ac ion éelle, de paye la somme ixée pa le demandeu su la oi du se men plu ô que de es i ue la chose même : Ejus .^ei, (ju e pe in em ac ionem pe i a, an i as ima a es , quan i in li em ac o ju ace i , domini-ums a im ad possesso em pe ine : ansegisse enim cum eo e deciclisse ideo eo p e io, quod ipse cons i ui . Ce qui ne se ai pas pos- sible, si on ne pou ai jamais ansige ap ès le jussus du juge. Au su plus, il ne aud ai pas oi une é i able ansac ion dans l'hypo- hèse du ex e ci é, ca là, bien que ce élémen de l'ince i ude puisse exis e , il manque ce au e élémen , non moins essen iel, des conces- sions écip oques, que nous ne a de ons pas à oi . En e e , le dé en- deu qui, lui, conseilla paye la somme o ale, géné alemen exagé ée, ixée pa le demandeu lui-même, e qui peu ainsi è e considé é comme ayan ai une concession, ne eçoi ien en e ou de son ad- e sai e. Peu -ê e di ai -on : « Mais si! il eçoi la p op ié é de la chose! » Ce e objec ion se a exac e, si on adme a ec la majo i é des au eu s ançais (Pella , P incipes de la P op ié é, 2 e édi ion, pp. 368 e sui . ; Acca ias, P écis de D oi omain, 3 e édi ion, II, pp. 1141 e sui ., O olan ; Explica ion his o ique des Ins i u s, 1 1° édi ion, III, pp. .i64 e X63) que le jussus du juge é ai déjà exécu- oi e manu mili a i au emps d'Ulpien, e pa conséquen , de Paul aussi. En e e , d'ap ès ce e doc ine, le demandeu au ai pu manu mili a i o ce le dé endeu à es i ue iachose, dans le cas oii la es i- u ion es possible, ce qui es no e hypo hèse. En ne le aisan pas e en se con en an d'une condamna ion pécuniai e, le demandeu au ai ai une concession. Mais nous n'adme ons pas ce e doc ine qui se onde su ou su la loi 68, D., de ei indica ., 6, 1, le ameux ex e d'Ulpien, qui, sui an nous, n'a ai qu'a, la ma iè e de idéicommis (Mon a non, Thèse de Doc o a , Lyon, 1883, pp. ;32 e s.). Sans en e dans les dé ails de ce e ques ion si i emen con o e sée, nous nous con en e ons ici d'indique ois ex es de Paul même (L. , S 3, inium edundo um, 10, 1 ; — L. 2, D., de in li em,ju- ancio ' , 12, 3; — L. 73, D., de J dejusso ., 46, 1), qui nous semblen mon e assez clai emen qu'il n'y a ai aucun moyen de o ce le dé- endeu à es i ue la chose en na u e. S'il en es ainsi, le payemen de la somme, que le demandeu lui-même a ixé su se men es ou — 6 — § 3 e 4, D., de appell., 49, 1; — L. 32, C., de I ons- a .). 4 . — D E ux1ÈME HYPOTHÈSE. Il y a c ain e de p ocès en e les pa ies. Ici l'a ai e n'es pas enco e po ée en jus ice, mais il y a en e les pa ies une con es a ion qui peu donne lieu à un p ocès. Dais ce e hypo hèse, comme dans la p écéden e, il n'es pas nécessai e que l'a ai e soi éellemen dou- euse : il su i qu'il y ai un dou e dans l'esp i des pa ies. Bien mieux, il n'es même pas nécessai e qu'il y ai chez chacune des pa ies un dou e clans le bien- ondé de sa p é en ion : on peu alablemen ansige , uniquemen pou é i e les ais e les emba as d'un p ocès. En un mo , la seule exis ence d'un p ocès ou d'une c ain e de p ocès su i pou qu'il y ai une ans- ac ion alable (L. 65, § 1, D., de coud. zndeb., 1 9 , 6 ; -- L. 2, C., de ansac . ). Si la seule exis ence d'un p ocès ou d'une c ain e de ce que celui-ci peu demande au dé endeu . Donc il n'a ai aucune concession. D'ailleu s, hème M. Acca ias qui sou ien que l'exécu ion mana mili a i du jussus é ai déjà possible au emps d' ilpien e de Paul, n'adme pas que la ansac ion don il es ques ion dans la L. 46, de ei indiea ., soi une ansac ion p op emen di e (Acca- ias, P eeis de D oi omain, 3 e édi ion, 1T, p. 1142, no e 4). Mais du momen qu'on adme que l'exécu ion manu mili a i é ai pe - mise au emps de Paul, il nous semble assez di icile de sou eni qu'il n'y a pas une ansac ion p op emen di e dans le ex e p éci é. Peu - él e suppos e - -on, bien g a ui emen sans dou e, que l'appel n'é ai pas possible dans l'espèce p é ue. M. A p ple on (His oi e de la P op ié é p é o ienne, I, n° 170) enseigne une nou elle in e p é a ion de no e ex e, d'ap ès laquelle la déla ion du se men au ai eu lieu, a an le jussus, su la aleu de la chose. Bien que ce e in e p é a ion conduise à des conséquences bien sa is aisan es, l'ancienne in e p é a ion nous pa ai plus ai- semblable. -7 p ocès su i , enco e au -il que ce p ocès ou ce e c ain e de p ocès soi sé ieuse. En e e , si l'une des pa ies sai ès bien qu'elle n'a aucun d oi , mais que, pa pu esp i de chicane, elle in en e un p ocès ou menace d'en in en e un, non-seulemen elle ne ansi- ge a pas alablemen , mais même elle se a enue comme calumnia o d'une ac ion in quad uplum (L. 65, § 1, D., de ond. indeb., 12, 6 1 ; --- L. 1, p . e § 3; L. 3, 2, D., de calwnn., 3, 6) `'. 5. — TROISIÈME HYPOTHÈSE. Le d oi su lequel on ansige es condi ionnel ou é en uel. Ici il n'y a poin de con es a ion : les deux pa ies son d'acco d pou econnaî e l'exis ence du d oi . Mais ce d oi es ou à ai ince ain 3 : l'ince i ude es l'essence même de la condi ion. A i e a- -elle ? ou n'a i e a- -elle pas ? pe sonne n'en sai ien. Un d oi é en uel a quelque chose de plus ince ain enco e. Les pa ies peu en ouloi subs i ue à ce e si ua ion ince aine un d oi e 4 Nous lisons dans ce ex e a ec la majo i é des au eu s ;(No e sous la loi 65, de cond. ind., édi ion de Gode oy; Glück, V, p. 16, no e 42; Nood , Obse ., lib. II, cap. 16 ; de Pac . e T ans., cap. 3; Acca- ias, Thèse, p. 9) : Sin au em e idens calumnia de egi u , e ansac io impe ec a es , ET epe i io clabi u , bien que la seconde conjonc ion e ne s'y ou e pas; ca au emen , on ne comp end ai pas ce ex e. V. cependan Basiliques, 24, 6, 65 : E quidem quod ansac ionis nomine da u , lice es nulla subesse , non epe- i u , nisi e iclens calumnia de ega u , e ansac io impe ec a •si . 2 Si la ic ime de la calumnia a déjà exécu é, la loi 65, de cond., ind., lui acco de une condicho. Mais l'ac ion in quad uplum don il es pa lé au ex e, é an une ac ion mix e, il es bien é iden que, si elle a é é d'abo d exe cée, la condic io de la loi 65 ne se a plus pos- sible. 3 « Ex concli ionali s ipula ione an um spes es debi um i .', » di Jus inien (I., 3, 15, de e b. obliga . § 4). — 14- — quod pe singulos annos e a ei elac um, conseque e u pe sinyulos dies ? Quid deinde, si q?íod consomma o anno u accipe e , ini io c!nni conse liia U ? E pu o eam TRANSACTIONEM z'ale e : quia mel2o em eondd2o/iem sugm alimen a ias ali TRINSACTIONE aci ...). Si ous les au eu s que j'ai ci és oien une ansac- ion p op emen di e dans l'opé a ion p é ue pa la loi 8, c'es qu'elle a pou bu de subs i ue un d oi ce ain à un d oi aléa oi e, à une c éance d'alimen s, qui s'é ein a ec la pe sonne du béné iciai e, c'es qu'en un mo , elle me in à une ince i ude, es dus ia, pou la emplace pa une si ua ion ixe e ce aine. O , clans l'hypo hèse du § 6 que je iens de adui e, il ne s'agi pas le moins du monde de coupe cou à une si ua ion ince - aine, mais simplemen de change un peu le mode ou l'époque de payemen , l'ince i ude , l'aléa subsis an oujou s. Es -ce là une ansac ion? Je c ois que pe - sonne ne le sou iend a. En ou cas, la dé ini ion ou les dé ini ions de la ansac ion, — ca il y en a plusieu s, que donnen ous les au eu s ne s'appliquen pas à une opé a ion pa eille 1 . E pou an , le ex e l'appelle o - mellemen ansac ion ( ansac io, ansige e). 11. — SECOND cAs. Le § 24 de la même loi di : « S'il a é é laissé à quelqu'un à i e _d'alimen s non pas de l'a gen , mais du blé, de l'huile e d'au es choses qui son nécessai es à la ie, il ne pou a pas en ansi- ge , que ces choses lui aien é é laissées pa an ou pa mois. Si cependan il a TRANSIGÉ sans l'in e en ion du I Les au eu s déjà ci és ; Acca ias, P écis de D oi Romain, 3 e édi ion, II, p. 52, no e 2 ; Van Ve e , Cou s élémen ai e de D oi Romain, 2 e édi ion, II, p. 188. -- 15 p é eu pou ece oi de l'a gen pa an ou pa mois á la place de ces choses, sans change ni le jou ni le mode de payemen , mais seulemen la na u e de l'obje ; ou au con ai e s'il a ai un pac e pou ece oi en na u e les alimen s qui lnia aien é é laissés en a gen ; s'il a échangé du in con e de l'huile, de l'huile con e du in, ou s'il a ai un changemen analogue; s'il a changé le lieu de payemen pou ece oi dans un municipe ou dans une p o ince les. alimen s qui lui a aien é é laissés d Bo ne, ou écip oquemen ; s'il a changé la pe sonne pou ece- oi d'un seul ce qu'il de ai ece oi de plusieu s; s'il a accep é un débi eu la place d'un au e : ou cela es soumis à l'examen du p é eu e doi ê e admis selon l'a an age du béné iciai e des alimen s (... Si l'amen i a sine p æ o e TR_1NSEGERIT, u in icem eo u)n nu))2mul)i quo annis, el quo mensibus accipe e , e neque dieni, neque modem pe mu a i , sed an um ge lus : el ex con- a io si pac us ue il, u in gene ibus alimen a accipe- e , que in n10n122is ci ec a uissen : el si inum p o oleo, el o eum, p o ino, el quid alind commu a i : el locu)n pe mu a i , u (puce e an ei Rome alimen a elic a, in municipio, el in p o incia accipe e , el con a : el pe sonam [co)mnu a i j, u quod a plu ibus e a accep u- us, ab uno accipe e : el alium p o cilio cl hbi o em ac- cepe i ...) . » D'ap ès ce ex e, la con en ion qui a pou bu de chan- ge soi l'obje de l'obliga ion, soi le lie du payemen , soi la pe sonne du débi eu , doi ê e soumise à l'exa- men du p é eu 1 , e le ex e l'appelle ansac ion ( ansi- ge (?). Mais je c ois que pe sonne ne sou iend a qu'il 1 Nous e ons que dans ce cas la con en ion n'es pas nulle comme dans les au es cas, si elle a é é conclue sans l'au o isa ion du p é- eu , mais seulemen annulable selon l'in é ê de l'alimen a ius ap- p écié: pa le p é eu . — 1G — s'agi là d'une ansac ion p op emen di e, ca l'opé a- ion au lieu de me e in à une ince i ude, à un aléa , les main ien en changean seulemen un' des poin s que je iens (l'énumé e . 12. — 'l' oISIIbIF CAS. C ' es enco e un cas de chan- g emen d'obje . Le ex e (lui le p é oi es le § 25 de la mÊ W me loi : « Si une ce aine somme d'a gen pa an, nous di le ex e, a é é laissée pou l'habi a ion, e qu'on ai TRANSIGÉ sans l'in e en ion du p é eu pou qu'une maison soi /ou nie, 1a TRANSACTION aud a: ca le ésul- a oulu pa le es a eu es ou ni, bien que la Cnzsac- lion ne donne qu'une habi a ion suje e à la uine ou à l'incendie. A l'in e se si l'on con ien de ou ni une ce '- laine somme d'a gen , pou eni lieu (le l'habi a ion qui a ai é é laissée, la TRANSACTION es alable même sans l'in- e en ion du p é eu (Si ad liabi a ionem cena quan i- as sil anui a elic a, e i a sil, TRANSACTUM sine p ie o e, u liabi a la p es e u , ale TRANSACTIO . quia i'uc us lla- bi a ionis » :es a u , lice uine, el incendio subjec a TRANSACTIO es . Pe coll a ium quoque, si p o l u ibi a ione, que () a elic a, placue i ce ain quan i a em p ies a i ; TRANSACTIO a a es e i a p ielo em. » Ainsi ce ex e décla e que la con en ion pa laquelle on ou ni a à l'alimen a i s un logis à la place de la somme (l'a gen qui lui a ai é é laissée pou se loge ou écip oquemen , es alable môme sans le concou s du p é eu 1 , e elle es désignée pa le ex e sous le none (le ansac ion ( ansac io, ansiye e). E cependan pe - sonne n'ose a sou eni qu'il y a là une ansac ion p o- p emen di e, ca la con en ion n'a poin pou bu de Nous nous demande ons plus a d si ce e di é ence de ai e- men en e ce cas e le cas p écéden es bien aisonnable. — 17 _ me e in à une ince i ude, élémen essen iel de la ans- ac ion. 13. — Ainsi on oi bien que clans les ois cas, ou plus exac emen dans les ois ca égo ies de cas, ca chacun en con ien plusieu s, il ne s'agi pas du ou de ce que nous appelons ansac ion, con en ion qui a pou bu de me e in à une con es a ion ou à une ince i ude exis an dans les appo s des pa ies con ac an es en e elles, moyennan oies concessions écip oques. Il s'agi là d'une no a ion ou d'une con en ion qui y essemble. Cependan le ex e l'appelle oujou s ansac ion. Qu'es - ce qu'il au en conclu e ? Il nous semble qu'il au en conclu e que dans la loi 8, D., h. ., le mo ansac io, ansige e, es p is dans son sens la ge que nous a ons indiqué au commencemen (n o 1). Ce poin de ue ne pa aî pas a oi échappé à la saga- ci é du u u inspec eu géné al des Facul és de D oi . En e e , nous lisons à la page 97 de sa ema quable hèse : « Nous disons, en in, que le séna us-consul e s'applique d ou es con en ions d i e oné eux, mais à ces con en- ions seules. Qu'il s'applique d ou es ces con en ions, c'es ce qui ésul e de la loi 8, § 15, DE TR. , oi l'in e en- ion du p é eu es exigée clans cles hypo hèses qu'on ne peu pas quali ie e ansac ions. Il sui de là que ce mo p ésen e dans le langage clic séna us-consul e une accep- ion beaucoup plus comp éhensi e que son accep ion o dinai e. Ceci d'ailleu s s'explique ès-bien, e la place que no e ma iè e occupe au Diges e, n'a ien que de na u el, si l'on é léchi que, les alimen s é an p esque oujou s laissés IN SINGULOS ANNOS, la con en ion qu'il au le plus edou e es celle pa laquelle l'ALIIIENTARIUS, moyen- ?. — 18 - lian une somme immédia emen donnée, e ai emise de ou son d oi . O c'es bien Id une é i able ansac ion (110, 3). » 14. — Ainsi nous sommes d'acco d a ec M. Acca ias pou econnaî e qu'il es ques ion dans la loi 8, 1)., Ii. ., non pas de la ansac ion s ic o sensu, mais bien de la ansac ion la o sensu. Dés lo s, il nous semble qu'on ne peu plus s'appuye su ce agmen pou p é end e qu'un d oi aléa oi e, pa cela seul qu'il es aléa oi e, peu ai e l'obje d'une ansac ion p ophémen di e. O , c'es p écisémen ce que ai l'au eu que nous enons de ci e . A la in du passage que nous a ons ep odui , il en oie au n° 3, où il pa aî p é end e a oi démon é que la con en ion qui au ai pou bu de ans o me une de e d'a é ages annuels payables jus- qu'à la mo de l'alimen a ius, en une de e de somme unique immédia emen exigible, se ai une ansac ion p op emen di e. O , si nous nous epo ons au n° 3 (pp. 10 e 11), nous o y ons que le sa an au eu n'a ou é ien de mieux que de s'appuye , pou dé end e ce e p é en ion, que nous considé ons comme injus i iable, su le ex e même de la loi 8, ex e qui ise, de l'a eu de l'au eu , ou es les con en ions à i e oné eux sans excep ion. E pou - oi , il au choisi : ou le ex e ci é ise ou es les con- en ions à i e oné eux, alo s on ne pou ai pas s'ap- puye su ce même ex e pou p é end e que l'une des con en ions isées pa ce ex e cons i ue une ansac ion ; ou le ex e ne ise que la ansac ion, alo s on de ai di e que ou e no a ion ou ou e con en ion analogue es une ansac ion. Puisque l'au eu ne semble pas adme e — 19 ce e de niè e al e na i e, -- e pe sonne ne sau ai l'adme e de bonne oi, — o ce es pou lui de s'en eni à la p emiè e al e na i e, c'es -à-di e qu'il doi di e que la con en ion ayan pou bu de subs i ue à un d oi aléa oi e quan à sa aleu , un d oi plus e me, ne con- s i ue pas une ansac ion 1. 15. — Il es clone déso mais bien en endu que la ans- ac ion don il es pa lé à la loi 8 n'es pas une ans- ac ion p op emen di e. O ous les au eu s que nous a ons ci és e que nous essayons de comba e semblen ne s'appuye que su ce ex e. Dès lo s, ce e opinion si épandue, qui oi dans le ca ac è e aléa oi e du d oi , ne û -ce que quan à sa aleu , un élémen su isan de la ansac ion p op emen di e, doi s'éc oule pa la base. Peu -ê e di ai -on que les mo s es duiiia, employés dans la loi 1, D., h. ., son assez comp éhensi s pou emb asse même les d oi s don l'exis ence es ce aine, mais la aleu aléa oi e. Mais peu -oïl di e qu'un d oi I Si l'on nous demande pou quoi les compila eu s de Jus inien on mis ce ex e sous le i e de ansac ionibus, nous nous con en e ons de épond e que ces compila eu s qui on ache é leu oeu e si con- sidé able en si peu de emps (3 ans) son excusables d'a oi .' placé sous le i e de ansac ionibus un ex e ai an d'un bou à l'au e, de la ansac ion, bien que ce mo n'y û pas employé dans son sens echnique; d'au an plus que ce ex e ès géné al s'applique à la ansac ion p op emen di e aussi bien qu'aux au es con en ions à i e oné eux. Au es e, il con ien de ema que que la loi 8 es i ée du De omnibus ibunalibus, andis que ous les au es ex es d' Jlpien ci és sous no e i e appa iennen à l'Ad Edic um, à. l'Ad Sabinum, aux Dispu a iones, aux Opiniones ou aux Re- sponsa. Il ne se ai donc pas é onnan que le même Ulpien eû em- ployé le mo ansac ion dans son sens la ge dans la loi 8, e dans son sens echnique dans les au es agmen s. C . L. 9, § 3, D. de pac is, 2, 14. — 20 — don le chi e seulemen es aléa oi e es un d oi dou- eux? Le d oi exis e ce ainemen : ce qu'on ne sai pas c'es le mon an exac de la c éance. Ce n'es pas quel- que chose que l'on puisse compa e au d oi li igieux, don l'exis ence même es con es ée e dou euse. O les ex es isen su ou la ansac ion su un d oi li igieux, — e dans le Code ci il (a . 2044), c'es ce e opé a ion seule qui es appelée ansac ion, en p enan le mo li igieux dans son sens le plus la ge ; -- le seul ex e, qui donne une espèce de dé ini ion de la ansac ion, la loi 1, qu'on oud ai in oque con e nous, ap ès a oi pa lé de es dubia, ajou e immédia emen : e li e ince a neque iini a. Il nous semble donc assez di icile d'ad- me e en l'absence de ex e p écis que le ca ac è e aléa- oi e du chi e du d oi su i ai pou cons i ue le ca ac è e dou eux, qui es nécessai e pou qu'il y ai ansac ion. Si nous a ons admis que le ca ac è e condi ionnel ou é en uel du d oi su i , c'es que, dans ce cas, le d oi es éellemen dou eux, que son exis ence même es en suspens ; andis que quand l'obje du d oi es simplemen aléa oi e, le d oi lui-même n'es pas dou eux, il exis e sans aucune con es a ion. De plus, là, nous a ons des ex es o mels ; ici, nous n'en a ons poin . Donc on ne sau ai assimile le d oi don le mon an es aléa oi e à un d oi condi ionnel ou é en uel'. 16. — En ésumé, pou qu'il y ai ansac ion, il au que le d oi soi dou eux, e ce d oi dou eux peu 4 Nous a ons u ou e ois que la ques ion de sa oi s'il y a ansac- ion ou non p ésen e peu d'in é ê p a ique en d oi omain (n° , 2 e no e). — 21 ê e ou bien un d oi éellemen li igieux, ou bien un d oi simplemen con es é, ou bien en in un d oi seule- men condi ionnel ou é en uel, mais il ne su i pas d'un d oi aléa oi e quan à son chi e. Ce qu'il y a d'essen iel c'es que le d oi soi dou- eux. Si le d oi n'es poin dou eux, il n'y au a pas ansac ion. Voici la plus impo an e applica ion de ce e idée : c'es qu'il ne sau ai y a oi ansac ion su la chose jugée (L. 23, § 1, D., de condic . indebi i, 12, 6; — L. 32, C., de ans. ; — Paul, Sen ., 1, 1, § 5) . En e e , malg é la possibili é des e eu s judiciai es, c'es un p incipe uni e sellemen admis e absolu- men nécessai e en p a ique, que la chose jugée doi ê e considé ée comme la é i é (L. 56, D., de e judica a, 42, 1 ; — L. 207, D., de egul. u ., 50, 17). D'où l'impossibili é de ansige su une a ai e e - minée pa une décision de jus ice passée en o ce de chose jugée. L'au eu de la hèse déjà ci ée' sou ien que ce e impossibili é es une conséquence non pas de l'idée que la ansac ion ne peu se ai e alable- men su un d oi non doli eux, mais de ce e au e idée, que nous é udie ons plus a d, que la ansac ion es impossible su une ac io qua ini ia ione dup a u . Nous comba ons ce e opinion plus loin ; nous nous con en ons pou le momen d'a i me qu'il n'y a à nos yeux aucune co éla ion en e les deux ègles e que ce e impossibili é de ansige su la chose jugée se a ache au ca ac è e non dou eux du d oi e non poin à l'in e dic ion de ansige su les ac iones qua in /i ia u ne dup an u . 1 M. Acca ias, pp. 13, 14 e 87. 99 — NN 17. — Une ois ce e idée admise, qu'il n'y a pas de ansac ion possible su la chose jugée, pa ce qu'alo s, il n'y a plus de d oi dou eux, il au adme e à ce p incipe les es ic ions sui an es : la ansac ion es possible : A. Quand il y a con es a ion ou clou e su l'exis ence même du jugemen (L. 11, 1)., de ansac . ; — L. 23,. § 1, D., de conc ic . indebi i, 12, 6) ; B. Quand la alidi é du jugemen es con es ée ou dou euse (ibidem) : pa exemple quand on p é end que le jugemen con ien une iola ion de la loi, qu'il a é é endu pa un juge incompé en , qu'il es in e enu en e pa ies incapables d'es e en jus ice, que le chi e de la condamna ion n'es pas dé e miné, ou que le juge a s a ué ul a pe ila ; C. Ap ès le jussum du juge e a an la condamna ion dé ini i e (n o 3) ; D. Ap ès la condamna ion, si l'appel a é é ou peu enco e ê e in e je é (ibidem) ; E. Si la es i ua° in in eg um a é é ou peu ê e de- mandée (L. 32, C., de ans.) ; F. S'il y a dou e ou con es a ion su la ece abili é de l'appel ou de la. es i u io in in eg um ; G. S'il y a égalemen dou e ou con es a ion su l'in- e p é a ion du jugemen . Peu impo e d'ailleu s, pou que le jugemen asse obs acle à la ansac ion, qu'il soi une sen en ia clu juge ou un dec e um du magis a , pou u qu'il émane d'une au o i é compé en e. 18. — Tou e ois, pou que la ansac ion ne p oduise pas d'e e ap ès un jugemen s ou e ainemen endu, il — 23 au qu'il ne soi pas connu des pa ies au momen de la con en ion. Ca au emen , de ois choses l'une : ou les pa ies qui a aien connaissance du jugemen ou soup- çonnaien son exis ence au moins, n'é aien pas d'acco d ou conse aien enco e des dou es su l'exis ence, la alidi é ou l'in e p é a ion du jugemen , ou su la ece- abili é de l'appel ou de l'in in eg um es u i io ; alo s, comme nous enons de le oi , la ansac ion es pa ai- emen alable. Ou les pa ies on oulu ai e e ece oi une libé ali é ; alo s la con en ion, nulle comme ans- ac ion, pou a ê e alable comme dona ion : Pos ein judica ain pac um, nous di Pau], NISI DONATIONES CAUSA INTERPONATUR, se a i non opoi e `Sen ., 1, 1, § 5). Ou en in, les pa ies on pu ouloi ai e une é i able ans- ac ion su l'obliga ion na u elle que laisse subs i ue le jugemen 1 ; alo s, selon moi, ce e ansac ion es alable, d La ques ion de sa oi si le jugemen laisse subsis e une obliga - ion na u elle es i emen con o e sée. Ce e con o e se a pou cause p incipale la con adic ion, à mon a is appa en e, des ex es de Paul, qui pa aissen ep odui e l'opinion de Julien (LL. 28 ; 60, p ., D., de eonclic . in leb., 12, 6), e de celui de T yphoninus (L. 13, D., Quibus mollis pignus, 20, 6). En e e , d'ap ès les p emie s ex es, le payemen ai pa le débi eu injus emen absous n'es pas suje à épé i ion, pa ce qu'il y a à sa cha ge une obliga ion na u elle (na- u a a nen _ clebi o pe mane : L. 60, p ., de concl. inc'.). Mais, selon le ex e de T yphoninus, le jugemen d'absolu ion a pou e e d'é eind e l'hypo hèque qui ga an issai l'obliga ion du dé endeu , alo s même qu'il se ai p ou é qu'il a é é injus emen endu. D'où l'on se ai en é de conclu e que le jugemen ne laisse jamais subsis e d'obliga ion na u elle, ca Ulpien nous di : Ex quibus asibus na- u alis obliga io consis i , pignus pe sene a e eons i i (L. 14, 1,D., de pigno . e hypo h., 20, 4). Sans en e dans les dé ails de la discussion, j'indique ai ici ma con ic ion e j'essaie ai de la jus i ie sommai emen . A mon sen imen , ces ex es qui semblen au p e- mie abo d con adic oi es, se concilien aisémen . On sai qu'en d oi omain, l'exp ession d'obliga ion na u elle (na u alis obliga io) é ai des plus mal dé inies e qu'elle n'indiquai pas du ou une obli- ga ion don les e e s ussen oujou s les mêmes (V. cependan Mas- — 30 — qu'il y ai ansac ion (L. 28, C., ih. .). Ce emploi la ge du mo p omi e e se encon e clans le langage du Bas-Empi e. V. L. 41, C., h. . 26. — En in, il su i d'un engagemen quelconque pou qu'il y ai ansac ion. Ainsi l'engagemen de ne pas éclame ce qui es cl i pa l'une des pa ies à l'au e, ou ce qu'on p é end el, soi qu'il soi sui i d'une accep ila ion, soi qu'il es e à l'é a de pac e de non pe endo, peu ès-bien ê e considé é comme l'équi a- len de l'abandon du d oi li igieux su lequel po e la ansac ion 1. 97. -- C'es ce de nie ca ac è e, nécessi é des con- cessions écip oques, qui dis ingue la ansac ion de plusieu s au es ac es quion aussi pou bu de p é eni ou de e mine un p ocès, ce son : 1° La emise de de e g a ui e. Ici la con en ion a pou cause l'in en ion de ai e une libé ali é, andis que dans la ansac ion, chacune des pa ies ai des conces- sions pou échappe à la pe e o ale, ou ou au moins qui peu ê e plus considé able, de ses d oi s. Dans le p emie cas, l'idée de sac i ices écip oques ai complè- emen dé au ; dans le second, au con ai e, elle es de l'essence même de la con en ion. C'es é idemmen pou cela que Papinien se e use à oi une ansac ion clans l'hypo hèse de la loi 29, § 1, D., de dona ., 39,5. Voici ce e hypo hèse : L'ex-pupille a décla é in ju e qu'il ne On a sou enu (M. Acca ias, Thèse, p. 18 ; M. Dumas, Thèse de doc o a , Pa is, 1871, p. 15) que la loi 35, C., h. ., aisai allusion à no e cas pa ces mo s : ac ione pe emp a. Mais il nie semble plus na u el de suppose qu'il s'agi là de l'ac ion obje de ansac ion qu'on laisse pé ime . - 31 — lui es ien dû pa les hé i ie s de son ancien u eu . Le ju isconsul e di qu'on peu y oi une dona ion, mais non une ansac ion, é idemmen pa ce qu'il n'y a pas de concessions écip oques ; 2° Le désis emen pu e simple, ac e pa lequel le demandeu abandonne son ac ion en econnaissan le mal- ondé de sa p é en ion, e qui, pa conséquen , n'implique poin l'idée de concessions écip oques ; 3° L'aquiescemen pu e simple pa lequel le dé en- deu econnaî que la éclama ion de son ad e sai e es bien ondée, e qui, pa conséquen , exclu aussi l'idée de sac i ices écip oques I ; 4° Le comp omis, con en ion pa laquelle les pa ies s'engagen à soume e le di é end à la décision d'un ie s. Ce e con en ion ne suppose pas non plus des con- cessions écip oques, pa ce que l'a bi e peu donne complè emen aison à l'une des pa ies; 5° Le se men ex ajudiciai e. On le compa e quelque- ois à la ansac ion (L. 2, D., de ju e, j., 12, ? : jusju an- dwn speciem ansac ionis con ien ), pa ce qu'il con ien , lui aussi, une concession consis an à laisse l'au e pa ie juge de sa cause, su la oi du se men . Seulemen , ce e concession n'es pas écip oque e celui qui p ê e le se men iomphe complè emen dans la plupa des cas, ce qui le sépa e de la ansac ion. Sans dou e, si le e us de celui à qui l'on a dé é é le se men pou ai dé- e mine sa pe e comme dans un se men judiciai e, on pou ai di e qu'il y a des concessions écip oques. Mais { Je dis désis emen PUR ET SIMPLE, acquiescemen PUR ET SIbMPLE, pa ce que la ansac ion peu ès-bien e ê i la o me de désis- emen ou d'aquiescemen . -32 le e us n'a pas un el e e dans un se men ex ajudi- ciai e (L. 5, § 4, D., de ju ej . , 12, 2). 28. — Il es à peine besoin de pa le de la p eu e de la ansac ion : ou es les ègles du d oi commun s'y appliquen . Ainsi c'es à celui qui in oque la ansac ion, soi comme demandeu , soi comme dé endeu , à p ou e l'exis ence e l'é endue de ce e ansac ion (L. 9, § 3, D., de C ans.; — L. 11, C., de condie . indeb., 4, 5). De même, les modes de p eu e son l'éc i u e, le é- moignage, l'a eu e le se men . Depuis Jus inien, lo sque la olon é des pa ies a é é de cons a e la ansac ion pa éc i , la con en ion ne se a pa ai e qu'ap ès la é- dac ion de l'éc i (L. 17, C., de ide ins um., 4, 21). En in le juge doi s'a ache plus à l'in en ion des pa ies qu'à la le e de l'éc i . Ce e ègle du d oi com- mun, o mulée dans la loi 1, C., plus alue juod 4., 22, eçoi une applica ion cu ieuse en ma iè e de ans- ac ion dans la loi 21, C., h. . Ce ex e suppose une ansac ion qu'on cache sous le man eau d'une en e. Pa exemple, P imus comme un dol ; 8econdus, la. ic ime du dol, eu le pou sui e de dolo. P imus lui p opose une ansac ion, dans laquelle il lui donne a son immeuble, mo y ennan quoi Secundus abandonne a sa pou sui e. Mais comme nous le e ons au chapi e III, la ansac ion su l'ac ion de dolo en aîne l'in amie. Pou é i e ce ésul a , P imus exige que la con en ion soi quali iée en e, a ec un p ix ic i . Plus a d, il s'a ise d'in en e l'ac ion encli i pou éclame ce p ix. ic i . Les empe eu s Dioclé ien e Maximien déciden a ec aison que la demande de a ê e epoussée. Voilà du moins commen nous comp enons la loi 21. -- 3, Tel n'es pas cependan l'a is géné al i. On enseigne géné alemen qu'il y a éellemen dans l'hypo hèse de ce e loi une somme d'a gen p omise pa celle des pa ies qui ga de la chose li igieuse pa sui e d'une ansac ion. Ce e in e p é a ion, quoique o épandue, nous semble inadmissible. En e e , si dans ce e hypo hèse, les pa ies oi désigné leu con en ion sous le nom de en e, celle qui a abandonné sa p é en ion, de a ê e considé ée comme ayan endu son d oi li igieux su ,la chose, e a oi ainsi l'ac ion encli i pou éclame le p ix. O les au eu s du esc i décla en ca égo iquemen : F us a FICTI I'RETII, pos ulan ,' nume a io, ce qui ne pe me même pas de suppose la possibili é d'une au e ac ion, comme eulen l'adme e les au eu s que nous a ons ci és. Ajou ons que clans ce cas, il se ai inexac de di e que le p ix soi ein . No e sous la loi 21, C., de ans., Edi ion de Gode oy; Acca ias, Thèse, p. 20. 3 CHAPITRE II DES FORMES DE LA TRANSACTION 29. — La ansac ion a pou bu de c ée , de ans- me e ou d'é eind e des d oi s, éels ou pe sonnels. Mais pa elle-même, elle n'es ni un con a , ni un mode de ansla ion, ni un mode d'ex inc ion des d oi s. Donc pou qu'elle p oduise e e , il au en p incipe qu'elle e ê e la o me d'un con a ou d'un mode légal, qui exis e indépendammen de ou e ansac ion. É udions ces modes e ces con a s appliqués à la ansac ion, en nous plaçan successi emen : 1° au poin de ue du d oi su lequel on eu ansige , e 2° au poin de ue de celui auquel on eu donne naissance en échange de l'abandon o al ou pa iel de la p é en ion en ques ion. SECTION I DU DROIT OBJET DE TRANSACTION 30. --- Le so du d oi obje de ansac ion di è e sui an qu'il s'agi d'un d oi déjà dédui in judicium, ou non. D'où deux pa ag aphes d'é ude. L — DU DROIT NON DÉDUIT in judicium. 31. — Ce e pa ie comp end à la ois l'é ude du d oi su lequel on ansige a an qu'il ai ai l'obje d'aucun -35— p ocès e celle d'une ac ion pendan e de an le magis a e su laquelle la ansac ion in e ien a an la i is con es a Zo. Nous a ons u dans le chapi e p écéden (n° 2) que celui qui p é end a oi un d oi peu pa ansac ion l'abandonne en iè emen ou pa iellemen , ou le oi consac é e econnu pa son ad e sai e. Examinons donc ces deux cas l'un ap ès l'au e. L — ABANDON TOTAL OU PARTIEL DE LA PRÉTENTION OBJET DE TRANSACTION. 32. — Il es de p incipe en d oi omain que ou d oi peu s'é eind e pa le même mode qu'on a employé pou le ai e naî e (L. 80, D., de soluc ., 46, 3 ; — LL. 35, 100, 153, D., de eg. u ., 50, 17). D'où les deux consé- quences sui an es : 1° Si le d oi que le demandeu (ou celui qui joue ai ce ôle si l'a ai e allai en jus ice) p é end a oi , es né des e ba, pou que l'abandon de ce d oi p oduise son e e ipso ju e, il au qu'il ésul e aussi des e ba, de l'accep ila ion 2 ; I Je l'appelle ai déso mais oujou s demandeu , pou commodi é de langage; de même j'appelle ai dé endeu celui qui de ai joue le ôle in e se. 2 Un au eu considé able (Acca ias, P écis de D oi omain, 3 e édi ion, II, p. 742, no e 3) p é end que l'accep ila ion n'es possible même dans ce cas qu'au an que le li ige ne po e pas su l'exis ence même de la c éance, ca , di -il, pou p ou e qu'elle a p odui son e e , il aud ai d'abo d p ou e que la c éance a exis é, ce qu'on s'in e di de ai e pa la ansac ion. Ce e opinion mc pa ai ès- con es able. En e e , ce e accep ila ion a pou e e d'é eind e l'obli- ga ion en supposan qu'elle exis e ; e qui con es e a son exis ence ap ès l'accep ila ion ? Le p é endu c éancie ? Mais il s'en ga de a — 36 --- 2° Lo sque ce d oi ésul e ai d'une simple con en- ion, d'un simple pac e, il peu aussi s'é eind e ipso ju e pa un simple pac e. Ainsi les obliga ions qui ésul e- aien d'un con a consensuel, en e, louage, socié é ou manda , peu en ê e é ein es ipso ju e pa un simple pac e in e enu a an ou e exécu ion ou ap ès a oi emis les choses à leu p emie é a D., de pac is, 2, 1 4; —L. 72, p .,in i 1e, D., de con . emp ., 18, 1;— L. 3, D., de 'escind. end., 18, 5; — L. 2, C., qu ando lie. ab emp .  45). De même, l'obli- ga ion na u elle' qui ésul e ai d'un pac e nu peu s'é eind e ipso ju e pa un nou eau pac e. Nous allons oi d'ailleu s que ou e obliga ion na u elle s'é ein ipso ju e pa un simple pac e de non pe endo2. bien, ca c'es lui qui a oujou s p é endu que la de e exis ai , e - ce e p é en ion a occasionné la ansac ion qui a dù lui p ocu e un a an age. Le p é endu débi eu ? Mais il a p omis de ne plus pa le de l'ancienne de e e la loi de la con en ion lui dé end de con es e main enan l'exis ence de ce e ancienne de e, bien qu'il puisse a oi in é ê à di e que l'accep ila ion n'a pas p odui son e e u la non- exis ence de la de e, pou n'ê e pas enu pa l'ac ion p iesc ip is ne bis, qui ésul e ai de l'accep i a ion ob em. J'ajou e ai que si le aisonnemen de l'hono able inspec eu géné al des Facul és de D oi é ai exac , il aud ai di e que la s ipula ion aquilienne n'es pas non plus possible ou es les ois que la con es a ion po e su l'exis ence même du d oi , ca la s ipula ion aquilienne qui n'es qu'une o mule de no a ion suppose l'exis ence du d oi . Au es e, l'au eu que je comba s a admis la possibili é de ce e accep ila ion dans sa ema - quable hèse que j'ai an ci ée (pp. 22 e 23). 4 La ques ion de sa oi si un nudum pac um ai naî e une obli- ga ion na u elle es con o e sée. Mais pou ne pas ai e op de di- g essions, je m'abs iens de discu e ici la ques ion, qui ne me pa ai guè e sé ieusemen con o e sable, e don la solu ion impo e d'ail- leu s o peu pou l'exac i ude de la ègle posée au ex e. On sai qu'il y a deux so es de pac es de non pe endo : le pac e de non pe endo IN REM e le pac e de non pe endo IN PERSONAM. A la igueu , on peu di e que ous deux peu en ê e employés ansi- gendi animo. Mais le pac e de non pe endo in pe sonam consen i ansigendi animo se a e x êmemen a e e nous suppose ons dans ce ou age que le pac e de non pe endo es oujou s in em. (L. 27, § ; L. 58, — 3( — 33. — A l'in e se : 1 0 Si la p é en ion su laquelle on ansige es ondée su ou e au e cause que le con a e bis, l'accep ila- ion es impuissan e en p incipe pou l'é eind e ipso ju e : elle n'a d'e e que comme pac e e elle n'engend e en géné al qu'une excep io do e' ma i ou pa i con en i (L. 19, p ., I)., de .accep ., 46,4); 2 ° Un pac e de ansac ion in e enu pou me e in à la p é en ion ondée su une au e cause qu'un simple consen emen ne p odui pas l'ex inc ion ipso ju e, mais e.xcep ionis ope seulemen , sau les excep ions que nous allons oi . 34. — D'ap ès ce que nous enons de oi , il pa aî- ai que quand l'obliga ion à é eind e se ai née d'une cause au e qu'un con a e bis ou un pac e, il n'y au ai aucun moyen de l'é eind e ipso ju e. Mais il ne au pas oublie qu'on peu no e ou e obliga ion e la ans o - me en une obliga ion e bis au moyen d'une s ipula ion. Une ois ans o mée ainsi en une obliga ion e bis, il es acile de l'é eind e ipso ju e pa l'accep ila ion (I., li . 3, i . 29, § 1). 35. — C'es dans le même bu qu'on a imaginé la s i- pula ion Aquilienne, due à Aquilius Gallus, collègue e ami de Cicé on. Elle pe me de ans o me ou e espèce de d oi en une obliga ion e bis pou l'é eind e ipso ju e au moyen de l'accep ila ion. En oici la o mule, appo ée dans la loi 18, § 1, D., de accep il., 46, 4 Quiquid e miñi ex, quacumque causa la e ¡ace e opo - e , opo ebi , p íesens, in diem e; qua umque e um mihi _. 38 — ecum ac io, quxque ad e sus- e pe i io, el ad e sus e pe secu io es , e i e: quod e in meum hales, enes, possi- des : quan i quxque muni e um es e i , an a n peen- niam da i s ipula us es Aulus A geai us, spopondi Mime ius Neyidius; quod Nume iUs Neyidius Aulo Age io (p o- misi), spopondi : ici habe e ne a se accep um, Nu nenius Neyidius Aulum Age ium oga i : Aulus Age ins Nu- menio Negidio accep um eci . (Tou ce cjue, pa une cause quelconque, ous de ez ou de ez me donne ou ai e pou moi, ac uellemen ou à e me : ou e chose pou laquelle j'ai ou j'au ai con e ous ac ion, pé i ion ou pou sui e : ou e chose à moi, que ous a ez, que ous enez ou que ous possédez : au an chacune de ces choses aud a, au an a s ipulé Aulus Agé iu.s qu'il lui se ai donné en a gen , e a p omis Numé ius Négidius ce que Numé ius Négidius a épondu a oi p omis à Aulus Agé ius : Numé ius Négidius a demandé à Aulus Agé ius s'il le ien pou eçu pa lui : Aulus Agé ius a ai accep ila ion à Numé ius Négidius.) 36. — Comme on le oi , ce e o mule es des plus comp éhensi es : Ex quacumque causa indique ou es les causes géné a ices de d oi s ; da e /'ace • e se ap- po e aux obliga ions de donne e de ai e ; opo e , opo lebi , es , e i e emb assen le p ésen e l'a eni ; p esens, in diem e es ela i à la modali é du d oi ; ac io, c'es l'ac ion in pe sonam; pe i io, l'ac ion in em ; pe secu io, ecou s ex ao dinai e de an le magis- a ; Iiabes a ai à la p op ié é ; enes à la dé en ion ; pos- sides à la possession. Ainsi ce e o mule emb asse non- seulemen ou es les obliga ions sans dis inc ion, mais même les d oi s éels. Dans celle qu'on li aux Ins i u es --'39 — de Jus inien (3, 29, § 2), on ou e ajou é ap ès possides dolo e malo ecis i quominus possideas. Ceci a dû ê e ajou é depuis le séna us-consul e Ju en ien, qui, on le sai , a é é endu su la p oposi ion d'Had ien 1. 37. -- Ainsi ce e s ipula ion Aquilienne se compose de deux opé a ions successi es. L'une, la s ipula ion, opè e no a ion; l'au e, l'accep ila ion, a é ein l'obliga- ion ainsi c éée. O , ou le monde sai : 1° qu'un d oi éel ne peu jamais ai e l'obje d'une no a ion, e 2° qu'à l'époque classique, la no a ion ne pou ai se ai e pa changemen d'obje . Commen se ai -il alo s que ce Gallus, con empo ain de Cicé on, ai pu imagine ce e s ipula ion Aquilienne don la o mule pa aî pe - me e : 1° la no a ion d'un d oi éel, e 2° celle pa changemen d'obje ? Ce e objec ion dispa aî a si on se appelle qu'à Rome, au moins à l'époque classique, ou es condam- na ions é aien pécuniai es, e si on ai a en ion aux e mes employés dans la o mule, qui isen moins les d oi s mêmes en ques ion, que la condamna ion qui pou ai en ésul e , s'ils é aien po és en jus ice ou si l'on a endai jusqu'à la in du p ocès (Quan i quæque ea um enon es e i , an ampecuniam da i). 38.  Ce moyen pa aî a oi é é équemmen em- ployé en ma iè e de ansac ion, si l'on ema que qu'un g and nomb e des ex es du i e de ansac ionibus au V. in a, n° 212, no e. — -16 — ail, il n'es pas dou eux que le p incipe de l'époque classique n'ai eçu une b èche considé able sous Jus i- nien. Mais il n'es pas dou eux non plus qu'à l'époque classique, ce p incipe n'exis â . Donc on ne pou ai pas, à l'époque classique au moins, ecou i à une no a ion pou é eind e ipso ju e l'ancien d oi qui é ai li igieux, e c ée en même emps un d oi nou eau qui de ai le emplace . C'es peu -ê e ce qui explique la loi 2, I)., h. ., qui di que la ansac ion peu se ai e soi pa la s i- pula ion Aquilienne, soi pa un pac e. Mais il ne au- d ai pas en conclu e qu'il n'y au ai que ces cieux moyens pou ai e la ansac ion, ca nous a ons u (n° 34) qu'on pou ai ai e la ansac ion au moyen d'une s ipula ion no a oi e sui ie d'une accep ila ion, moyennan une p e- s a ion du p é endu débi eu . 43. — Nous disions qu'un simple pac e n'é ein ipso ju e que des obliga ions ésul an d'un au e pac e (l b ' 32 e 33). C'es là le p incipe : oici des excep ions. 1° Les ac ions u i e inju ia um s'é eignen ipso ju e pa un simple pac e (L. 17, § 1, D., de pac is, 2, 14) ; 2° Les obliga ions na u elles s'é eignen aussi ipso j u e pa un simple pac e (L. 95, § 4, D., de solu ., 46, 3) ; mais un pac e qui in e iend ai ansaclionis causa pou é eind e une obliga ion na u elle n'es guè e p a ique que quand il y a des ac ions qui ga an issen indi ec e- men ce e obliga ion, comme une hypo hèque, une idé- . jussion, un pac e de cons i u (V. n° 18). 44. --- Sau ces excep ions e les p océdés don nous a ons pa lé ci-dessus e sui an lesquels on peu oujou s --- 47 a i e à é eind e ipso ju e une obliga ion ou un d oi quelconque, l'accep ila ion appliquée à une obliga ion é- sul an d'une au e cause qu'un con a e bis ou un simple pac e, e le pac e in e enu pou é eind e une obliga ion qui ne ésul e pas d'un au e pac e, ne p o- duisen leu e e qu'excep ionis ope. Donc, si le p é endu c éancie s'a ise de pou sui e sa con e-pa ie, celle-ci peu epousse ce e demande au moyen d'une excep ion de pac e ou de dol, à la condi ion que, de son cô é, elle ai exécu é la ansac ion (L. 24, C., de ans.) ou ai une p omesse p op emen di e (L. 122, § 5, D., de e b. obi., 45, 1), ca au emen son excep ion se ai b isée pa une éplique de dol (L. 28, C., de ans.) 1 . Mais si elle néglige, pou une cause ou pou une au e, d'oppo- se ce e excep ion, elle peu ê e condamnée. Bien en- endu, si elle a déjà exécu é la ansac ion e que ce e I On peu se demande si, dans ce cas, la condamna ion se a égale au béné ice in ég al de l'ac ion ou seulemen au mon an con- enu dans la ansac ion. A no e sen imen , le demandeu n'ob ien- d a que le mon an con enu dans la ansac ion. Ce e solu ion nous pa aî o mellemen ésul e de la loi 36, C., de ans.; elle nous pa aî aussi implici emen ésul e de la loi 28 du même i e, où il es di que la eplica io doli ma i ou in ac um, opposée à l'excep ion de pac e, a pou e e de o ce le dé endeu à exécu e la con en ion (Si excep in pa i opposi a ue i , doli ma i ce in ac um eplica ione usa, po e is AD OBSEQUIUM PLACITOIIUM ad- e sa ium uum u ge e). En e e , l'excep ion n'a pas oujou s pou e e de débou e le demandeu : elle a aussi quelque ois pou e e de édui e la condamna ion (L. 22, p ., D , de exeep ., 4 , 1). O ou le monde sai que les ègles des excep ions s'appliquen aussi aux épliques ; donc la éplique n'au a pas oujou s pou e e d'exclu e l'excep ion du dé endeu , mais aussi quelque ois de édui e l'e e de ce e excep ion jusqu'à concu ence d'une ce aine somme, ici jusqu'à concu ence de la somme p omise dans la ansac ion. Au- emen la éplique de dol qui a pou bu de é abli l'équi é, à laquelle l'excep ion de pac e, si elle é ai simplemen admise, po - e ai a ein e, condui ai à une au e iniqui é, celle d'anéan i com- plè emen la ansac ion. — 48 — exécu ion consis ai en une da ion, elle peu épé e ce qu'elle a donné pa la. condic io causa da a causa non se- cu a (L. 23, p ., D., (le ond. ind., 12, 6) 1 . Les pa ies peu en d'ailleu s e ace le p emie pac e, — e l'accep i- la ion n'a que ce e e u quand elle s'applique à une obli- ga ion non e, bis, — pa un au e pac e e se eplace à la même si ua ion qu'a an la con en ion de ansac ion (L. 27, § 2, D., de pac ., 2, 14; — L. 14, C., de /pans.). Nous e ons d'ailleu s à la in de no e é ude commen on peu ésoud e une ansac ion alablemen consen ie. 1I. - CONSÉCRATION DE LA PRÉTENTION OBJET DE TRANSACTION 45. — On comp end que ce p océdé û plus usi é en ma iè e de d oi s éels qu'en ma iè e de d oi s de c éance. M. Acca ias (Thèse, p. 41) e M. Dumas (Thèse, pp. 76 e 77) acco den dans le même bu l'ac ion p wsc ip is e bis au dé endeu qui au a exécu é, que ce e exécu ion consis â en une da ion ou en un ai . Ce e solu ion me pa aî con es able. Quel es le bu de l'ac ion p iesc ip is e bis? C'es de ai e exécu e son obliga ion ï celle des pa ies qui n'exécu e pas enco e. Ici le bu se ai ou au e : ce e obliga ion de ne pas pou sui e n'a pas é é obse ée, le demandeu a pou sui i e ob enu la sen ence, a o able ou dé a o able, sans la p o es a ion de l'au e pa ie; il ne s'agi donc main enan que de !'ai e es i ue pa ce demandeu qui a en ein la con en ion, ce qu'il a ai eçu de son ad e sai e. Donc l'ac ion p ' sc ip is e bis es impossible. Dans le cas où l'exécu ion consis ai en une da ion, j'ai di qu'il y a lieu à eonclic io causa da a causa non secu a. Mais dans le cas où l'exécu ion ne consis ai qu'en un ai , si le dé endeu n'a pas opposé exp ès l'excep ion de ansac ion, il n'au a aucun moyen de e eni su son exécu ion. S'il a omis d'oppose ce e excep ion pa igno ance, ce qui a i e à un hé i ie pa exemple, e que l'au e pa ie ai agi de mau aise oi, il au a l'ac ion de dol. Mais si l'au e pa ie elle-même a agi de bonne oi, peu -ê e le p é eu acco dai -il, sui an les ci cons ances, une ac ion in ac um, ou même la es i u io in in eg um ob e o em jus um, su ou quand ce ai consis ai en un ac e ju idique comme l'accep ila ion ou la pé emp ion d'ins ance. -- 49 — Ainsi, nous ne ou ons aucun ex e qui pa le d'une ansac ion ai e pa la conséc a ion en iè e de la p é en- due c éance du demandeu , andis que nous a ons la loi 9, C., de ans., qui suppose que le possesseu aban- donne sa possession au demandeu en e endica ion. Pa lons donc d'abo d de l'hypo hèse d'un d oi éel. Ici il y a, à mon a is, ois maniè es de p océde : 1° On peu employe les modes o dinai es de ansla- ion ou d'ex inc ion. Ainsi, si l'ac ion éelle don il s'agi es la e endica ion ou la Publicienne, le dé endeu e a la adi ion, la mancipa ion ou l'in ju e cessio. S'il s'agi d'une ac ion con essoi e, le dé endeu ecou a à la quasi- adi ion, à l'in ju e cessio, ou à la mancipa ion, clans l'hypo hèse d'une se i ude éelle us ique. En in, si l'on suppose une ac ion néga oi e, le dé endeu abandon- ne a sa p é en ion pa la cessio in ju e. Dans ces di é- en s cas, le d oi du dé endeu se a é ein ipso ju e, si on ecou à la mancipa ion, à l'in ju e cessio, ou même à la adi ion, clans le cas où il s'agi de es nec 7nancipi. Dans les au es cas, c'es -à-di e quand on e a la adi- ion d'une es mancipi ou la quasi- adi ion d'une se i- ude, elles n'é eind on le d oi du dé endeu qu'excep- ionis ope, jusqu'à ce que le demandeu ai le emps cl'usucape ou de p esc i e 46. --- 2° On peu ecou i à la s ipula ion. Le de- mandeu s ipule a en e e que son ad e sai e lui es i- ue sa chose. C'es l'hypo hèse p é ue pa la loi 9. Je néglige pou le mpmen les dé ails encomb an s de ce Nous e ons en e e plus a d, en pa lan des e e s de la ans- ac ion, que la ansac ion se de jus e cause d'usucapion, même pou la chose li igieuse. 4 — 50 — ex e. Si le possesseu es i ue la chose, c'es ès bien : le demandeu n'a qu'à exécu e son obliga ion de son cô é, si ce n'es pas chose ai e. Mais, si le possesseu ne es i ue pas, le demandeu a le choix en e deux ac- ions : ou bien son ancienne ac ion, ou bien l'ac ion ex s ipula U; e il choisi a p esque oujou s la de niè e, qui es la plus a an ageuse, a endu qu'lle ne demande qu'une seule p eu e : celle de la s ipula ion. 3° En in, on peu se con en e d'un simple pac e. Alo s, si le possesseu ne es i ue pas la chose, le demandeu qui au a exécu é son obliga ion pou a ou ep end e son ancienne ac ion, ou in en e l'ac ion p1ascïip is z'e bis, ésul an du con a innommé do u adas ou [acio u acies ' . E , pa une aison analogue à celle du cas p é- céden ., ce se a p esque oujou s la de niè e ac ion que le demandeu op e a. 47. — Supposons main enan que le demandeu p é- ende a oi , au lieu d'un d oi éel, un d oi de c éance. A- -il s ipulé ? il au a l'ac ion ex s ipula u. Il a aussi l'ancienne ac ion, mais elle lui es moins a an ageuse que la p emiè e, pou la même aison que dans l'hypo- hèse p écéden e. Le demandeu s'es -il con en é d'un simple pac e? il au a oujou s son ancienne ac ion. Mais, s'il exécu e la ansac ion de son cô é, il au a l'ac ion p iesc ih is e - Gis, bien plus a an ageuse que l'au e, comme nous l'a ons di au numé o p écéden . Nous expose ons dans la sec ion sui an e la héo ie géné ale des con a s innommés. --- 51 § Il. -- DU DROIT D É DUIT in judicium 48. — Il au dis ingue ici enco e en e le cas où le demandeu enonce à ou ou pa ie de sa p é en ion e le cas où il oi sa p é en ion consac ée ou en iè e moyennan une p es a ion de sa pa . En nous plaçan d'abo d au p emie cas, nous a ons enco e à nous demande si l'ins ance qui es pendan e es pé imée ou non. Si elle n'es pas pé imée, oici la ègle qu'il au pose : le demandeu peu pou sui e l'ins ance jusqu'à la condamna ion. Voilà la ègle en d oi s ic . Ce e ègle doi ê e adoucie pa les empé amen s sui- an s. 49. — 1° Si le dé endeu exécu e son obliga ion a an la condamna ion, il se a p o égé, a ec la dis inc ion que oici : Si l'ac ion es de bonne oi ou a bi ai e, il ne se a pas condamné, ca dans le p emie cas, le juge se de- mande a, a an de condamne le dé endeu , s'il es jus e e équi able de le condamne , e se di a ce ainemen non, lo sque le dé endeu , qui a ai une ansac ion a ec son ad e sai e e qui l'a exécu ée en ce qui le conce ne, con inue à ê e pou sui i pa le demandeu , qui a e- noncé à sa p é en ion moyennan ce e p es a ion ; dans le second cas, le jussus du juge n'au ai plus sa aison d'ê e, le dé endeu ayan olon ai emen donné sa is ac- ion au demandeu , e la condi ion exp imée pa ce e inciden e de la o mule : Nisi es i ua , n'é an pas éali- sée, le juge ne pou a pas condamne . 50. -- Dans les au es ac ions, la ques ion de sa oi -- 52 -- si la sa is ac ion donnée pa le dé endeu au demandeu ap ès la i is con es a io, mais a an la condamna ion, a ai pou e e de ai e absoud e le dé endeu , di isai les ju isconsul es. Les P oculiens disaien que ce de - nie de ai ê e oujou s condamné, mais qu'il a ai deux moyens à son choix pou ne pas donne deux ois sa is ac ion à son ad e sai e : ou paye la condamna ion e épé e ce qu'il a donné pa une condic io causa da a causa non secu a, ou a end e que son ad e sai e in en e con e lui l'ac ion juclica i e lui oppose l'exeep io c o i ma i. Les Sabiniens p é endaien , au con ai e,. qu'il de ai ê e absous, pa cela seul qu'il a ai donné sa is ac ion au demandeu , ce qu'on exp imai en disan : Omnia judi- cia absolu o ia sun . C'es ce e de niè e opinion qui a ini pa p é aloi . Mais, au emps d'Ulpien e de Paul, elle é ai enco e loin d'ê e unanimemen admise (L. 23, § 3, D., de condic . ind., 12, 6; — L. 84, D., de e b. obi., 45, 1). 51. — Voilà, à mon a is, l'explica ion de ce ex e obscu d'Ulpien (L. 23, § 3, D., de condic . incl.., 12, 6), don je ais donne la aduc ion : « Si celui qui a ans- igé ien néanmoins à ê e condamné, il y a là sans dou e un dol, e pou an la sen ence es alable. Mais, s'il a ansigé a an la i is con es a io, il a pu oppose l'excep ion de dol à celui qui oulai ai e la i is con es- a io ; si, au con ai e, la ansac ion es in e enue ap ès la i is con es a io, il pou ai néanmoins se p é a- loi de l'excep ion du dol pos é ieu : ca celui-là com- me un dol, qui, agissan con e la ansac ion, con inue à éclame ; e pa conséquen , le dé endeu condamné peu épé e ce qu'il a donné en exécu ion de la ansac- ion. Sans dou e, il a donné en ue d'une cause, e on -53 ne épè e pas géné alemen ce qu'on a donné en ue d'une cause, si la cause es éalisée ; mais, ici, la cause n'es pas épu ée éalisée, puisque la ansac ion n'es pas obse ée. Lo s donc que l'ac ion en épé i ion naî , l'excep ion de ansac ion n'a pas lieu : ca on ne peu pas cumule les deux : e la épé i ion e l'excep ion. » 52. — Ce ex e si obscu e quelque peu incohé en n'a pas manqué de soule e des di icul és. On con ien acilemen ou d'abo d que, d'ap ès ce ex e, la ansac- ion in e enue ap ès la i is con es a io n'a pas pou e - e d'é eind e ipso ju e l'ac ion du demandeu . On con- ien égalemen que si la ansac ion es in e enue a an la i is con es a io, le dé endeu peu oppose l'excep ion de dol ou de ansac ion, en supposan bien en endu que la ansac ion es e à l'é a d'un simple pac e, ce qui es le cas le plus o dinai e. Mais, là mi la di icul é com- mence, c'es quand la ansac ion a é é passée ap ès la i is con es a io. Le ex e, el qu'il es appo é pa les compila eu s du Diges e, di que, clans ce cas comme dans le cas p écéden , le dé endeu peu oppose l'excep- ion de dol. D'où l'on a conclu (M. Bonjean, T ai é des Ac ions, § 311) que lo squ'il se p odui , ap ès la i is con es a io, un ai qui, en le supposan an é ieu , au- ai donné lieu à l'inse ion d'une excep ion, le juge peu , dans ous les cas, e malg é le silence de la o - mule, en eni comp e. 53. — Ce e opinion, qui ne s'appuie que su no e ex e, ne nous pa aî guè e sou enable. Il nous semble plu ô que ce ex e a é é al é é pa les compila eu s de Jus inien. Dans le ex e p imi i , Úlpien disai p obable- -54 men que le dé endeu pou ai oppose l'excep ion de dol à l'ac ion judica i que le demandeu in en e ai con e lui. Mais, comme, sous Jus inien, ou es les excep- ions pé emp oi es, e l'excep ion de dol en é ai une, pou aien ê e opposées en ou é a de cause, les compi- la eu s on co igé sans dou e le ex e d'Ulpien, mais ils l'on co igé assez malad oi emen pou que nous puissions di e qu'il y a ce ainemen al é a ion, à la seule lec u e du ex e de la loi 23, § 3, de coud. ind. En e e , Ulpien pa aî ai e an i hèse en e le cas où la ansac- ion es in e enue a an la i is con es a io e celui où elle es in e enue ap ès. O qu'es -ce que nous lisons dans la loi 23, § 3 ? Nous lisons : « Si le dé endeu a ansigé a an la i is con es a io, il peu oppose l'ex- cep ion de dol; si, au con ai e, la ansac ion es in- e enue ap ès la i is con es a io, il peu néanmoins se p é aloi de l'excep ion de dol. » C oi ai -on qu'Ulpien eû employé une ci conlocu ion si idicule e même incohé en e ? Il au ai di pa exemple : « Le dé en- deu peu oppose l'excep ion de dol, soi que la ans- ac ion soi in e enue a an la i is con es a io, soi . qu'elle le soi ap ès. » Il es donc isible que les com- pila eu s on e anché les mo s qui indiquaien qu'il s'agissai , dans le second cas, .de l'excep ion de dol opposée à l'ac ion judica i, s'ils n'on pas ai une al é- a ion plus adicale. Ce e conjec u e de ien de plus en plus p obable, si l'on ai a en ion à la in du ex e, qui di : « Lo sque l'ac ion en épé i ion naî , l'excep ion de ansac ion n'a pas lieu. » S'il s'agissai là de l'ex- cep ion de ansac ion opposée a an la condamna ion, on au ai en e sé la ph ase e di à peu p ès : « Si l'ex- cep ion de ansac ion a é é opposée, la épé i ion n'a pas -55 lieu; » ca il se ai , clans ce cas, beaucoup plus na u el d'oppose l'excep ion de ansac ion pou échappe à la condamna ion que de épé e ce qu'on a payé pou se laisse condamne ensui e. 54. D'ap ès ce que nous enons de oi , Ulpien n'adme ai pas la maxime sabinienne : Omnia judicia ab- solu o ia son , e se angeai plu ô du cô é de la doc- ine p oculienne. Il décidai ainsi que le dé endeu qui a exécu é la ansac ion ne peu pas échappe à la con- damna ion, mais qu'il a le choix en e cieux pa is : é- pé e ce qu'il a donné ou oppose l'excep ion de dol ou de ansac ion à l'ac ion judica i in en ée pa l'au e pa ie. Mais les compila eu s du Diges e on commis une in- signe malad esse, en nous donnan le ex e d'Ulpien a ec l'al é a ion que nous a ons ue. En e e , ce ex e n'es pas seulemen idicule quan à la o me, il es inexac , sous Jus inien, quan au ond (sic) . Voici pou quoi : sous ce empe eu , c'é ai la maxime sabinienne qui a ai p é alu (I., 4, 12, § 2); pa conséquen , le dé endeu qui au ai exécu é la ansac ion a an la condamna ion de ai ê e absous, sans a oi à oppose l'excep ion de dol. 55. — 2° Supposons que le dé endeu n'exécu e pas la ansac ion a an la condamna ion. S'il es in e enu une s ipula ion au p o i du demandeu , celui-ci au a acquis une ac ion ex s ipu a u, qui se a considé ée comme une sa is ac ion su isan e, donnée pa le dé en- deu , poli qu'il y ai applica ion de la ègle sabinienne; donc ce de nie se a absous, d'ap ès la ègle sabinienne du moins, quelle que soi la na u e de l'ac ion pendan e '. M. Acca ias, dans sa hèse main e ois ci ée (pp. 52 e 53), p é end -6?- 60. — Donc, disons-nous, quand il y a une da ion ou un ai éalisé pa l'une des pa ies, il se o me en sa a eu un con a innommé, qui donne lieu à l'ac ion p xs ip is e bis, du moins clans le de nie é a du d oi omain. Sans ouloi en e dans les dé ails de ce e ques ion ex- êmemen scab euse, il nous semble cependan néces- sai e de donne ici une esquisse de la héo ie des con- a s innommés. Pendan long emps, ce e ques ion des con a s inno- més di isai les ju isconsul es omains. Les Sabiniens adme aien géné alemen qu'il allai acco de l'ac ion d'un con a déjà econnu, dans le cas où le negocium p ésen ai quelque analogie a ec ce con a , e l'ac ion de dol dans le cas con ai e. Les P oculiens, au con- ai e, acco daien plus olon ie s dans ous les cas l'ac ion p æsc ip is e bis 1 , qu'on acco dai déjà, au ac um, ce que les pa ies on oulu é ai une da ion, e le ac um, qu'elles n'on pas oulu, ne pou ai pas o me un con a . Mais les p oposi ions cessen d'ê e exac es, si l'on suppose que les pa ies on oulu ai e e ece oi seulemen la adi ion d'une chose qu'elles sa aien , ou elles s'en dou aien , appa eni à un ie s, ou qu'elles on , oulu se con en e de la adi ion d'une es mancipi. Ici il n'y a pas con a do u des ou do u acial, il y a con a acio u des ou acio u acias. Quan aux ex es que l'on ci e, le p emie (L. 1, § 3, D., de e pe mu ., 19, 4) nous di simplemen qu'il n'y a pas échange dans l'hypo hèse; le second (L. 4, C., de dolo malo, 2, 21), nous l'a ons expliqué au ex e : nous n'y e enons donc pas. Ce e dénomina ion d'ac io p æsc ip is e bis n'é ai p obable- men pas adop ée dès le débu . Mais c'é ai une ac ion ci ile don la o mule commençai pa la p xsc ip io des ai s ( e ba p æ- sc ip a). Maynz sou ien que c'é ai une condic io (Cou s de D oi omain, 4 e édi ., II, pp. 330 el, sui .). C adenwi z conjec u e que c'é- ai une ac ion in ac um. ci ilis (In e pola ionen in den Pan- dek en, pp. 123 e , sui . : Ac io p æsc ip is e bis). Je penche ais du cô é de la p emiè e opinion. Tou e ois, Maynz enseigne que l'ac ion p æsc ip is e bis é ai oujou s une condic io, que le nom d'ac io p æsc ip is e bis é ai admis dès le débu , e que ce e ac ion é ai une condic io, même dans le de nie é a du d oi . Je ne pou ais sui e 63 moins depuis Labéon, dans le cas où il y a ai ce ai- nemen un con a ci il, mais su la quali ica ion duquel il y a ai des dou es. C'es ce e de niè e opinion qui a p é alu ; mais il y eu dans ce e ma iè e comme dans la plupa des au es, des â onnemen s pendan un emps assez long, e ce n'es que clans le de nie é a du d oi omain que l'ac ion p Ee sc ip zs e bis u dé ini i emen admise dans ous les cas. C'es ce qui explique la cli e - gence des ex es du Diges e e du Code. 61. —D'un cô é, nous oyons les lois 7, §2, D., de pac ., 2, 14; 15 e 22 1 , D., de p iesc . e bis, 19, 5, e 6, C., de ans., qui pa aissen acco de l'ac ion p æsc ip is e bis dans ous les cas. De l'au e, nous a ons les lois 5, § 3 15, in ine ; 16, § 1, D., de p esc . e b., 19, 5 ; 4, C., de dolo malo, 2, 21 ; d'ap ès lesquelles il sem- ble ai que, pou une ce aine ca égo ie de con a s innom- més au moins, on acco dâ l'ac ion de dol ou l'ac ion in ac um, e non l'ac ion p æsc ip is e bis. P écisons da- an age. l'éminen omanis e belge jusqu'àcepoin . Maisj'adme ais olon ie s que l'ac ion qu'on appelai p æsc ip is e bis dans le de nie é a du d oi , é ai une condic io au débu e ini pa cons i ue une ac ion nou elle de bonne oi. L. 22, D., cle p æsc. e b., 19, 5 (Gaius, lib. 10, ad Edic um p o in- ciale): Si ibi polienda sa ciencla e es imen a clede im, si quidem g a is banc ope am esuscipien e, manda i es obliga io : si pe o me cede da a, au cons i u a, loca ionis conduc ionisque nego- ium ge i u . Quod si neque g a is banc ope am suscepe is, neque p o inus au da a au cons i a a si me ces, sed eo animo nego ium ges um , ue i , u pos ea an um me cedis nomine da e u , quan um in e nos s a u um si , place , quasi de nono nego io, in ac um dandum esse judicium, id es , p æsc ip is e bis. 2 L. 5, § 3, eodem (Paulus, lib. 5 Quaes ionum) : Quod SI FAC[AM, UT DES, e pos eaquam eci, cessas da e,nulla exi Ci ilis ac io, e ideo de dolo dabi u . -6' — Il y a qua e ca égo ies de con a s innommés : do u des, do u acias, ac o u acias e acio u des. De ces qua e ca égo ies, les deux p emiè es ne aisaien pas de dou e à Paul, qui acco dai sans hési a ion l'ac ion p ée- sc ip is e bis pou les sanc ionne . La oisième, ac o u acias, aisai un peu de di icul é, mais le ju iscon- sul e ini pa la sanc ionne aussi au moyen de la même ac ion. Mais le nego ium ac o u des ne lui pa aissai pas de na u e à ê e p o égé pa l'ac ion p æsc ip is e - bis. C'es ce qui ésul e clai emen de la loi 5, de p Esc . e b. Nous allons main enan eche che la aison de ce e dis inc ion. 6 9 . — Le nego ium do u des a une essemblance ma- ni es e a ec la en e e le nego ium do u acias a ec le louage. Aussi les Sabiniens donnaien -ils géné alemen , dans ces deux cas, les ac ions u iles de en e e de louage. Mais ce ains d'en e eux, comme Pomponius .1 (L. 18, 2, 1)., amil. e cisc., 10, 2; —L.16, p ., D., dep æsc. e b., 19, 5), adme aien plu ô l'ac ion p esc ip is e bis, con o mémen à l'opinion p oculienne. Quan au nego ium ac o u acias, sa essemblance a ec le manda n'es plus aussi complè e. Aussi les Sabiniens pa ais- saien -ils hési e en e l'ac ion manda i e l'ac ion in ac um. Pomponius cependan (L. 9, § 3, D . , de dolo malo, 4, 3) adme ai ici comme dans les deux p emie s cas, l'ac ion p æsc ip is e bis. En in le nego ium ac o u des ne pa aissai pas même à Pomponius (L. 16, § 1, D., de p ,sc. e bis, 19, 5) de na u e à ê e sanc ionné pa l'ac- i Il au no e que Pomponius es sou en P oculien (L. 15, D., de Publ., 6, 2; — L. 21, p ., D., de adq. e . dom., 41, 1 ; —L. 19, D., de solu ., 46, 3). 65 -- p e sc ip is e bis; il n'y oyai même pas un con- a , e il acco dai seulemen l'ac ion de doio . Deux au es Sabiniens, Julien (L. 7, 2, D. , de pas is, 2, 14 ; — L. 5, § 2, in ine, D., de pPæsc. e bis, 19, 5 2 ) e Gaius (III, § 143; — L. 22, D., de p æsc ip. e bis, 19, 5 3 ) donnaien l'ac ion in ac uel 4 Julien donnai aussi l'ac- 4 Ce e di é ence de ai emen en e le nego ium do u acias e le nedo ium aeio u ies s'explique di icilemen , comme le ai ès- bien ema que . G adenwi z (loe ci .), ca que le ac um p écède la da ion ou qu'il la sui e, il y a oujou s une obliga ion de da e d'une pa , e une obliga ion de ace e d'au e pa . Si l'on di qu'il y a une essemblance a ec le louage, lo sque la da ion p écède le ai , pou - quoi ne pas di e aussi qu'il y a une opé a ion analogue, dans 'le cas où c'es e ai qui p écède la da ion ? Le louage é an un con a consensuel, les deux obliga ions de da e la me ces e de , ace e, c'es -à-di e, de ai e , joui de la chose, ne naissen -elles pas ensemble? L'exécu ion de l'une de ces obliga ions doi -elle pa hasa d p écéde celle de l'au e? Tou es ces objec ions on ai conclu e à G adenwi z que ou cela es dû aux in e pola ions inin elligen es des compila- eu s de Jus inien. Ce e conclusion nous épugne o , u le g and nomb e des ex es qui on la dis inc ion don il s'agi e l'absence d'u ili é de elles in e pola ions. Peu -ê e au -il a ibue ce e dis- inc ion à ce e idée que la da ion es une chose bien au emen g a e, bien au emen décisi e que la plupa des ai s. 2 L. 5, 5 2, in ime, D., de p xsc ip is e bis, 19, 5 (Paulus, lib. 5 Quœs ionum) : Sed si dedi ibi se um UT SERVUM TUUM MANUMITTEliES, e manumisis ', e is, quem dedi, e ic us es ; si scie dedi, de dolo in me dandam ac ionem Julianus sc ibi : si igno ans, in ac um CIVILE1i. - Nous e ons que la compa aison des deux ex es ci és mon e que le mo ci ilem, qui e mine le ex e que nous enons de ansc i e, es é idemmen in e polé. 3 Nous allons oi aussi que les mo s id es p xsc ip is e bis, que nous ou ons à la in de ce ex e, doi en ê e aussi une in e pola- ion. V. le ex e à la page 63, no e I. M. Acca ias sou ien que ces deux ju isconsul es econnaissaien l'exis ence d'un con a dans le nego ium ac o u des e que l'ac ion in ac um qu'ils acco daien é ai celle qui é ai calquée su une ac- ion ci ile econnue, c'es -à-di e, si nous a ons bien comp is l'idée de l'au eu , une ac ion u ile in ac um (Théo ie des Con a s innommés, pp. 54 e 53). Nous ne pou ons, quan à nous, a i me si c'é ai une ec ion u ile ou une ac ion in ac um o dinai e. Mais, pa cela seul que Julien acco dai une ac ion de dol dans le cas p é u pa la in de la loi 5, S 2, p iesc. e b. (V. la no e sui an e), nous pen- 5 — 66 — ion de dolo, dans le cas p é u pa la loi 5, § 2, in ine, D., de p æsc . e b. 1. 63. -- En ésumé, quand il y a ai une essemblance plus ou moins mani es e en e le nego ium don il s'agi e un con a nommé, on acco dai plus olon ie s l'ac- ion p esc ip as e bis, que quand il n'y en a ai au- cune. Voilà l'explica ion des décisions de Paul, qui adme sans hési e l'ac ion p esc zp is e bis dans les nego ia do u des e do u acias, qui la donne, non sans hési a ion, pou sanc ionne le nego ium acio u scias, e qui la epousse en in pou le nego ium acio n des. Ainsi, au emps de Paul, on é ai loin d'ê e d'acco d pou donne l'ac ion pïu sc ip is e bis dans ce e de - niè e ca égo ie de con a s innommés. C'es ce qui ésul e d'ailleu s de la loi 15, in ine, D., de pnesc . e b. En e e , Ulpien, en se plaçan dans une hypo hèse du nego ium acio u des, e mine son ex e pa les mo s sui an s : e go ci ilis ac io o i i po es , id es , p æsc ip is e bis; NISI SI QUIS ET IN HAC SPECIE DE DOLO che ions plu ô à adme e que l'ac ion in ac um qu'il acco dai dans les au es cas, é ai une ac ion in ac um o dinai e (En ce sens : Maynz, op. ci ., II, p. 331, no e 5). L 'éminen au eu que nous com- ba ons, adme an ici l'opinion de Nood , p é end que lo squ'il y a ai dol ab ini io, ce dol, d'ap ès Julien, empêchai la o ma ion du con a . Nous é u e ons ce e opinion ou à l'heu e. Mais, ce qui es absolumen inexac , c'es ce e asse ion que « Gaius ne dou ai pas de l'exis ence d'un con a dans le nego ium acio u des, e que, pa conséquen , il excluai l'ac ion de dolo. » Cela ne ésul e nullemen . ni du § 143 du commen ai e III de Gaius, ni de la loi 22, D., p ase. e b., que M. Acca ias ci e à son appui. 1 Voici ce e hypo hèse : Je ous donne l'escla e S ichus, pou que ous a anchissiez Pamphile. Vous a anchissez Pamphile. Puis ous ê es é incé de S ichus. Julien donne l'ac ion de dol, si je sa ais que je n'é ais pas p op ié ai e de S ichus ; l'ac ion in . ac um, dans le cas con ai e (V. le ex e à la page p écéden e, no e 2). -67 --- ACTIONEM COMPETERE DICAT, UBI DOLUS ALIQUIS ARGUA- TUR (donc une ac ion ci ile, c'es -à-di e, l'ac ion p æ- sc ip is e bis, peu naî e, à moins que, dans ce e espèce, on ne dise que l'ac ion de dol compè e aussi, lo squ'il y a quelque dol allégué) . Ce ex e donne lieu à une pe i e con o e se : on se demande si Ulpien en endai donne dans ce cas l'ac ion p æsc ip is e bis ou l'ac ion de dolo. Le é i able sens du ex e, à no e sen imen , es qu'Ulpien oulai acco - de l'ac ion p Esc ip is e bis, e ce poin ne sau ai ê e sé ieusemen con es é, en p ésence de la loi 7, § 2, D., de »cul., 2, 14; mais, comme il y a ai alo s des ju isconsul es, comme Paul, qui oulaien donne plu ô l'ac ion de dolo, Ulpien ajou e qu'on peu di e que l'ac ion de dolo compè e aussi, pa ce que ce e de niè e ac ion peu ê e in en ée, ou es les ois qu'il y a des dou es su l'exis ence d'une au e ac ion, ce que nous app end Ulpien même dans la loi 7, § 3, D., de dolo malo, 4, 3. 64. --- L'opinion de Paul semble cependan a oi é é enco e sou enue au emps des empe eu s Dioclé ien e Maximien, ca ces empe eu s endi en en 294 un es- c i qui donnai l'ac ion de dol dans une hypo hèse du nego ium acio u des (L. 4, C., de dolo malo, 2,21). Mais es -ce à di e que, même à l'époque de Jus inien, ce e opinion con inuai à p é aloi ? Nous ne le pensons pas e oici pou quoi. Pa mi les ex es que nous a ons ci és, ois (L. 7, § 2, D., de pac ., 2, 14; — L. 15, D., de p æsc . e b., 19,5 ; -- L. 6, C., de ans.) ne disen pas g and'chose au poin de ue qui nous occupe main enan , ca on — 68 — peu p é end e qu'ils ne se i aien qu'à cons a e la di- e gence d'opinion, qui égnai long emps. Mais ce qui es décisi , c'es que le ex e de Jus inien même (I., III, 24, § 1) 1 , qui co espond au pa ag aphe 143 du Com- men ai e III de Gaius, acco de sans hési e l'ac ion p ée- sc ip is e bis, dans un cas où Gaius se demande seule- men s'il y a louage e où il y a un negocium acio u des. 65. — D'ailleu s, il y a au moins deux ex es co igés pa les compila eu s du Diges e e qui mon en bien pa là que, dans le d oi de Jus inien, le neyo ium acio u des é ai sanc ionné pa l'ac ion pïœsc ip is e bis, comme les ois au es ca égo ies de nego ia noe a. Voici ces ex es : 1° L. 5, § 2, in ine, D., de p ce9C. e b., 19, 5. Ce ex e, qui es a ibué à Paul, appo e l'opinion de Julien. ela i e au ne jo ium acio u des e ai di e à ce j u is- consul e qu'il au donne l'ac ion de dolo ou l'ac ion in ac um ci nLE I. Ce e ac ion in ac um ci ILEM se ai appa emmen l'ac ion p æsc ip is e bis. O nous lisons dans la loi 7, § 2, D., de pa . , 2, 14, que Julien n'acco dai dans ce cas 2 qu'une ac ion in ac um o di- I., 3, 24, §1 : E qua sup adiximus, si alieno a bi io p e ium pe missum ue i , eadem e de loca ione e conduc ione dic a esse in elligamus, si alieno a bi io me ces pe missa , ue i . Qua de causa, si ulloni pnlienda cu andaoe, au sa cina o i sa - cienda es imen a quis dec e i , nuila s a im me cede cons i u a, sed pos ea an um da u us, quan um in e eos con ene i , non p op ie loca io e conduc io con ahi in elligi u , sed eo nomine p xsc iplis e bis ac io da u . 2 Il nous pa ai p obable que Julien n'adme ai dans aucun cas l'ac ion p œsc p is e bis e les mo s id es p xsc ip is e bis de la loi 13, § 1, D., de p xsc . oe b., qui pou aien ai e c oi e que ce ju isconsul e l'au ai admise dans les nego ia do u des e do u lacias, son , à no e conjec u e, i,ne in e pola ion. --69-- lai e i , e non pas l'ac ion p æsc ip is e bis. Donc le mo ci i 'em a é é ce ainemen ajou é au ex e p imi i . Si T ibonien e ses collègues sen i en le besoin de co - ige ce ex e, c'es qu'é idemmen , d'ap ès le d oi de leu emps, c'é ai non pas une ac ion in ac um o di- nai e, mais bien l'ac ion p œsc ip is e bis, qu'il allai donne clans ce e hypo hèse 2. 2° L. 22, D., de p esc ip is e bis, 19, 5. Ce ex e, a ibué à Gaius, p é oi égalemen un cas de nego ium acio u des e acco de l'ac ionp œsc ip is e bis. Mais il es plus que p obable que les mo s qui e minen le ex e: id es , p esc ip is e bis, on é é ajou és pa les compila- eu s. En e e , le li e de Gaius non ouché pa Jus i- nien, ses Ins i u es, ne pa le nulle pa de l'ac ion p æ- sc ip is e bis; c'es qu'appa emmen , il n'adme dans au- cun cas ce e ac ion imaginéepa les P oculiens. Il se ai é ange de suppose qu'il l'eû admise dans ce e hypo- hèse du nego ium acio u des, e non dans les au es cas, ca c'es jus emen dans no e hypo hèse que l'ac ion p œsc ip is e bis comp ai le plus d'ad e sai es. En ou cas, Gains n'au ai ce ainemen pas di : PLÀCET in ac um clandu n esse judicium, id es , p)"esc ip as e bis, a endu qu'alo s, ce e opinion é ai loin d'é e admise géné alemen . En in l'hypo hèse de la loi `?2 es p é ue pa le § 143 du Commen ai e III de ses Ins i u es, où il se bo ne à pose la ques ion de sa oi s'il y a làlouage. Ce e ques ion qu'il ne ésou pas dans son li e élémen- ai e, il es ou na u el de suppose qu'il l'a ésolue dans V. n° 6', in Inc. `' Ce ex e d'ailleu s ne nous donne pas ou à ail aison, ca il donne l'ac ion c e dolo, quand il y a eu dol ab ini io. Mais les au es ex es nous semblen assez clai s pou que nous puissions en conclu e l'exac i ude de ce que nous a ançons. — 70 — son li e Ad edic um p o inciale pa la néga i e e qu'il a donné dans ce cas l'ac ion in ac um p op emen di e, sui an l'opinion géné alemen admise alo s pa les Sa- . biniens. 66. —Cujas (Ad L. 5, D., de p iesc . e b., 19, 5), qui sou ien que c'es l'opinion de Paul qui é ai oujou s admise sans con es a ion, même jusque dans le de nie é a du d oi omain, essaie d'explique les di é en s ex es que nous a ons ci és en no e a eu . D'abo d, la loi 15, de p aesc . e b., n'au ai pas le sens que nous lui a ons donné : Ulpien n'au ai poin admis l'ac ion p esc ip is e bis, e le ci ilis ac io o i i po es au ai é é é ac é immédia emen pa le nisi si quis e in hac specie de dolo ac ionem compe e e dica ,. Ce e explica ion es é idem- men o cée; elle es d'ailleu s con edi e, selon nous du moins, pa la loi 7, § 2, de pac is. Ce de nie ex e ne gêne ai pas cependan Cujas, qui, pou explique les ois ex es pou lui ès emba assan s (L. 22, D., de p esc. e b., 19, 5 ; — L. 6., de ams. ; — I., III, 24, § 1), éme un é i able pa adoxe. Le oici : selon lui, ce ne se ai pas l'o d e clans lequel on exécu e la con en ion, qui dé e mine ai le ca ac è e du con a innommé, mais celui qui es assigné clans la con en ion aux engagemen s des deux pa ies. O , dans l'in en ion des pa ies, d'ap ès Cujas, ous ces ois ex es, — e a o io i, la loi 7, § 2, de pac is, ca il s'agi là d'une hypo- hèse où la da ion a eu lieu d'abo d, mais es sui ie d'une é ic ion, -- ise aien des cas où la da ion de ai p écé- de le ai : ce se ai donc le nego ium do u adas, e non le nego ium acio u des. -- 71 67. — Nous e ons obse e ou d'abo d que, dans l'hypo hèse de la loi 22, de p æsc e b., e des Ins i- u es, ca c'es la même hypo hèse, ien ne nous ai oi Glue c'é ai la da ion qui de ai p écéde le ai ; c'es plu ô le con ai e qui es p obable, a endu qu'on es con enu ou d'abo d du accommodage e que ce n'es qu'ensui e qu'on de ai ixe le p ix 1. Mais c'es le sys ème en lui-même qui es absolumen insou enable. En e e , es -ce la con en ion ou son exé- cu ion de la pa d'une pa ie, qui o me le con a in- nommé ? Pe sonne ne sou iend a que c'es la con en ion elle-même qui o me le con a . Dès lo s, qu'impo e l'o d e indiqué dans la con en ion, si elle n'es pas exé- cu ée dans ce o d e? Cependan Cujas in oque à l'appui de son pa adoxe un ex e qui a pa u emba assan à ce ains esp i s mais qui ne nous le pa ai pas du ou (L. 3, §4, D., de condic . causa da a, 12, 4). Voici la aduc ion de ce ex e : « Bien mieux, même si je ne ous ai ien donné pou ob eni un a anchissemen , mais qu'il eû é é con enu que je ous donne ais quelque chose, ous pou ez in en- e l'ac ion qui naî de ce con a , c'es -à-di e, une con- dic ion, même en supposan l'escla e mo . » Selon Cujas, ce ex e oud ai di e qu'a an même l'a anchissemen de l'escla e, celui qui a p omis de le ai e peu in en e l'ac ion p osc ip is e bis  pou ob eni la da ion qui V. ces ex es, n° 61, I e no e; e n° 6 1 , no e. 2 M. Acca ias, Thèse, p. 33; Théo ie des Con a s innommés, p. 218. s Le ex e pa le d'une condie io. M. Acca ias (Thèse, p. 34 , , no e 1; Théo ie des Con a s innommés, p. 24e) conjec u e que ce e inci- den e id es condic ionem se ai une addi ion ai e pa un copis e é- mé ai e, à qui le ex e n'au ai pas pa u su isammen clai . Ce e — 78 — 73. — Ce e opinion me pa ai ès-cons es able. De deux choses l'une : ou on de a considé e l'accep ila- ion d'une c éance condi ionnelle, alo s même que la condi ion iend ai à dé ailli , comme un ai su isan pou donne naissance à un con a innommé ; ou on de a di e qu'elle es insu isan e pou c ée un con a innommé, e alo s ai e abs ac ion complè e de ce e accep ila ion. Il me semble qu'il ne su i pas, pou acco - de une ac ion, que « l'équi é e l'in en ion des pa ies l'exigen , » ca , au emen , ous les pac es de aien ê e sanc ionnés pa une ac ion. Si l'éminen omanis e eu donne une ac ion clans no e hypo hèse, c'es qu'il y a là quelque chose de plus que l'équi é e l'in en ion des pa ies : il y a eu accep ila ion. Ce e accep ila ion ai e d'une c éance condi ionnelle, comme le di l'au eu que je comba s, ne p odui légalemen d'e e , en p incipe, que si la condi ion se éalise. Mais ce p incipe, à mon a is, doi subi un empé amen , quand ce e accep i- la ion a eu lieu ansigendi causa. En e e , l'in en ion des pa ies é ai que le c éancie enonce ai à sa c éance, que la condi ion se éalisâ ou non plus a d, e qu'on ne pa le ai plus de ce e c éance, quoi qu'il a i â . D'ap ès ce e in en ion des pa ies, l' accep ila ion de a ê e considé ée comme ayan oujou s opé é l'ex inc ion de la c éance ; e le débi eu , ainsi libé é, n'au a plus le d oi de se p é aloi de la dé aillance de la condi ion : l'ac ion p Fe.cc ip is e bis é an de bonne oi, le juge de a l'empêche d'in oque ce e dé aillance. Donc, je c ois qu'on peu décide qu'il y a un nego ium acio u des, e que, d'ap ès le de nie é a du d oi omain, il y a lieu à l'ac ion p æsc ip is e bis. D'ailleu s, si — 79 M. Acca ias é ai logique, il de ai di e que le con a innommé ne se o me ai pas, ou es les ois qu'on p ou- e ai que la de e don il a é é ai accep ila ion n'exis ai pas : ce qu'il ne pa aî pas adme e, au moins clans sa hèse (V. n° 32., 2 e no e). J'ajou e que, pou qu'il y ai lieu à l'ac ion de dol, il au qu'il y ai un p éjudice subi. O , ici, ce p éjudice ai dé au ., ca l'accep ila ion d'une de e condi ionnelle, don la condi ion iend a à dé ailli , ne cause aucun p é- judice. 74. — Si j'insis e su ce poin , c'es qu'il y a des di - é ences considé ables en e l'ac ion p æsc ip is e bis e l'ac ion de (lolo, don la plupa , sinon ou es, découlen d'une de ces cieux idées, Glue l'ac ion p xsc ip is e bis es con ac uelle, andis que l'ac ion de dolo es quasi-délic- uelle, e que la p emiè e es ci ile, la seconde p é o- ienne. En oici les p incipales : 1° L'ac ion p iesc ip is e bis es pe pé uelle, l'ac ion de dolo es annale ; ?° l'ac- .ion p xsc ip is e bis es ïei pe seea o ia, e elle passe en iè emen con e les hé i ie s du dé endeu ; l'ac ion c e dolo es pénale a pa e ei, e elle ne passe con e les hé i ie s que dans la mesu e de leu en ichissemen ; 3° l'ac ion p Esc ip is ze b is es de bonne oi e peu ê e a bi ai e ou non, l'ac ion de dolo es oujou s a bi- ai e e échappe à la classi ica ion des ac ions de d oi s ic e de bonne oi ; 4° l'ac ion p esc ip is e bis n'en- aîne pas l'in amie, conséquence a achée à l'ac ion de dolo. 75. — Ainsi, quand l'ex inc ion de la p é en ion de l'une des pa ies cons i ue une da ion ou un ai , il se -80 o me, au p o i de ce e pa ie, un con a innommé, sanc ionné pa l'ac ion p zesc ip is e bis, du moins dans le de nie é a du d oi omain. Quand y a- -il une da ion on un ai ? Nous l'a ons di au commencemen de ce e sec ion ; mais il y a un cas qui mé i e un peu d'a - en ion : il es églé clans la loi 6, C., de ans. Une emme a an in en é la que ela ino ciosi es amen i, une ansac ion, conclue pa un simple pac e, in e ien en e elle e l'hé i ie ins i ué. Elle enonce à son ac ion e celui-ci s'engage à lui donne une pa ie de son hé é- di é. L'empe eu Alexand e décide que ses en an s, ses hé i ie s, ne peu en pas ep end e la que ela, mais qu'ils on à leu disposi ion l'ac ion ex s ipula zu, si leu mè e a eu soin de s ipule , ou l'ac ion p esc ip is e bis, si aucune s ipula ion n'es in e enue. Que les hé i ie s de la que elans ne puissen pas ep end e la que ela, cela ne ai pas de dou e, pa ce que ce e ac ion ne se ans- me aux hé i ie s qu'au an qu'elle a é é commencée ou ou au moins p épa ée du i an du légi imai e (L. 6, .§ 2, D., de ino zcioso es amen o, 5, 2), e qu'au an que celui-ci pe sé è e clans ce e oie (L. 15, § 1, I)., de ile. es ., 5, 2), ce qui n'es pas l'hypo hèse, la que- elans ayan enoncé à la que 'ela, qu'elle a ai une ois in en ée . Mais pou quoi l'au eu du esc i acco de- -il l'ac ion p x.sc ip is e bis à ses hé i ie s ? Le pac e in e enu en e elle e l'ins i ué a- -il eu pa hasa d l'e e d'engen- e Jus inien (LL. 34, e 36, § 2, C., de ingi . es ., 3, 28) in oduisi les inno a ions sui an es : 1° Lo sque le légi imai e meu a an que l'ins i ué asse adi ion, il ansme la que ela à ses descendan s ; `?° L'ins i ué es obligé de ai e adi ion ou épudia ion dans un délai de six mois à pa i du décès du es a eu , s'il demeu e dans la même p o ince que ce de nie , e dans celui d'un an, dans le cas con ai e. 81 — ci e ce e ac ion 2 Non, ce es ! ce n'es pas le pac e même qui a ai naî e l'ac ion p iesc ip is e bis, mais ce e ci cons ance que, idèle à la ansac ion, la que e- ans s'es abs enue olon ai emen de ep end e sa que- ela jusqu'à sa mo e qu'ainsi, elle l'a pe due dé ini i- emen , ce qui cons i ue un ac um su isan pou don- ne naissance à l'ac ion p xsc ip is e bis 1. 76. — Deux obse a ions à ce p opos : P dans no e ex e, l'ac ion p xsc ip is e bis es quali iée u ilis. D'oie Cujas a conclu que ce e ac ion é ai oujou s u ile, e non di ec e. Cela me semble di icile à adme e en p ésence des nomb eux ex es que nous a ons us e qui ne pa aissen pas du ou acco de l'ac ion p éesc ip is e - bis à i e d'ac ion u ile (no ammen L. 7, § 2, D., de pac ., 2, 14 ; — L. 3, § 4, D., de ond. causa da a causa non sec u a, 12, 4 ; — L. 5, § 2 ; L. 15 ; L. 16, p ., D., de p xsc. e b., 19, 5; --- L. 19, § ?, D., c e p eca ., 43, 26). Mais l'explica ion de M. Acca ias (Thèse, p. 44, no e 1 ; Théo ie des Con a s innommés, p. 212 ; P écis de D oi omain. 3 ` ' édi ., II, p. 573, no e 2) me semble enco e plus di icile à adme e : la oici. L'ac- ion p se ip is e bis se ai donnée dans no e hypo- hèse à i e d'ac ion u ile, pa ce qu'elle ne ésul e ai pas seulemen du désis emen de la dé un e, mais aussi de son décès, ci cons ance ou à ai é angè e à sa olon é. Ce e p oposi ion ne se ai exac e que s'il é ai démon é qu'il au oujou s un ai posi i d'une pa ie, pou qu'il y ai un élémen du nego iu/n acio u des, ce qui es pou le moins con es able : l'au eu que je com- C . ci-dessous n° 78. 6 — 82 ba s enseigne lui-même (Théo ie des Con a s innommés, pp. 20 e 21) qu'un ai néga i su i . Si un ai néga i su i en géné al, pou quoi le ai don il es ques ion dans no e ex e (c'es -à-di e l'abs en ion de ep end e la que ela pendan ou e la ie, ce qui a é ein dé ini i e- men la queïe a) ne su i ai -il pas ? P é end ai -on que c'es pa ce qu'ici, il y a un ai é ange à la olon é de la pa ie, à sa oi : son décès ? Mais c'es le p op e de ou ai néga i , quand ce ai es pe sonnel à la pa ie, comme dans no e hypo hèse. On n'i ai pas, j'espè e, jusqu'à p é end e , ai e une dis inc ion en e les ai s pe sonnels à la pa ie con ac an e e ceux qui ne le son pas, e décide que les p emie s n'engend en qu'une ac ion u ile, andis que les de nie s on naî e une ac ion di ec e i 77. — Voici ce qui me pa ai aisemblable. Nous a ons u que la ques ion de sa oi si, dans no e hypo hèse du nego ium acio u des, il allai acco de l'ac ion p æ- sc ip is e bis ou une ac ion in ac um. E , pa mi ceux qui adme aien une ac ion in ac um, il es p obable, comme l'enseigne M. Acca ias (Théo ie des Con a s innommés, pp. 54 e 55), qu'il y en a aien qui oulaien acco de une ac ion u i is in ac um, calquée su l'ac ion loca i pa exemple. Sans dou e, pou moi, il ne pa aî pas que Julien acco dâ ce e ac ion u ile dans no e hypo- hèse, en quoi je di è e d'a is a ec M. Acca ias. Mais l'ac ion in ac um que Gaius donne dans la loi 22, D., de p æsc. e b., es peu -ê e une ac ion u ile. Cela admis, il n'es pas impossible que l'empe eu Alexand e Sé è e, don le ameux conseil de ju isconsul es comp ai p obablemen des pa isans e des ad e sai es de l'ac ion p a sc ip is e bis, endi en 231 (cinq ans ap ès la mo d'Ulpien) un esc i , pa lequel il acco dâ une ac ion u ile, mais ayan une p esc ip io de ai s en ê e de la o mule, en enan comp e ainsi de l'une e de l'au e doc ine . 78. — 2 0 On pou ai ê e en é de di e que la loi 6 es en con adic ion a ec la loi 27, p ., D, de ino . es ., 5, 2, qui di : « Si, ap ès que la que ela de ino /icioso es amen o a é é in en ée, on a ansigé pa un pac e, e que la ansac ion ne soi pas obse ée pa l'hé i ie , il es admis que la que ela es e en iè e. » Mais la con adic ion appa en e dispa aî a, si l'on ema que qu'il y a une ci cons ance qui exis ai dans l'hypo hèse de la loi 6 e qui ai dé au ici : c'es la mo du que elans. Donc, ici, le que elans, ne ece an pas l'exécu ion de la ansac ion de la pa de l'hé i ie ins i ué, peu e- p end e la que ela e , si ce de nie lui oppose l'excep ion de pac e, la b ise pa la éplique de dol1. 79. — Supposons main enan que l'abandon du d oi obje de ansac ion ne cons i ue pas un ai su isan pou donne naissance à un con a innommé. La ans- ac ion n'engend e aucune ac ion, mais si c'es le de- mandeu qui se ou e c éancie , e c'es le cas le plus o dinai e, il peu in en e son ancienne ac ion, b ise pa la éplique de dol l'excep ion de ansac ion qu'on M. Acca ias (Thèse, p. 44) p é end qu'Ulpien elè e la ci con- s ance du décès de l'ins i ué e suppose pa là. le que elans i an . Nous a ons eu beau che che ce e ci cons ance dans le ex e d'Ulpien : nous ne l'a ons pas ou ée. Mais du momen que le ex e ne di pas que le que elans es mo , il au le suppose i an . -- 84 peu lui oppose , e ob eni ainsi la condamna ion égale à l'in é ê que lui de ai p ocu e la ansac ion. Si on ne lui oppose pas, pou une aison ou pou une au e, l'excep ion de ansac ion ou de dol, il peu ob eni la condamna ion in ég ale sui an son d oi p imi i ; en e anche, le dé endeu peu lui oppose ous les moyens de dé ense qu'il a ai a an la ansac ion, sau la é- plique de pac e que le demandeu peu in oque con e lui. Il es d'ailleu s loisible aux pa ies de enonce , de commun acco d, à la ansac ion une ois ai e, an qu'elle n'a pas eçu d'exécu ion. Bien mieux, même ap ès son exécu ion de la pa du dé endeu , du momen que l'ac ion du demandeu subsis e ipso , pi e, les pa ies peu en con eni que la ansac ion se a non a enue, à la condi ion que le demandeu es i ue ce qu'il a eçu. Nous e ons plus en dé ail, à la in de no e é ude, commen on peu ésoud e une ansac ion alablemen consen ie'. C . 1° 44. CHAPITRE III DE L'OBJET DE LA TRANSACTION 80. — Nous a ons u dans le chapi e p emie (n° 3) que la ansac ion doi po e su un d oi dou eux. Mais il n'y a pas que ce e condi ion , ela i emen à l'obje de la ansac ion : il au en ou e qu'elle ne po e pas su une chose qui soi ho s du comme ce. Ainsi elle ne doi pas po e su des choses de d oi di in, ê e con- ai e à la loi, à l'o d e public e aux bonnes moeu s, e c. Ce son là des ègles communes à ou es les con en ions. Nous insis e ons cependan su cinq ca égo ies de d oi s, qui p ésen en , ou pa aissen p ésen e , quelques pa i- cula i és en ma iè e de ansac ion. SECTION I DES QUESTIONS D'ÉTAT 81. — L'é a des pe sonnes peu ê e app écié à ois poin s de ue di é en s : s a us libe a i s, s a u. i / a .c e s a i s Au poin de ue du s a us li e a is, oici ce que dé- cide une cons i u ion de Dioclé ien e Maximien (L. 36, C., c e libe . causa, 7, 16) : ou e ansac ion su une ques ion de libe é es nulle. Cujas (Obse ai., lib. XII, cap. XXXV) nous app end que les au eu s g ecs acon- aien qu'il y a ai une cons i u ion, dans le Code 11e - 86 mogénien, qui annulai ou es ansac ions su la libe é, pa ce qu'en supposan que la pa ie don la libe é se ai con es ée û éellemen escla e, une con en ion in e - enue en e elle e son maî e se ai non a enue (L. 13, C., de ans.) . Deux siècles plus a d, l'empe eu Anas ase abandonna ce e décision un peu sub ile e econnu alable une ansac ion su la ques ion de la libe é (L. 43, C., de ans.). 82. — Ce e cons i u ion d'Anas ase ne laisse pas de soule e des di icul és. Un p emie poin es acquis : ou le monde econnaî que déso mais ou e ansac ion a o able à la libe é es alable. Mais, là où la di icul é naî , c'es quand on se demande si ce e décision s'ap- plique même à une ansac ion en e u de laquelle une pe sonne se ai décla ée escla e. Il y a de sé ieuses aisons d'en dou e . D'abo d, il se ai choquan qu'on pû aliéne pa un moyen indi ec qui s'appelle ansac ion, la libe é qu'on ne pou ai pas aliéne di ec emen ; les mo s : Si non alio ju e cogni o modo eas acilla e con ige i , de la loi 43, ne pe me - aien pas une in e p é a ion si dé oga oi e aux p in- cipes géné aux du d oi . De plus, ajou e- -on, où es ce élémen essen iel de la ansac ion, des concessions écip oques ? L'escla e ne pou an acqué i que pou son maî e, on ne peu pas conce oi une concession de la pa de ce de nie `'. 7 On peu se demande si ce e cons i u ion don pa laien les G ecs, n'é ai pas la loi 36, C., de libe . causa, que nous enons de ci e . 2 On a in oqué aussi ce e au e aison que la libe é se ai inap- p éciable en a gen (Acca ias, Thèse, p. 61). Ce a gumen me pa aî si aible que je m'abs iens de l'a aque . — 87 83. — Quelque sé ieuses que soien ces objec ions, je ne puis pas, en p ésence d'un ex e si o mel, adme e que, même depuis Anas ase, ou e ansac ion qui consa- c e ai la condi ion se ile d'une pe sonne se ai nulle. En e e , la cons i u ion pa le, d'une maniè e géné ale, des ansac ions supe se ili condi ione, sans nullemen dis ingue en e le cas où elles se on a o ables à la libe é e celui où elles y se on dé a o ables. Bien mieux, en employan la p éposi ion p o, au lieu de supe , à la in du ex e, l'au eu du esc i pa aî même p écise que les ansac ions en a eu de la condi ion se ile son aussi alables que celles qui se on in e enues en a eu de la libe é. Quan aux mo s Si non alio ju e, e c., il nie semble qu'on leu donne une signi ica ion qu'ils n'on pas : ces mo s eulen di e ou simplemen : S'il n'y a pas d'au es causes de nulli é ou de escision, que j'é udie ai à la in de ce e é ude, comme le dé au d'un des élémen s de la con en ion, l'incapaci é, le dol, la iolence, e c. 84. — Ré u ons donc main enan les deux a gumen s sé ieux de l'opinion con ai e. On di d'abo d qu'il se ai choquan de pou oi dé oge , au moyen d'une ansac- ion, au p incipe de l'inaliénabili é de la libe é. Ce e obse a ion es jus e, niais elle n'es qu'une c i ique ad essée à l'au eu de la. cons i u ion, c i ique à laquelle je m'associe ais olon ie s. Il au d'ailleu s ema que qu'il y a une di é ence en e la ansac ion pa laquelle on se econnaî escla e, e l'aliéna ion di ec e de la libe é, ca quand on abandonne sa p é en ion à la libe é pa une ansac ion, c'es qu'on sai géné ale- men que le bien- ondé de sa p é en ion es o dou eux, — 94 —. SECTION Il DES CRIMES ET DÉLITS 90. — Un p incipe domine ou e la ma iè e des con- en ions, e pa sui e celle de la ansac ion, c'es qu'une con en ion peu po e su un in é ê p i é, mais non su un in é ê public. Ce p incipe ou e su ou son applica- ion à p opos des ansac ions su c imes e déli s. Il y a un au e p incipe non moins impo an , c'es l'impossibili é d'une con en ion su un déli I u u (L. 27, § 4, D., de pac is, 2, 14). De elles con en ions, en e e , se aien con ai es aux bonnes moeu s e à l'o d e public. De la combinaison de ces deux p incipes, il ésul e qu'on ne peu jamais ansige su un déli u u , e que, quan aux déli s déjà commis, ils peu en ai e l'obje d'une ansac ion, ou es les ois qu'il n'y a pas d'in é ê public engagé. Pou sa oi commen les Romains appliquaien ce de nie p incipe, qui es ce ainemen moins acile à applique que l'au e, il impo e de dis ingue : 1° les delicia p i a a qui donnen naissance à une ac ion pénale que la quali é de ci oyen omain, qui peu s'acqué i e se pe d e, peu ai e l'obje d'une ansac ion, ce que l'au eu ne pa aî pas adme e ( p. 62). J'en ends ici pa déli ou c imen aussi bien qu'un déli ci il, oi e même un quasi-déli . 2 Je désigne sous ce e dénomina ion ous ai s illici es qui engen- d en une ac ion pénale. Ainsi elle emb asse a les quasi-déli s aussi bien que les déli s p op emen di s. Ce e dis inc ion en e les déli s e les quasi-déli s soulè e d'ailleu s des di icul és, que je m'abs iens d'examine , pa ce qu'elles son dénuées d'in é ê p a ique. V. les di - é en s sys èmes dans Acca ias, P écis de D oi omain, 3 e édi ., II, p. 6{8, no e 2. — 95 pécuniai e au p o i de la pa ie lésée ; 2° les c imina p i a a, qui engend en au p o i de la seule pa ie lésée une ac ion c iminelle; 3° en in les c imina publica, d'où ésul e un judicium publicum au p o i de ou le monde e endan à l'applica ion d'une peine c iminelle. I. - DES delicia p i a a 91. — Les ac ions pénales ésul an de delicia p i a a son dans le pa imoine de la pa ie lésée, qui peu en dis- pose comme elle en end. Elles peu en donc ai e l'ob- je d'une ansac ion (L. 7, § 14, D., de pac ., 2, 14). Ce e ansac ion p ésen e cependan quelques pa icula- i és. Nous a ons déjà u (n° 43) que les ac ions u i e inju ia um s'é eignen ipso ju e pa un simple pac e. En oici une au e, qui es plus géné ale : les ac ions u i, i bono um ap o um, inju ia um, e de dolo, qui en aînen l'in amie, quand elle sabou issen à la condam- na ion, l'en aînen égalemen , quand elles on l'obje d'une ansac ion (LL. 1; 4, § .5, D., de his qui no an . in am., 3, 2) pa ce que, di Paul . (L. 5, D., de his qui no an . in am., 3, 2), on considè e qu'il y a a eu de la pa de l'accusé. Mais il au pou cela qu'il s'agisse d'une ansac ion lib emen consen ie, il en ésul e : 1° que, s'il n'y a qu'une emise g a ui e, l'accusé n'en- cou pas l'in amie ; 2° qu'il en es de même, quand la ansac ion a lieu su l'o d e du p é eu (L. 6, § 3, D., de his qui no an . in am., 3, 2 ; — L. 1b,C., ex quibus aus. in am. i oga ., 2, 12) . Seulemen on peu se demande dans quel cas le p é eu pou ai o donne ce e ansac ion. — 96 -- § I I. — DES c inzina p i a a 99. — Pou ces ac ions, il n'y a pas de ex e p écis. Mais nous a ons un ex e d'Ulpien (L. 7, § 1, D., ad SC. TUÏP., 48, 16), d'ap ès lequel la ic ime d'un s ellio- na , d'un dépouillemen d'hé édi é, d'un ol, ou d'une inju e, qui, au lieu d'agi ci ilemen , a agi c iminelle- men e qui s'es désis ée ensui e, se a punie, non pas d'ap ès le séna us-consul e Tu pillien, qui ne s'applique qu'aux e 'iinina publica e don nous pa le ons longue- men clans le pa ag aphe sui an , mais o /icio judicis. Il en ésul e qu'une ansac ion pa laquelle le plaignan abandonne son c unen p i a umn es un ac e illici e à son éga d : donc elle es nulle. Si elle es nulle à son éga d comme é an illici e, il es di icile d'adme e qu'elle es alable à l'éga d du eus : donc elle es nulle e à l'éga d de l'accusa eu e à l'éga d de l'accusé. On peu ajou e que les e mes de la loi 9, C., de con . e commi . s ipul. , 8, 38, son assez la ges pou qu'on puisse les applique aussi bien aux c imina p i- z'a e qu'aux c iinina publica. Voici ce qu'on y li : Sin au en ob non ins i uendam accusa ionenz c iminis peeu- nia p omissa si , eunz de /11 jus)nodi causis pacisci non licea , pe i io dene!a u . 93. — Ce p emie poin une ois admis, es e à sa oi si l'accusé es enu pou con essas. Ici enco e, nous n'a ons pas de ex e p écis. On pou ai ê e en é de conclu e de la loi 7, D., de p ie a ic., 47, 15, que l'ac- cusé se a considé é comme ayan a oué. Voici ce que nous di Ulpien dans ce ex e : « Dans ou es les causes, — 97 — excep é celles qui empo en la mo , celui qui co omp son déla eu es enu pou aincu, en e u du séna us- consul e. » Mais ce ex e n'a ai isiblemen qu'aux judicia publica. En e e , d'abo d, le mo dela o sup- pose une accusa ion publique. Ensui e, le ju isconsul e pa le d'un séna us-consul e ; ce séna us-consul e es aisemblablemen le séna us-consul e Tu pillien, qui, comme nous enons de le oi au numé o p écéden , ne conce ne que les c imina publica, ca celui don pa le un au e ex e du même i e (L. 3, § 3) es ce ainemen le Tu pillien. En in, ous les au es ex es de ce i e isen , sans aucune espèce de dou e, les judicia publica, il es donc di icile d'adme e que ce seul ex e de ce i e ise les c imina p i a a, en même emps que les c i- mina publica. 94. — Ainsi la loi 7, de p e a ic., ne s'applique pas aux c imina p i a a. Fau -il en conclu e, comme on l'a ai ', que l'accusé ne se a poin enu pou co n essus ? Il nous semble que non. Nous a ons u, en e e , dans le pa ag aphe p écéden (n°91), que, même clans les ac ions ci iles ésul an de delicia p i a a, le eus es enu pou con essus, e pa sui e, encou l'in amie ou es les ois que les ac ions son in aman es. Commen eu -on qu'un eus, qui se ai considé é comme ayan a oué, s'il ansi- geai su une ac ion ci ile ésul an de son mé ai , ne le soi pas, quand il ansige su une ac ion c iminelle ésul an du même mé ai ? Ce aisonnemen , i é u able à no e a is, a condui les au eu s que nous enons de ci e à adme e que le eus se a no é d'in amie. Que n'adme en -ils pas 1 Acca ias, Thèse, p. 8 5 ; Dumas, Thèse, pp. 44 e 45. — 98 — alo s, pa une logique bien na u elle, que le eus se a aussi enu pou con essus, ou comme dans l'ac ion ci ile ? Sans dou e, la conséquence n'es pas la même dans les deux cas, puisque, dans l'ac ion ci ile, ce e ic ion exo bi- an e n'en aîne que l'in amie, ce qui es déjà op, an- dis qu'elle peu en aîne en ou e une condamna ion c iminelle dans l'ac ion c iminelle '. Mais cela ien à la di é ence de na u e des deux ac ions. En ous cas, la loi omaine ne semble pas a oi c ain d'a ache ce e con- séquence g a e à la ic ion don il s'agi , ca elle l'adme , comme nous allons oi , en ma iè e de c imina publica, c'es -à-di e de ceux qui peu en empo e des peines plus g a es que les c imina p i a a `'. 95. — On sai qu'un même ai peu engend e à la ois une ac ion ci ile e une ac ion c iminelle. Dans ce cas, la ansac ion peu alablemen in e eni su la p emiè e, non su la seconde. Si l'on suppose qu'une ansac ion soi in e enue su l'ac ion ci ile, la pa ie lésée peu -elle de nou eau in en e l'ac ion c iminelle? Nous ne le c oyons pas, ca on ne peu que choisi en e les deux ac ions, e que, clans l'hypo hèse, ac- ion ci ile a é é é ein e olon ai emen pa une ansac- ion alable, ce qui en aîne aussi l'ex inc ion de l'ac- ion c iminelle (A g., L. 56, § 1, D., de a ., 47, 2). 4 Nous e ons dans le pa ag aphe sui an que ce e ic ion n'en aîne pas nécessai emen la condamna ion. 2 L'au eu d'une au e hèse (Jaube , p. 65) eu ai e ésul e de ce que l'accusa eu es puni, que l'accusé doi ê e puni égalemen . C'es une logique assez singuliè e. En ous cas, si l'accusé peu ê e puni, comme nous le sou enons au ex e, ce n'es pas la ansac ion elle-même qui es punissable chez lui, comme chez l'accusa eu , e le juge ne pou a jamais le puni que comme au eu du mé ai qui a ca é l'accusa ion. -99-- § III. — DES c imina publica 96. -- Les Romains comp enaien ès-bien ce e é- i é incon es able que les c imes po en a ein e non-seu- lemen à la ic ime, mais à la socié é ou en iè e. D'où ils i aien ce e conséquence que ou le monde pou ai les pou sui e. Ils adme aien , il es ai, comme nous enons de oi , ce aines excep ions à ce p incipe, -- don quelques-unes é aien peu -ê e eg e ables, -- pou lesquelles la ic ime é ai seule au o isée à pou - sui e le coupable. Mais, pou les au es c imes, ils ac- co daien à ou le monde le d oi de les pou sui e. Ce e applica ion de l'idée que nous a ons o mulée en commençan n'é ai ce ainemen pas heu euse : nous p é é ons à ce sys ème, plein de dange s, celui qui es en igueu aujou d'hui à peu p ès pa ou e qui consis e à cha ge des magis a s spéciaux de pou sui e les c iminels. Mais, puisque, bon ou mau ais, le sys ème d'accusa ion publique exis ai à Rome, il allai p ohibe ou e con en ion qui pû l'en a e . Voilà pou quoi on décla ai nulle une con en ion pa laquelle une pe sonne p ome ai de ne poin pou sui e une au e pou un c ime commis pa celle-ci. C'es ce que décide Paul (Sen ., 1, 1, § 7) : De c iininibus p op e in amiam nemo cum ad e sa io pacisei po es '. C'es ce que décide aussi la loi 9, C., de con . e comm. s ipul., 8, 38. Nous I Les c imina p op e in amiam ne peu en ê e que les c i- mina publica, ca , bien que les c imina p i a a qui, pou sui is ci- ilemen , en aîne aien l'in amie, comme le ol, le ap , l'inju e, en- aînen à. plus o e aison ce e déchéance, quand ils son pou sui is ex a o dinem, ce son les c imina publica seuls qui en aînen oujou s l'in amie (L. 7, D., de publicis judiciis, 48, 1). — loo a ons u (n° 92) que l'on peu di e que ce de nie ex e s'applique aussi aux c imina p i a a, mais ils isen su - ou les c i nina publica. Ainsi ou e ansac ion pa laquelle une pe sonne abandonne une ac ion publique, ésul an d'un c ime commis pa une au e pe sonne es nulle : oilà le p emie p incipe. 97. — Ce n'es pas la seule sanc ion légale. Les Ro- mains ne se bo naien pas à décla e ce e ansac ion nulle, mais ils la punissaien . Les ègles n'é aien pas les mêmes pou l'accusa eu e pou l'accusé. É udions donc d'abo d ce qui conce ne l'accusa eu . Il au enco e dis ingue sui an que la ansac ion in- e ien a an ou ap ès le commencemen du p ocès. Le p ocès es épu é commencé, causa o dina a, accusa io ins i u a, lo sque l'accusa eu a p ésen é le ibellus acucsa- ionis, signé de lui, e qu'il s'es engagé a ec sa isda ion à pou sui e le p ocès jusqu'à la sen ence (L. 7, p . e § 1, D., de accuse., 48, 2; — L. 3, C., de lais qui accus. non poss., 9, 1 ; — L. 1, C., ad SC. Tu pin., 9, 45). Si la ansac ion in e ien a an la causa o dina a, la sanc ion pénale es double pou l'accusa eu : 1 ° celui-ci es assimilé au concussionnai e; mais, andis que la con- cussion donne géné alemen lieu à un ime a p i a u n, ici il y a un c imen publicum, e la peine es celle de la loi Co nelia de alsis, c'es -à-di e la dépo a ion e la con isca ion géné ale (L. 2, D., de con as., 47, 13; L. 1, § 13, D., de lege Co ne . de ais., 48, 10 ; L. 6, D., de lege ui. epe und., 48, 11) • 2° l'accusa- eu pe d en ou e son jus accusandi (LL. 4 e 8, D., de accusai ., 48, 2) 1. Les au eu s des hèses que j'ai déjà ci ées (A a das, p. 66 ; Jan- --- 101 98. — Si, au con ai e, l'accusa eu ansige ap ès la pou sui e commencée, il ombe sous le coup du séna us- be , pp. 60 e 61 ; Dumas, p. 45) p é enden , je ne sais op pou quoi, que no e accusa eu se a en ou e enu de l'ac ion in ac um de ca- lumnia, qui es . une ac ion mix e au quad uple. En e e , les ex es qu'ils ci en (L. 1, § 1 ; L. 5, § 1, D., de calumn., 3, 6) donnen bien ce e ac ion con e un indi idu qui eçoi de l'a gen en menaçan un au e de lui in en e un p ocès c iminel, mais seulemen quand il le ai calumnia causa, e aucun ex e, que je sache, ne donne ce e ac ion con e quelqu'un qui n'es pas coupable de calumnia. M. Acca- ias (pp. 75 e 76) in oque la loi 3, § 2, D., de calumnia ., à p opos de la ansac ion in e enue ap ès la pou sui e e pa ai sou eni que ce ex e ise à la ois la ansac ion in e enue a an la pou sui e e celle qui y es pos é ieu e : il adme implici emen pa là que ce e ac ion in ac um de calumnia es aussi, donnée con e l'accusa eu qui ombe sous le coup du séna us-consul e Tu pillien, ce qui au- d ai bien la peine d'ê e di exp essémen . Mais, à mes yeux , ce ex e, pas plus que les au es ex es du même i e, ne ise un cas où il n'y a pas chicane , calumnia. En e e , Ulpien ien de di e dans la loi 1 , § 3 , que ce que l'édi eu appe pa ce e ac ion es la calumnia , e non la ansac ion qui n'es pas in e - di e en p incipe ; dès lo s, il es inadmissible que le méme ju is- consul e , lo squ'il ajou e dans la loi 3, § 2, qui es isiblemen la sui e de ].a loi 1, que ce édi s'applique aussi aux ansac ions hon- euses , euille di e que ce e de niè e ca égo ie de ansac ions ombe sous le coup de l'édi , alo s même qu'il n'y au ai pas de calumnia. L'éminen ju isconsul e ne se se ai pas exp imé en des e mes si laconiques, si éellemen il a ai oulu adme e pa là une es ic ion à la p oposi ion qu'il ien de o mule . En ous cas, pou adme e l'ac ion de calumnia dans un cas où il n'y a pas de calum- nia, alo s su ou que l'édi qui donne ce e ac ion exige o melle- men la condi ion de la calumnia (L.1, p ., D., de calumn., 3, 6), il aud ai un ex e plus o mel que la loi 3, § 2. Voici, à mon a is, le ai sens de ce ex e. Le ju isconsul e ien de di e dans le §1 que, quand on eçoi quelque chose pou in en e une ac ion ou pou ne pas l'in en e , qu'on exécu e ou non ce e con en ion, on ombe ou- jou s sous le coup de l'ac ion de calumnia. Il ajou e main enan dans le § 2 que, si l'on ansige ap ès a oi in en é une ac ion, l'édi ne s'en applique pas moins. Mais il suppose dans ce pa ag aphe, comme dans le p écéden , l'exis ence de ce e condi ion essen ielle de la ca- lumnia. Qu'on ne dise pas que, si c'é ai là le sens é i able du § 2, le ju isconsul e y di ai une chose op naï e ! Les e mes de l'édi ne isan que le cas où l'on eçoi de l'a gen calumnia causa, pou in en e ou pou ne pas in en e un p ocès, il é ai nécessai e à ^ 102 — consul e Tu pillien. En oici la disposi ion : une ois la pou sui e commencée, ce n'es pas seulemen la ansac- ion, comme dans le cas p écéden , mais même le désis- emen g a ui , qu'on puni a. Si l'accusa eu de bonne oi econnaî son e eu , il de a demande 1'aboli io au magis a (L. 1, § 7, D., ad SC. Tu pill., 48, 16 ; L. 1, C., ad SC. Tu pin., 9, 45). Ce e au o isa ion du magis a ne s'ob iend a qu'a ec le consen emen de l'accusé; il aud a en ou e que l'accusa eu n'ai pas agi pa ca umnia ; en in, l'aboli io se a impossible, quand il au a eçu quelque chose pou se désis e ,. c'es -à-di e en cas de ansac ion (L. 15, § 2; L. 18, p ., D., ad SC. Tu pill. , 48, 16 ; — L. 2, C., de aboli . , 9, 42). Si le déla eu se désis e sans a oi ob enu ce e aboli io, il se a quali ié. e)gi e sa o (L. 1, § 1, D., ad SC. Tu7pil., 48, 16), e il se a puni : '1° d'une peine de 5 li es d'o (L. 3, § 3, D., de p e a ., 47, 15); 2° d'une peine c iminelle, abandonnée au pou oi disc é- ionnai e du magis a (L. 2, C., ad SC. Tu pill., 9,45); 3° de l'in amie, qui en aîne la déchéance du jus accu- sandi (L. 4, D., de accus., 48, 2; — L. 6, § 3, D., de decu ., 50, 2). Ce e sé é i é pa iculiè e s'explique pa ce e considé a ion que l'accusa eu qui a p ésen é le libel son commen a eu de di e qu'on ombe sous son applica ion, si l'on ansige ap ès a oi in en é le même p ocès a . Main enan , en ai ,, lo squ'une pe sonne ansige su une accusa ion publique, elle peu ê e considé ée le plus sou en comme agissan dans un esp i de chicane., ce qui cons i ue ai une calumnia. Mais ce ne se ai pas une aison pou l'é ige en une p ésomp ion légale, en l'absence d'un ex e spécial. ' L. 3, § 1, D., de calumn., 3, 6 : Si igi u accepi , u nego ium ace e , si e eci , sine non eci , e qui accepi , ne ace e , e si eci , ene u . § 2: Hoc edic o ene u e iam is, qui de i ^ec us es . DEPECTUS au em dici u u pi u pac us. -103 lus accusa ionis e qui s'es engagé à pou sui e le p ocès jusqu'au bou , con ac e, à l'éga d de la socié é, l'obliga- ion de ai e condamne l'accusé, si celui-ci es coupable ; à l'éga d de l'accusé, celle de le ai e décla e innocen , si ce de nie n'es pas coupable ; en in, à l'éga d de la socié é e de l'accusé à la ois, celle de subi les condam- na ions c iminelle e ci ile pou calomnie, s'il a lancé de mau aise oi une accusa ion ausse. En e e , dans ce de nie cas, le calumnia o se a condamné à la même peine que celle don l'accusé se ai passible, s'il é ai cou- pable (L. 17, C., de accusai., 9, 2; — L. 10, C., de calumn., 9, 46). 99. - Si le désis emen g a ui é ai si sé è emen puni, la ansac ion é ai á o io i appée a ec la même sé é i é. Nous enons de oi même qu'en cas de ansac ion, l'aboli %o n'é ai jamais acco dée. De même, les emmes qui, dans les cas excep ionnels où elles pou aien exe ce le jus aceusandi, a ai le d oi de se désis e g a ui emen sans aboli io, ne pou aien pas ansige , sous peine de ombe sous le coup du séna us-consul e Tu pillien (L. 1, § 10 ; L. 4, p ., D., ad SC. Tu pil., 48, 16; — L. 5, C., acl SC. Tu pill., 9, 45). Ainsi se dégage un second p incipe : La ansac ion su un c imen publicuin es oujou s punissable du cô é de l'accusa eu , quel que soi le momen où elle in e ien . . 100. — Quan à l'accusé, il ne se a pas puni, s'il ai une ansac ion a an le commencemen de la pou sui e. Il ne le se a pas non plus, si son ad e sai e se désis e g a- — ^ o — ion de la ansac ion, que l'accusé e use. Alo s il con- sul e les empe eu s Valé ien e Gallien su le poin de sa oi s'il pou a ecommence l'accusa ion, e les em- pe eu s éponden néga i emen . D'oie l'on a oulu con- clu e que la ansac ion su un c ime capi al p odui son e e . Ce e objec ion es enco e plus mau aise que la p écé- den e. En e e , d'abo d, les e mes du ex e son on ne peu plus géné aux, ca il n'y es ques ion que d'un c ime, d'une accusa ion. Vouloi es eind e ce ex e au cas de c ime capi al ne se ai plus in e p é e le ex e; e , à no e sens, c'es a ec aison que les au eu s de ce Lexie s'exp i- men d'une maniè e si géné ale. Il ne décide nullemen la ques ion de sa oi sila ansac ion es alable ou non. mais celle de sa oi sil'accusa eu peu ep end e ou non l'aclion don il s'es désis é. O nous sa ons que l'accusa eu qui se désis e, soi g a ui emen , soi en e u d'une ansac- ion, pe d d'une maniè e géné ale le d oi d'accuse , comme conséquence de l'in amie don il es appé, e cela sans dis ingue si l'accusa ion doi en aîne la peine de mo ou non (LL. 4 e 8, D., de aceusa ., 48, ?; — L. 2, § 1, D., cal leg. Jul. de adul e ., 48, 5 ; — L. ?, D., ad SC., Tu pill., 48, 16; — L. 6, C., de his qui accu- sa p e non poss., 9, 1). Donc, si l'accusa eu qui a ansigé semble supposée dans le ex e, con ai emen à ce que. di M. Acca ias (Thèse, p. 73, no e 1). En e e , si l'accusa eu n'a ai pas exécu é de son cô é ce qu'il a ai p omis, c'es -à-di e s'il n'a ai pas demandé e ob enu l'abola io, commen oud ai -il o ce son ad e sai e à exécu- e la ansac ion? Qu'on ne dise pas que, dans ce cas, l'aboli io doi ê e e usée ! Mais l'accusa eu qui demande l'aboli io, se ga de a bien de di e que c'es pa sui e d'une ansac ion qu'il la demande : il di a pa exemple que c'é ai pa sui e d'une e eú ou d'une émé i é qu'il a in en é le p ocès, e le magis a peu ès-bien igno e la ans- ac ion qui se ai sous main. -- III ne peu plus ecommence son accusa ion, ce n'es pas du ou pa applica ion de la ansac ion, mais au con- ai e, pa un e e de la puni ion qui appe l'accusa- eu qui es coupable d'a oi ai une ansac ion in e - di — 4° Ce de nie a gumen de nos ad e sai es conce ne seulemen la p é endue impuni é , de l'accusa- eu : le oici. On di : L'accusa eu qui succombe en- cou la peine du alion (L. 17, C., de accusa ., 9, 2; — L. 10, C., de calumn., 9, 46) ; donc celui qui accuse quelqu'un d'un c ime puni de mo , s'il succombe, se a lui-même puni de mo . On comp end dès lo s, di -on, que l'accusa eu es ou aussi in é essé que l'accusé, à sau e sa ie ; pou quoi alo s l'accusa eu ne pou ai -il pas, comme l'accusé, che che son salu dans une ans- ac ion? Ce a gumen n'es que spécieux. En e e , de deux choses l'une : ou l'accusa eu es de bonne oi, e alo s, il ne se a pas calumnia o (L. 1, § 3 e 4, D., ad SC. Tu pin., 48, 16) ; s'il n'es pas calumnia o , alo s même que l'accusé se a absous, il ne se a pas passible de la peine du alion, ca celui-là seul se a puni de ce e peine, qui se a décla é calumnia o . D'ailleu s, dans ce cas, il pou a mème ob eni l'aboli io, s'il eu se désis e g a ui emen . Ou l'accusa eu es de mau aise oi, e alo s, il se a puni comme calwnnia o ; mais, dans ce cas, il doi s'impu e à lui-même ce e conséquence de sa ausse accusa ion. Il se ai inadmissible qu'un coupable de calwnnia n'eû qu'à ece oi un po -de- in de l'ac- 1 C . n° 98. — 112 cusé, pou échappe à sa peine. En ous cas, la si ua ion n'es pas la même pou les deux pa ies : l'accusé ne peu pas échappe à une accusa ion qu'on eu lui in en e , andis que l'accusa eu n'a jamais é é obligé d'agi . 108. -- Nous espé ons a oi ainsi démon é que l'excep ion en cas de c ime capi al n'exis e qu'en a eu de l'accusé. Ce e seule excep ion eçoi enco e une excep ion, e e ien ainsi à la ègle, dans le cas d'adul- è e (L. 18, C., de ans.). Pendan long emps, l'adul è e n'é ai j uni que de la eléga ion e d'une con isca ion pa ielle des biens (Paul, Sen ., 2, 26, § 14). C'es Cons an in qui décida le p e- mie que l'adul è e se ai puni de mo (L. 30, § 1, C., ad leu. Jul. de adul e ., 9, 9 ; •-- No . 134, cap. 10 ; — Scholie des Basiliques, su L. 18, C, de C ans.).' Donc déso mais, il semble ai que l'adul è e aussi î pa ie de l'excep ion don nous enons de pa le . Mais non, la loi 18 nous di due l'accusé d'adul è e ne ansige a pas impunémen , comme les au es accusés de c ime capi al. Pou quoi Voici l'explica ion qui nous pa aî la plus sa is aisan e e qui a é é donnée pa Vinnius (De T ai s., chap. VIII). 4 Si no e loi 18, a ibuée à Dioclé ien e Maximien, con ien ce e indica ion : Excep o adul e io, c'es que ces mo s u en insé és ap ès, c'es le scholias e des Basiliques qui nous l'enseigne. Il es ai qu'Augus e e Ca acalla puni en sou en de mo le c ime d'adul è e, mais on sai que cela é ai con ai e à la loi. On oi aussi une cons i- u ion a ibuée à Alexand e Sé è e (L. 9, C., ad leg. Jul. de acha ., 9, 9) édic e la peine de mo con e ce c ime, mais l'al é a ion de ce ex e ésul e clai emen de la con adic ion qui exis e en e le commen- cemen e la in. Ajou ons que Jus inien (No . 134, cap. 10) abaissa la peine de l'adul- è e, e la emme adul è e n'é ai plus qu'en e mée dans un monas è e à pe pé ui é, à moins que son ma i ne la ep î a an deux ans. -- 113 -- Cons an in, en même emps qu'il in oduisi la peine de mo con e l'adul è e, es eigni le d oi de dénonce ce c ime e le ése a au ma i, au pè e, aux è es e aux oncles (L. 30, p ., C., ad le'. Jul. de adul ., 9, 9). Dès lo s, si l'accusé qui ansige é ai impuni, oici ce qui a i e ai sou en : l'accusa eu , qui seul peu ou eu pou sui e l'adul è e, ansige ai se ai puni, du moins dans no e sys ème, e pe d ai son d oi d'accu- sa ion, e ceci dans ous les sys èmes. Alo s il n'y au ai plus pe sonne qui pou sui i de nou eau ce c ime; d'un au e cô é, l'accusé ne pou an ê e considé é comme ayan a oué, es e ai impuni. Il au ajou e que, quand les deux pa ies doi en ê e punies, chacune, ega de a à deux ois a an de ansige , andis que l'accusé n'é an pas puni, e ai ou son possible pou dé e mine son ad e sai e à abandonne son accusa ion, e que celui-ci essaye ai sou en de ompe le magis a e d'ob eni l'abolz zo. 109. — On a p oposé d'au es explica ions, qui ne nous pa aissen pas sa is aisan es. On a di , pa exemple, que le c ime d'adul è e es le plus g a e de ous, qu'il peu modi ie la composi ion de la amille, chose impo an e su ou à Rome. Ce e idée, qui n'es ce ainemen pas exac e à nos yeux mode nes, ca , pou nous, il y a bien des c imes beaucoup plus g a es que l'adul è e, ne pa ai pas l'a oi é é da an age à Rome, si l'on songe que ce c ime n'y é ai long emps puni que de la eléga- ion. Mais il impo e peu que ce e idée soi exac e ou non, ca c'es p écisémen pou les c imes les plus g a es, punis de la peine ex ême, qu'exis e l'excep ion a o able à l'accusé, e si le mo i de ce e excep ion es bien celui 8 — 14 qu'indique Ulpien l , il au con eni que ou accusé de c ime capi al a le même in é ê à sau e sa ie. Une au e explica ion p oposée es peu - ê e plus plau- sible, sans ê e ou à ai sa is aisan e. On a di que la loi Julia de adul e iis au ai o mellemen décidé qu'on ne pou ai jamais ansige impunémen su un c ime d'adul è e, — e on s'appuie su les lois 29, 5 2, D., ad leg. e de adulé., 48, 5 ; 10, C., ad leq. Jal. de adulé., 9, 9, — e que, quand Cons an in in oduisi la peine de mo con e ce c ime, il au ai oublié d'aboli en même emps ce e sé é i é, à l'exemple des au es c imes capi- aux. Ce e conjec u e, pou ê e ingénieuse, n'es au o- isée pa aucun ex e, ceux qu'on a ci és n'é ablissan . nullemen que Cons an in eû oublié d'aboli la disposi- ion de la loi Julia ela i e à la p ohibi ion de la ansac- ion, disposi ion don l'exis ence même n'es pas su i- sammen p ou ée. De plus, ce e conjec u e n'es poin nécessai e, alo s qu'on peu explique la ègle en ques ion d'une au e maniè e, e d'une maniè e plus sa is ai- san e'. 110. — Nous enons de oi que le p incipe que l'ac- cusé qui ansige es enu pou con essas, eçoi une I V. n° 401. 4 On li dans la hèse de M. Acca ias (p. 81, no e 1) que la loi Julia ne s a uai que su l'accusa o . Je ne sais pas si l'au eu a puisé ce e p é en ion dans d'au es ex es que ceux qui son ci és dans ce numé o. Mais, si l'on considè e le ex e de la loi 10, C., ad ley. Jul. de adul ., 9, 9, comme ep oduisan les e mes de la loi Julia, on se a bien o cé d'adme e que ce e loi punissai ou à la ois e l'accusa- eu e l'accusé, ca on y li : De c imine adul e ii paci''ci non lice , e pa delic um es aceusa o is p íe a ica o is, ET DCFUGIENTIS VERITATIS INQUISITIONEAI. L'au eu lui-Blême semble donne la même in e p é a ion à ce ex e, lo sque, un peu plus loin (p. 84), il le ci e pou a i me que l'accusé, comme en ansigean , le même c ime que l'accusa eu . 115 --- excep ion en cas de c imes capi aux, moins l'adul è e. Nous allons nous demande main enan si c'es là la seule excep ion, s'il n'y en a pas enco e d'au es. La loi 18, C., h. ., que nous a ons ansc i e plus hau (n° 103) a ec sa aduc ion, ap ès a oi di qu'il n'es pas pe mis de ansige su les au es c imes que ceux qui son punis de mo , ini pa ces mo s : cui a alsi accusa ionem. Pou nous, ces mo s signi ien : sau l'accusa ion de aux, c'es -à-di e que la p éposi ion i a es ici synonyme de p & e p °. Ainsi, on peu ansige su une accusa ion de aux, e c'es une nou elle excep ion au p incipe appelé ci-dessus. Ce e in e p é a ion es d'abo d appuyée pa les Basiliques. Elle s'explique, d'ail- leu s, pa ce e idée que le aux blesse plus di ec emen un in é ê p i é qu'un in é ê public I. I On a donné beaucoup de mau ais a gumen s à ce e opinion, si acile à jus i ie . Ainsi on a di que le aux é an puni de la dépo a- ion e de la con isca ion géné ale des biens, quand le coupable es un homme lib e, e puni de mo , quand il a é é commis pa un escla e, il es quelque ois di icile de sa oi si l'on a a ai e à un homme lib e ou à un escla e, e pa conséquen , si le c ime es capi al ou non. Pou é i e ces di icul és, di -on, la loi omaine a mieux aimé assimile en ous cas le c ime de aux à un c ime capi al. Ce e explica ion, quoique ingénieuse, ne me sa is ai poin . En e e , il n'es pas aisemblable qu'on ai décidé de ai e un c ime de aux commis pa un homme lib e comme un c ime capi al, pa ce que celui qui es commis pa un escla e es puni de mo , e que, quelque ois, e la chose n'a i e pas ès sou en , quoi qu'on en dise, il es di icile de sa oi si le coupable es lib e ou escla e. Il au ema que , en ou e, qu'un au e que celui qui a ansigé a ec l'accusé, peu pou sui e celui-ci pou le même c ime, que le magis a lui-même, depuis la in de l'époque classique, peu d'o - ice se saisi de l'a ai e (L. 13, p ., D., de o icie p i sidis, 1, 18;- L. 4, § 2, D., ad les. Jul. pecula us, 48, 13 ; — L. 7, C., de accus., 9, 2; — L. 1, C., de cus od. eo ., 9, 4), e que, pa conséquen , ce e ques ion de la libe é, qu'on p é end ê e si di icile, peu oujou s ê e anchée pou l'applica ion de la peine. On s'es appuyé aussi su la loi 42, C., de ans., e la loi 7, C., ad les. Co n. de , alsis., 9, 22. Mais ces deux ex es ne anchen —HG I11. — Ce e opinion ou e cependan des ad e - sai es. On p é end que le mo cui a signi ie ici sine, e la in du ex e oud ai di e alo s : Il n'es pas pe mis • de ansige su les c imes non capi aux sans l'accusa- ion de aux. En adme an ce e aduc ion, il nous semble ai qu'il aud ai en conclu e que, pou ansige su les c imes non capi aux, il au commence pa in en e l'accusa ion de aux H ! ! Mais, non ! nos ad e - sai es s'ingénien à donne au ex e une ou au e signi- ica ion : ils disen que celui qui ansige su un c ime non capi al se a accusé de aux. Quelle o u e on ai subi au pau e ex e, e cela sans nécessi é ! Mais é.ou- ons d'abo d les bou eaux qui exécu en ce e o u e : « L'accusé qui co omp son accusa eu es assimilé à celui qui co omp son juge (L. 34, D., de ju e isci, 49, 14) . D'au e pa , quiconque co omp son juge es ai é comme aussai e (L..1, § ? ; L. 21, D., de lege Co ne . de a s., 48, 10). Donc l'accusé 'qui ansige, c'es -à-di e qui co omp son accusa eu , es épu é aus- sai e. On peu enco e a gumen e de la loi 10, C., ad leg. ul. de adul ., 9, 9, L'accusa eu qui ansige y es quali ié p e a ica o , e la p e a ica io es une so e de aux. Il y es di de plus que l'accusé comme , en ansi.- gean , le même c ime que l'accusa eu ' . » 112. — Ce aisonnemen es digne de la singuliè e nullemen no e ques ion, le p emie se appo an à une ansac ion in e enue su des pièces ausses, le second décidan que celui qui a ansigé su la sincé i é d'un ac e p odui dans un p ocès ne peu plus in en e de ce che une accusa ion de aux, e ni l'un ni l'au e ne i- san une ansac ion su une accusa ion de aux. Acca ias, Thèse, p. 84, qui adop e l'opinion de Vin nius (de T ans- ac ., cap. VII, 30 e s.). - 117-- - in e p é a ion de la loi 18, qu'il a pou bu de jus i ie . • D'abo d, on nous app end que la loi 34, de ju e , assimile l'accusé qui co omp son accusa eu à cel i qui co omp son juge. Oui, ce ex e' décla e G l ue celui qui co omp son accusa eu , comme celui qui co omp son juge, es puni d'une amende de 500 solides, e oilà ou . Il es assez ha di d'en conclu e que le p emie es assimilé au second, même à d'au es éga ds. Puis, on' p é end que celui qui co omp le juge es ai é comme aussai e; cela n'es pas p ou é non plus, ca de ce que dans les ex es qu'on in oque, il es di que ce indi idu se a puni de la peine édic ée dans la loi Co nélia de alsis, il es assez émé ai e de conclu e que ce indi idu es ai é comme aussai e, d'au an plus que l'un de ces ex es (L. 21, D., de lege Co ne . de a s., 48, 10) ajou e qu'il n'es pas géné alemen puni aussi sé è emen que le aux. Mais c'es su ou ce e p é en ion que l'accusé qui ansige se ai aussai e, qui es éellemen é on- nan e. En e e , celui qui ansige a ec son accusa eu es puni d'une amende de 500 solides ; celui qui co - omp son juge es puni de la même peine. Celui-ci es puni, en ou e, de la peine - édic ée dans la loi'Co nélia, e l'on eu ou de sui e en conclu e que celui qui ansige a ec son accusa eu , lui aussi, soi puni de ce e seconde peine ! Voilà un aisonnemen su lequel on me dispense a d'insis e ! E ce e a i ma ion g a ui e que la ?2 ie a ica io es une so e de aux ! Où l'a- -on jamais lue? En ous cas, ce n'es pas clans les ex es (lu i e de p e a ica ione. En e e , la p x a ica io es punie de la peine édic ée dans le séna us-consul e Tu pillien, andis que le aux es puni pa la loi Co nélia (V. n 0 98). E ce e au e .—'ll8— a i ma ion que l'accusé qui ansige comme le même c ime que l'accusa eu ! Il es ai qu'il es di dans la loi 10, C., ad leg. Jul. de adul ., 9, 9 : Pa delic um es accusa o is p xea ica o is, e de u jien is e i a is in 1 u - si ionem. Mais je ne puis pas adme e que l'accusé se a aussi p x a ica o , ca ous les au es ex es que nous connaissons a es en que le p i aïica o c'es l'accusa- eu qui ansige e que l'accusé es enu pou con essus, c'es -à-di e qu'il se a puni, ou e la peine de 500 solides que l'on connaî , comme coupable du c ime don il a é é accusé (LL. 1 e 7, D., de p ie a ica ., 47, 15 ; L. 1, i§ 1 e 6, D., ad SC. Tu pin., 48, 16; — LL. 4, e 29, p ., D., de ju e isci, 49, 14). Peu -ê e Alexand e Sé è e, qui es l'au eu de la loi 10, pa ces mo s pa delic um e c., eu -il ai e allusion à la ègle posée dans la loi 6, D., de p e a ic., 47, 15. Paul nous di dans ce ex e : « Il a é é épondu pa no e empe eu e pa son pè e que, dans le c ime don l'accusa ion es po ée ex a o dinenz, les p é a ica eu s se on con- damnés à la même peine don ils se aien passibles, si eux-mêmes a aien commis l'in ac ion pou laquelle l'accusé a é é absous pa sui e de la p é a ica ion. » Celui que Paul appelle « no e empe eu » es p oba- blemen Alexand e Sé è e, l'au eu de la loi 10. D'ap ès ce ex e , le p é a ica eu qui au a p ocu é l'acqui e- men de l'accusé dans une accusa ion don la connais- sance es de la compé ence ex ao dinai e des magis- a s, c'es -à-di e la plupa des c iznina publica à l'époque du ju isconsul e', se a puni de la même peine ' Pou la compé ence e x ao dinai e des magis a s, V. Faus in Hélie, T ai é de l'Ins uc ion c iminelle, 2e édi ., . 1, p. 84. - H9 que celle du c ime don il a ai in en é l'accusa ion'. S'il en es ainsi, ce n'es pas l'accusé qui es assimilé à l'accusa eu , mais c'es l'accusa eu qui es assimilé à l'accusé'. Ce qui emba asse le plus nos ad e sai es, c'es l'ap- plica ion de la peine : l'accusé qui es enu pou ic us se a- -il condamné à la peine du c ime don il a é é ac- cusé? Ou au -il lui applique la peine de aux, comme é an assimilé à un aussai e? On se i e d'a ai e en di- san que la ques ion se a laissée à l'a bi ai e du magis- a . Nous comp enons bien ce emba as e la solu ion qu'on donne es assez hé oïque. On pou ai s'emba as- se moins, en adme an no e opinion, qui es beaucoup plus simple. 113. -- La de niè e ques ion qui se pose su l'accu- sa ion de aux, no e sys ème une ois admis, c'es celle de sa oi si la ansac ion su ce e accusa ion, impunie du cô é de l'accusé, l'es aussi du cô é de l'accusa eu , e si elle es même alable. Il au ema que qu'il es ques ion, dans ce ex e, dup ce a ica o , e non du e gi e sa o . Le p Je a ica o es celui qui, sans aban- donne complè emen son accusa ion, che che à ai e acqui e l'ac- cusé, de conni ence a ec lui (L.1,§§1 e 6, D., ad SC. Tu pill., 48,16), andis que le e gi e sa o es l'accusa eu qui se désis e sans abo- li io. Il es d'ailleu s p obable que les peines é aien en p incipe les mêmes dans les deux cas (LL. 1, § 2; 2 ; 3, § 3 ; 4; 5, D., de p ie a ic., 47, 15 ; — L. 4, D., de accusa ., 48, 2 ; — L. 6, § 3, D., de decu ., 50, 2; — L. 2, C., ad SC. Tu pill., 9, 45). Mais la loi 6, de p x a- ie., n'au a pas d'applica ion dans le cas de e gi e sa io,pa ce qu'il n'y a pas là acqui emen ob enu auduleusemen . M. Mille oye (Thèse de Doc o a , Lyon, 1877, p. 41) p é end aussi que l'accusé qui ansige peu ê e pou sui i pa l'ac ion de p é a i- ca ion e pa celle de aux. Mais, comme il s'abs ien de démon e ce qu'il a ance, je eg e e d'ê e obligé de m'en eni à ce que je dis au ex e. — 126 SECTION IV DES ALIMENTS 118. — Dans l'ancien d oi omain, la ansac ion su les alimen s é ai complè emen lib e. A ec la misè e e la dép acla ion cies moeu s, on i op sou en un ali- men a ius besoigneux ou p odigue ans o me sa pen- sion alimen ai e en une somme d'a gen payable su -le- champ, dans des condi ions géné alemen o désa an a- geuses, ce qui é ai con ai e à la olon é du es a eu ou du dona eu . Aussi un séna us-consul e, endu su la p oposi ion de Ma c-Au èle, in soume e ce e con- en ion à l'au o isa ion p éalable du magis a : il se ou e commen é o en dé ail dans un long agmen d'Ulpien (L. 8, D., de c ns.). Pou l'é udie , nous di ise ons ce e sec ion en ois pa ag aphes : 1° les condi ions nécessai es pou qu'il y ai lieu d'applique le séna us-consul e ; 2° le magis a compé en e son o ice; 3° les conséquences du dé au d'au o isa ion. '1 . — CONDITIONS NÉCESSAIRES POUR QU'IL Y AIT LIEU D'APPLIQUER LE SÉNATUS-CONSULTE 119. — Voici la o mule exac e : Tou e con en ion à i e oné eux, po an su des alimen s laissés à cause lui l'in en ion de ansige . On ajou e sou en que la ansac ion au- ai é é impossible su ces a ai es. Mais ce e obse a ion ombe ap ès ce que nous a ons u au ex e. D'au es explica ions on é é p oposées, mais elles ne me sa is on pas non plus ; je p é è e done, à l'exemple de bien des au eu s, es e en p ésence d'une énigme à '-iasa de une explica ion insu isan e. -127 — de mo e non enco e échus, es en p incipe soumise à l'au o isa ion du magis a . Ce e o mule con ien ois condi ions : 1° Pou qu'il y ai lieu à l'applica ion du séna us- consul e, il au qu'il s'agisse d'une con en ion à i e oné eux. Le ex e ne pa le que de la ansac ion, niais nous a ons démon é (n 9 e sui .) que le mo ansac- ion es p is ici dans son sens la ge e s'applique à ou es con en ions à i e oné eux. Mais des au eu s son allés plus loin e on p é endu que même une emise g a ui e ombe sous le coup du séna us-consul e. Ce e ex ension ne nous pa ai pas admissible. D'abo d, si l'on emploie quelque ois le mo ansac ion pou désigne ou es con en ions à i e oné eux, nous ne le oyons nulle pa appliqué même à une dona ion. O , no e séna us- consul e, qui in oduisi une disposi ion de loi ou à ai excep ionnelle, e qui, à ce i e, doi ê e in e p é- ée s ic emen , ne pa le que de la ansac ion. Si donc nous n'a ions pas la p eu e ce aine que le mo ansac- ion y es employé dans son sens la ge, nous n'ose ions même pas applique ce e disposi ion aux con en ions à i e oné eux au es que la ansac ion p op emen di e. Il se ai aimen excessi de l'applique à la e- mise g a ui e. Vainemen nous oppose- -on l'a gumen à o io i : p écisémen pa ce que la emise g a ui e dé- pouille complè emen le c éancie sans aucun dédom- magemen , il n'y a pas à c aind e que celui-ci la asse op acilemen ; andis qu'une con en ion à i e oné- eux lui p ocu an oujou s un a an age plus ou moins sé ieux, il es sou en en é de la conclu e. Qu'on ne nous objec e pas que, si la emise g a ui e ne ombai pas sous l'applica ion du séna us-consul e, il se ai op — 128 — acile aux pa ies d'élude la p ohibi ion légale, en si- mulan oujou s une emise g a ui e, là où il y a une con en ion à i e oné eux ! Il su i de ema que que la nulli é qui sanc ionne ce e p ohibi ion e don nous pa le ons au § III, ne peu ê e demandée que pa l'alimen a ius; que . ce de nie , s'il ou e a an age dans la con en ion, se ga de a bien d'en demande la nulli é, e que; s'il s'ape çoi que la con en ion lui é ai désa- an ageuse, il en demande a la nulli é, e p ou e a a- cilemen , pa les ci cons ances de ai , que ce qu'on a quali ié de emise g a ui e n'é ai en éali é qu'une con- en ion à i e oné eux. En in, on s'appuie su le § 1, Paul, Sen ., I, 1, qui nous di : De ais eins pacisci possumzis, de quibus ansige e lice . Le pac e de emise, di -on, n'es possible que su les choses qui peu en ai e l'obje d'une ansac ion ; o la. ansac ion n'es _possible su les alimen s qu'a ec l'au o isa ion du ma- gis a ; donc le pac e de emise su les alimen s n'es .possible non plus qu'a ec la même au o isa ion. Ce ai- sonnemen es icieux, ca , ou e qu'il n'es pas p ou é que le ex e de Paul qui pa le du pac e (pacisci) se ap- po e au pac e de emise, la signi ica ion qu'on eu lui donne es démen ie pa Paul même, dans le même i e de ses Sen ences, au § 5, où nous lisons que la chose jugée, qui ne peu ai e obje de ansac ion, peu ai e obje de dona ion. 120. — J'ai eu soin d'ajou e dans ma o mule, en p incipe. C'es qu'il y a des excep ions à la ègle, qui se amènen à ce e idée géné ale que ce aines con en- ions à i e oné eux son considé ées pa la loi comme é an oujou s a an ageuses à l' alimen a ius, e pa sui e, -- 129 échappen à l'applica ion du séna us-consul e. Exami- nons b iè emen les cieux excep ions don pa le Ulpien dans le ex e que nous a ons ci é : A. La con en ion qui a pou bu de ans o me une pension annuelle en une pension mensuelle ou une pen- sion mensuelle en une pension quo idienne, ou de ai e a oi à l'alimen a zus au commencemen de l'année ce qu'il de ai , d'ap ès le i e, ece oi seulemen à la in de l'année, es alable sans l'in e en ion du magis a , pa ce que, dans ce cas, il es é iden que la con en ion es a an ageuse à l'alimen a ius (L. 8 , § 6 , D. , de ans.). B. Es enco e alable sans l'au o isa ion du magis- a , celle qui a pou bu de subs i ue un d oi d'ha- bi a ion à une somme d'a gen des inée à p ocu e à l'alimen a ius son logemen , ou écip oquemen . Ici un dou e es pe mis, ca , d'un cô é, la maison es oujou s exposée à la uine e à l'incendie, andis que les mêmes dange s n'exis en pas pou une c éance d'a gen , qui es , pa conséquen , plus a an ageuse, quand le débi - en ie es sol able ; d'un au e cô é, on ne peu pas di e, a ec ce ains au eu s 1 , que la subs i u ion d'une somme d'a gen à un d oi d'habi a ion es oujou s a an a- geuse, la somme con enue pou an ê e in é ieu e à la aleu du d oi d'habi a ion. Cependan on a considé é qu'il y a, en géné al, plus d'a an ages que d'incon énien s à laisse , dans ce cas, ou e libe é aux pa ies, é idem- men pa ce que l'alimen a ius n'y es pas mu pa l'idée d'a oi un a an age p ésen , moyennan l'abandon de ses Dumas, Thèse, p. 37. 9 — 130 d oi s u u s 1 , ce que le séna us-consul e a oulu p é- eni a an ou (L. 8, § 25, D., de am.). Ulpien ajou e un oisième cas où la ansac ion 2 es alable sans l'au o isa ion du magis a (L. 8, § 5, D., de ans.). Mais il n'y a pas là une excep ion à no e ègle, mais plu ô l'applica ion des p incipes géné aux de la con en ion. Voici l'hypo hèse : Ti ius, béné iciai e d'une disposi ion à cause de mo , es cha gé de ou ni des alimen s à Séius ; il peu , di a ec aison le ju is- consul e, ansige a ec l'hé i ie sans s'ad esse au magis a , ca une con en ion ne doi jamais ni p o i e ni nui e aux ie s e que l'alimen a ius doi con inue à. ece oi ces alimen s, comme si la ansac ion n'exis ai poin . Mais c'es là, dis-je, l'applica ion des p incipes géné aux de la con en ion. 121. --- 2° Pou qu'une con en ion ombe sous le coup du séna us-consul e, il au que le d oi aux ali- men s, su lequel elle po e, ésul e d'une disposi ion mo is causa (L. 8, § 2, D., de am.). Peu impo e d'ail- leu s que ce e disposi ion soi un legs, un idéiscommis es amen ai e ou ab in es a , une dona ion à cause de mo ou une cha ge imposée à une au e libé ali é mo is causa. Ce e condi ion s'explique pa ce e considé a ion que 1 Il ne aud ai pas oublie qu'ici, l'alimen a ius n'abandonne pas son d oi d'habi a ion con e une somme payable une ois pou ou es, mais payable annuellemen . 2 Nous employons sou en le mo ansac ion dans ce e sec ion, bien que les ègles qui y son ai ées s'appliquen à ou es con- en ions à i e oné eux, soi pou nous con o me aux e mes du ex e, soi pou nous en e me dans le suje de ce ou age, qui po e su la ansac ion. -- 131 ce que le séna us-consul e a oulu empêche , c'é ai une con en ion pa laquelle le débi - en ie , qui es au e que l'au eu de la libé ali é, se déba asse ai de la de e alimen ai e, moyennan un dédommagemen plus ou moins dé isoi e, en p o i an de l'indigence ou de la p o- digali é de l'alimen a ius, ce qui me ai à néan l'in en- ion du disposan , qui a oulu assu e les alimen s à un indigen ou à un p odigue. Ceci n'es pas à c aind e, quand la de e alimen ai e ésul e d'un ac e en e- i s, ca , alo s, c'es géné alemen le disposan lui-même qui ansige a ec l'alimen a ius, e s'il y consen , il es à p ésume que l'alimen a ius es à même de i e malg é ce e ansac ion. Au es e, on ema que a que, quand ce son les hé i ie s du disposan qui doi en les alimen s, pa sui e de la mo du disposan au cou s de la en e iagè e, on ne oi pas op pou quoi l'au o isa ion du magis a ne se ai pas nécessai e; mais le législa eu n'a p obablemen pas songé à ce e hypo hèse e nous sommes obligés pa les e mes du ex e à es eind e la nécessi é d'au o isa ion aux disposi ions mollis causa. 122. -- 3° En in, il au , pou qu'il y ai lieu à l'au- o isa ion du magis a , qu'il s'agisse d'une con en ion po an su les alimen s u u s (L. 8, C . , de ans.) . Rien n'es phis jus e : si, en e e , l'alimen a ius a laissé échoi un ou plusieu s e mes d'alimen s, c'es qu'il a pu i e sans ces alimen s. Dès lo s, il n'y a pas la même aison d'in e di e une con en ion su ces alimen s sans au o i- sa ion du magis a . 123. -- Ces ois condi ions son les seules qui soien — 132 equise s pou qu'il y ai lieu d'applique le séna us-con- sul e. Ainsi il es à peine besoin d'ajou e , a ec Ulpien, que l'au o isa ion es nécessai e, qu'il s'agisse de p es- a ions pé iodiques ou d'une somme payée une ois pou ou es ; que les alimen s soien dus jusqu'a la mo du béné iciai e ou jusqu'à ce qu'il a eigne ce ain âge; qu'ils consis en en a gen ou en d'au es obje s, même immobilie s ; que ces obje s, a gen ou au es, aien é é laissés en pleine p op ié é ou en usu ui ; que la con en- ion po e su le d oi aux alimen s ou su l'hypo hèque qui le ga an i ; qu'elle po e su la o ali é des alimen s dus ou su une pa ie seulemen ; qu'il y ai p ocès ou non ; que l'alimen a i s soi a anchi ou ingénu, iche ou pau e I (L. 8, § 3, 4, 7, 13, 15, 16, 20, 2,3 e 24, D., de ans.). Il con ien , d'ailleu s, de ema que que les alimen s comp ennen non-seulemen la nou i u e, mais même l'habi a ion, l'habillemen , la chaussu e, en un mo , ou ce qui es nécessai e à l'en e ien de l'alimen a ius (L. 8, §§ 1 e 14, D., de ans.). II. — DU MAGISTRAT COMPÉTENT ET DE SON OFFICE 124. -- A Rome, c'es en géné al le p é eu , e en • ' On pou ai ê e en é de oi dans le § 23 une excep ion enan à la condi ion de l'alimen a ius. Voici ce que di ce pa ag aphe: « Si on a laissé à un homme d'une condi ion hono able ce aine aleu pa an, comme une pension annuelle ou un usu ui , la ansac ion pou a ê e ai e même sans l'au o isa ion du p é eu . Au emen , si un usu ui modique a é é laissé à i e d'alimen s, je dis que la ansac ion ai e sans l 'au o isa ion du p é eu es de nul e e . » Mais si l'on combine le co mmencemen e la in de ce ex e, on oi cl ai emen qu'au com mencemen , il n'es pas ques ion d'une aleu laissée à i e d'alimen s. --133 p o ince, le p ésiden , qui es compé en pou acco de ou e use l'au o isa ion (L. 8, p . e § 18, D., de ans.). Mais, si les alimen s son dus pa le isc, la compé ence appa ien au p & ec as & a ii ou au p ocu a o Cesa is (L. 8, § 19, D., de ans.). Ces magis a s ne peu en pas délégue ce pou oi , qu'ils iennen du séna us-consul e (L. 8, § 18, D., de am.). C'es là une applica ion de ce e ègle géné ale qu'un magis a peu délégue les pou oi s qui ésul en de son i e , mais non ceux qu'il ien d'une disposi ion légale spéciale (L. 1, p ., D., de o ic. ejus, cui mana., 1,21). Il a sans di e que le magis a ne doi acco de l'au- o isa ion qu'ap ès la aus& cogni io (L. 8, § 17, D., de ans.). Il doi donc end e un dec e wn : il ne doi pas se con en e d'un libellas (L. 9, §1, D., de o ne. p ocons., 1, 16). L'examen du magis a doi po e su les ois poin s sui an s : 1° les mo i s pou lesquels on eu ansi- ge (causa) ; 2° les a an ages que la ansac ion doi p ocu e à l' alimen a ius (modus) ; 3° les habi udes e la o une des pa ies (pe sona) (L.8, § 8, 9, 10 e 11, D., de ans.). Si le magis a néglige d'examine un seul de ces ois poin s, à plus o e aison s'il néglige d'en exa- mine aucun, l'au o isa ion es nulle (L. 8, § 17, D., de ans.) . L'au o isa ion du magis a s'in e p è e es ic i e- men . Ainsi, quoique nous ayons u que le mo alimen a es employé pa le séna us-consul e, non-seulemen pou désigne la nou i u e, mais ou ce qui es nécessai e à l'exis ence (n° 123), cependan le ex e nous app end que l'au o isa ion donnée pou les alimen a ne se a pas censée emb asse le logemen , le ê emen , la chaussu e ; il au -134 une au o isa ion spéciale pou chacun de ces obje s (L. 8, § 12, D., de ans.). § III. -- CONSÉQUENCES DU DÉFAUT D'AUTORISATION 125. -- Non-seulemen le dé au d'au o isa ion, mais même une au o isa ion qui n'a pas é é donnée ap ès l'exa- men de ous les ois poin s que nous a ons signalés dans le pa ag aphe p écéden : causa, modus e pe sona, annule la con en ion su alimen s (L. 8, §§ 17 e 23,D. , de ans.). Ce e nulli é, é ablie uniquemen clans l'in é ê de l'ali men a ius, ne peu jamais ê e demandée que pa lui. Seulemen la con en ion doi ê e décla ée nulle pa cela seul qu'elle n'a pas é é au o isée, quand l'alimen a ius en demande la nulli é. Voilà du moins le p incipe. Il y a, à no e sen imen , une excep ion à ce p incipe, où la con en ion non au o- isée peu ê e alidée pa le magis a , qui y oi un a an- age pou l'alimen a ius. Ce e excep ion es p é ue pa le § 24, que nous a ons déjà é udié au chapi e p emie (n° 11). Voici l'hypo hèse : l' alimen a ius con ien a ec son débi eu que ce de nie lui paye a une ce aine somme à la place des alimen s en na u e ou ice e sa, sans d'ailleu s change le mode de payemen ; qu'il paye a une ce aine ma chandise à la place d'une au e, pa exemple du in à la place de l'huile; ou bien on con ien de change le lieu de payemen ou le débi eu dans ous ces cas, di le ju isconsul e, la con en ion pou a ê e alidée pa le p é eu dans l'in é ê de l'alimen a ius. Donc il nous semble qu'à la di é ence des au es cas, la con en ion n'es pas nulle pa cela seul qu'elle n'a pas — 135 -- é é au o isée, mais peu ê e alidée ou 'annulée d'ap ès l'app écia ion du magis a . Qu'elle ne soi pas nulle pa le seul dé au d'au o isa ion, c'es ce qui ésul e de la compa aison des e mes employés à la in du § 24 (Si lamen i a sine p æ o e ansige i ... /iæc omnia haben discep a ionem p æ o is, e p o u ili a e alimen a ii eci- pienda sun ) a ec ceux du commencemen (non po e i de lais ansige e) e de la in du § p écéden (di o ans- ac ionem ci a p x o em ac am nullius esse mo nen i). Quan au pou oi que nous econnaissons au magis a d'annule ce e con en ion, il ésul e clai emen des mêmes e mes de la in du § 24 compa és à ceux du § sui- an ( ale ansac io... ansac io a a es e ci a p æ o- em) . Ce e solu ion ne nous semble donc pas dou euse. Mais elle es assez di icile à jus i ie . Puisque, selon nous, — e nous c oyons qu'il ne peu en ê e au emen , --- c'es l'alimen a ius seul qui. peu demande la nulli é, il sem- ble ai qu'il au l'acco de ou es les ois que l' alimen- a ius la demande. Di a- -on que l'alimen a ius n'es pas oujou s clai oyan e demande à ê e p o égé pa le p é eu , qui juge a mieux que lui, enco e bien qu'il demande la nulli é de la con en ion ? Mais alo s, pou - quoi ne pas donne c© pou oi au p é eu dans les au es cas ? Ce n'es pas ou . Ce e solu ion s'acco de mal a ec celle qui es adop ée dans le § sui an , pou le cas où l'on ansige pou ece oi l'habi a ion en na u e au lieu d'une somme d'a gen ayan ce e des ina ion ou ice e sa : là la ansac ion es décla ée alable. Mais je ne ois pas de aison plausible pou di é e de solu- ion en e ce cas e le cas où l'on eu ece oi des obje s -- 142 -- pa ce qu'on n'a ai pas connaissance du es amen , que la loi pe me de éclame l'exécu ion du codicille mais c'es pa ce qu'on igno ai l'exis ence de ce codicille. 131. — Ainsi il me semble ce ain que la ansac ion conclue même sans a oi p is connaissance des e mes du es amen n'é ai pas nulle à l'époque classique 1 . Les compila eu s des Pandec es on -ils oulu inno e , comme ous les au eu s que je iens de ci e en no e pa aissen ê e d'acco d pou l'adme e, en dé achan une pa ie de la loi 1, § 1, D., es a a. quemad. ape ian ., 29, 3, pou en ai e un ex e spécial, la loi 6 de no e i e ? Pou ma pa , je ne le pense pas. Le p incipe su les pièces dé- cou e es ap ès la ansac ion, es qu'elles ne on pas ombe la ansac ion alablemen conclue (L. 78, § 16, D., ad SC. T eb., 36, 1 ; -- L. 19, C., de ans.) 2. Pa applica ion de ce p incipe, le es amen don l'une des pa ies ansigean es n'a ai pas connaissance e qu'elle décou i ai ap ès, ne su i ai pas pou annule la ans- ac ion. Il aud ai donc, pou qu'on pû adme e le con ai e, un ex e au emen décisi que no e loi 6, don j'espè e a oi mon éla é i able signi ica ion. Qu'on ne m'objec e pas que j'accuse ainsi les compila eu s de Jus inien d'une ina en ion op inexcusable : un a ail si considé able ache é dans un délai si cou es excusa- ble de con eni une inad e ance semblable 3 . Les compi- la eu s, oyan le ex e de Gaius ai e de la ansac ion, 1 En ce sens : Cujas, ad leg. 1, D., de ans.; — Nood , de pa . e ans., cap. 18; — Acca ias, Thèse, pp. 93 e 94; -- Dumas, Thèse, pp. 38 e sui . 2 V. ci-ap ès n o 235, 20. 3 C . n° 70. — 4.4 — on peu -ê e jugé à p opos de l'insé e au i e de ans- ac ionibus, sans é léchi da an age su la signi ica ion qu'on pou ai lui donne , à aison de la place qu'il occupe, dé aché qu'il es , du es e du ex e o iginal. CHAPITRE IV DES PERSONNES QUI PEU VENT TRANSIGER 132. -- La ansac ion supposan oujou s des con- cessions écip oques (n° 22), implique nécessai emen une aliéna ion, ou ou au moins une obliga ion con ac ée. Aussi ceux-là son seuls ap es à ansige , qui peu en aliéne ou s'oblige . Dès lo s, il nous su i a d'applique à la ansac ion les p incipes géné aux conce nan la capaci é e le pou oi d'aliéne ou de s'oblige . Nous se ons donc ès-b e s su les pe sonnes don la capaci é ou le pou oi ne p ésen en pas de pa icula i és en no e ma iè e. No e ques ion en con ien deux, comme on a dû le e- ma que , d'ap ès ce que nous enons de di e : 1° la ques ion de capaci é, c'es -à-di e celle de sa oi qui peu ansige pou son p op e comp e ; 2° la ques ion de pou oi , c'es -à-di e celle de sa oi qui peu ansige pou le comp e d'au ui. SECTION I DÉ LA CAPACITÉ DE TRANSIGER 133. — En d oi omain comme en d oi ançais, la capaci é es la ègle, l'incapaci é l'excep ion. Qu'il nous su ise donc d'énumé e les incapables. — 1-'13 Mais, a an de les passe en e ue, il es essen iel de ai e une obse a ion, c'es que, dans no e langue ju i- dique, l'incapaci é suppose la possibili é de donne le consen emen ; pa conséquen , les pe sonnes qui ne peu- en poin donne leu consen emen , comme les ous, les in an es, ne son pas seulemen incapables en d oi , mais absolumen inap es à con ac e en ai e que leu s ac es ne son pas seulemen annulables, mais complè e- men inexis an s (L. 1, § 12 e 13, D., de obl. e ac ., 44, 7 ; --- L. 5, D., de di . eg. u ., 50, 17 S e 10, I . , 3, 19) . L — DES PUPILLES 134. -- Nous allons main enan nous occupe des pupilles so is de l'in an ia e qui peu en donne leu consen emen à un ac e, du moins aux yeux de la loi. Pou ces pupilles, la ègle es qu'ils peu en seuls end e leu condi ion meilleu e, mais non la end e pi e, c'es -à-di e qu'ils peu en acqué i un d oi ou ob eni une libé a ion, mais non pe d e un d oi ou consen i une obliga ion (i. 13, § 29, D., de ac . empli, 19, 1 ; — P ., I., 1, 21 ; — Gaius, 3, § 107) . Pou qu'un ac e du pupille soi complè emen alable, il au l'auc oïi- as du u eu '. Ainsi, quand le pupille a seul conclu une con en ion synallagma ique, e pa iculiè emen une ansac ion, qui suppose oujou s des concessions écip oques, il au la décompose , la main eni dans la mesu e de l'a- I Même pou les ac es passés a ec l'auc o i as u o is, le pupille peu demande la es i u io in in eg um, s'il ép ou e une lé- sion. 1 0 -- 1 4G --- an age consen i en a eu du pupille, e l'anéan i dans celle du sac i ice consen i pa le pupille. Ce e ègle, qui, appliquée igou eusemen , condui ai sou en à une ini- qui é c ian e, es heu eusemen empé ée pa ce p incipe que nul ne peu s'en ichi aux dépens d'au ui (L. 14, D., de ome. ind., 12, 6; — L. 206,D., de eg. ju ., 50, 17), Voyons commen les choses ou se passe pa sui e de la combinaison de ces deux p incipes. 135. -- Supposons d'abo d que le pupille jouai le ôle de demandeu . Il ne pe d pas son ac ion, qu'il peu main enan ecommence , e cela alo s même que l'ac- ion de ai s'é eind e ipso ju e, s'il é ai majeu (V. n OS 32 e sui .). Seulemen , pou ne pas se oi epoussé au mo en de l'excep ion de dol, il au que no e pupille dé- cha ge son ad e sai e de l'obliga ion qu'il a con ac ée à son p o i , ou lui ende ce qu'il a eçu en exécu ion de la ansac ion, dans la mesu e du p o i qu'il en a i é. Si l'on suppose main enan que le pupille jouai le ôle de dé endeu , l'ac ion don le demandeu a consen i l'abandon en sa a eu se a dé ini i emen é ein e, si le pupille exécu e de son cô é la ansac ion. Il peu , s'il le p é è e, in oque la nulli é de l'obliga ion qu'il a con- ac ée, e s'il l'a déjà exécu ée, il peu épé e ce qu'il a donné, pa la condic io sine causa ; mais alo s, son ad- , e sai e peu ep end e son ac ion, si elle n'es pas é ein e ipso ju e, e , clans le cas con ai e, si l'ex inc ion a eu lieu pa accep ila ion, il peu in en e con e le pupille la condic io causa da a, causa non secu a, à l'e e d'ob eni soi l'exécu ion immédia e de son d oi , soi la p omesse de l'exécu ion ul é ieu e (LL. 4 e 10, D. de ond. causa da a, causa non secu a, 12, 4). — '147 -- 136. — Quoi qu'il en soi , pou qu'une ansac ion consen ie pa un pupille puisse p odui e son e e ou en ie , il au que le u eu donne son auc o i as. Mais l'auc o i as u o is su i -elle oujou s pou que ce e ansac ion soi alable ? Non ! depuis un séna us-con- sul e endu su la p oposi ion de Sep ime Sé è e, les ansac ions qui on pou e e l'aliéna ion d'un immeuble us ique ou subu bain, doi en ê e au o isées pa le ma- gis a (L. 4, C., de p æd. e al. ebus naino ., 5, 71). Cons an in é endi ce e exigence aux immeubles u bains e aux meubles p écieux (L. 22, C., de admin. u o ., 5, 37). Ainsi, dans le de nie é a du d oi , quand une ansac ion po an su un immeuble ou su un meuble p écieux doi a oi pou e e de l'enle e au pupille, que la possession de ce obje appa ienne au pupille ou à son ad e sai e 1 , elle doi ê e au o isée pa le magis a . De même, quand elle a pou e e l'aliéna ion d'un de ces obje s, moyennan quoi le pupille ob iend a l'abandon de la p é en ion de l'au e pa ie, elle demande aussi à ê e au o isée pa le magis a . A l'in e se, si la ansac ion n'a pou e e ni de ai e pe d e su un de ces obje s la p é en ion du pupille, ni de ai e so i un obje de ce I Ce poin es con es é pa un g and nomb e d'au eu s (Voe , ad Pandee ., II, 15, n° 2 ; Moli o , Les Obliga ions en D oi omain, 2° édi ., Il, pp. 494 e 495 ; Dumas, Thèse, pp. 70 e 71 ; e les nom- b eux au eu s ci és pa Voe ). Ils p é enden que, quand la ansac- ion a pou e e de laisse la chose li igieuse en an dans no e ca- égo ie à l'ad e sai e du pupille, qui la possède déjà, elle n'a pas besoin d'è e au o isée pa le magis a , pa ce que, disen -ils, en cas de dou e, le possesseu es p ésumé p op ié ai e. Ce e opinion, qui ne peu in oque aucun ex e à son appui, ne [ne pa ai pas admis- sible. En e e , ce e p ésomp ion, si p ésomp ion il y a, es loin d'ê e géné ale, elle a é é é ablie p incipalemen pou dé e mine le ôle du possesseu dans une ac ion en e endica ion, au poin de ue de la p eu e de la p op ié é. Il es donc plus que émé ai e de l'applique à no e ma iè e. -- 1 48 gen e du pa imoine dudi pupille, aucune au o isa ion judiciai e n'es nécessai e, il su i de l'auc o i as u- o is. § II. -- DES MINEURS DE VINGT-CINQ ANS 137. — Pendan long emps, ous les pubè es, sans aucune dis inc ion d'âge, é aien pleinemen capables. Mais la loi Ploe o ia in puni les gens coupables d'a oi ompé les mineu s de ing -cinq ans, d'une amende e de l'in amie, e qui, p obablemen , admi une excep ion en a eu des mineu s ompés. En ou e, le p é eu ac- co dai de bonne heu e la es i u io in in eg um, ou es les ois que les mineu s subissaien une lésion. L'empe eu Ma c-Au èle é abli la cu a elle géné ale des mineu s de ing -cinq ans, qui, en d oi , ne changea ien, mais en ai , endi plus a es, e l'ac ion c iminelle de la loi Ploe o ia, qui omba p obablemen en désué- ude, e l'excep ion admise pa ce e même loi, e en in la es i u io in in eg um. En in, dans le de nie é a du d oi , on dis inguai ne - emen les mineu s sans cu a eu des mineu s en cu- a elle. Les p emie s é aien sous l'empi e de la législa- ion ancienne, c'es -à-di e qu'ils é aien en p incipe pleinemen capables, mais qu'ils pou aien ob eni la es i u io in in eg um, ou es les ois qu'ils ép ou aien une lésion, sans pa le de l'excep ion de dol qu'ils pou- aien oujou s oppose à leu s cocon ac an s de mau- aise oi. Les seconds, au con ai e, é aien déso mais assimilés aux pupilles : ils ne pou aien end e leu con- di ion pi e sans l'assis ance du cu a eu I. Pou plus de dé ails e pou les ex es, je' en oie à M. Acca ias, — {49 — En me plaçan dans ce de nie é a du d oi e dans l'hypo hèse des mineu s sans cu a eu , — ca pou les au es mineu s, il su i a d'applique pu emen e sim- plemen ce que nous a ons u au pa ag aphe p écéden , — j'examine ai b iè emen les conséquences d'une ansac ion ai e pa un mineu de ing -cinq ans. 138. — Il au d'abo d éca e les mineu s qui on ob- enu la enia æ a is : ils ne peu en plus demande la es i u zo in in eg um (L. 1, C., de Ms qui eniam æ a is impe ., 2, 45). C'es à eux que se é è e p obablemen ce ex e de Papinien, qui di : « Celui qui n'es pas p o- égé au moyen de la es i u ion peu ai e emise pa con en ion des conséquences de la au e de ses u eu s, ca ce e emise n'es pas épu ée comme une dona ion, mais comme une ansac ion (L. 39, § 13, D., de adm. e pe ic. u o ., 26, 7) . » En e e , Papinien n'au ai pas employé ce e pé iph ase : Celui qui n'es pas p o égé au moyen de la es i u ion (Eo qui es i u ionis auxilio non ju a u ), pou désigne un majeu ; mais ce qu'ily a de décisi , c'es que les mineu s qui on ob enu la enia æ a is, son capables de ansige , mais non de ai e une dona ion (L. 3, C., si maj. ac . alien., 5, 74), andis que les majeu s son capables pou les deux ac es. Ainsi les mineu s qui on ob enu du p ince la enia ; a is, son capables de ansige . Voilà la ègle. A ce e ègle, il y a une excep ion, c'es que même ap ès a oi ob enu la enia æ a is, les mineu s de ing -cinq ans P écis de D oi omain, 3 e édi ion, I, pp. 412 e sui ., e à M. Ap- ple on, Cou s de D oi omain, I, pp. 63 e sui . Je ci e seulemen les ex es de no e i e qui se appo en aux mineu s de ing -cinq ans ( LL. 4, 20, 22, 25 e 36, C., de aes. ). —'150 son incapables d'aliéne les immeubles e les meubles p écieux : les ègles que nous a ons posées à ce éga d ela i emen aux pupilles, s'appliquen à ces mineu s (L. 3, C., de bis qui enia a a is impe ., 2, 45). 139. — En isageons main enan un mineu de ing - cinq ans, non pou u decu a eu e n'ayan pas ob enu la enia æ a is, e supposons qu'il ai ob enu la es i- u io in in eg um d'une ansac ion pou cause de lésion'. Le p incipe es que la ansac ion se a complè- emen anéan ie e que les deux pa ies se on eplacées dans le même é a où elles é aien a an la con en ion. Pou applique ce p incipe, il es bon de dis ingue sui- an que l'ac ion su laquelle on a ansigé es é ein e ipso ju e ou excep ionis ope. Es -elle é ein e ipso ju e: le p é eu donne au demandeu la même ac ion à i e d'ac ion u ile. Es -elle é ein e excep ionis ope seulemen : le magis a acco de au demandeu l'ac ion p imi i e, a ec une éplique ondée su la es i u io i e. in eg um, con e l'excep ion de ansac ion éclamée pa l'au e pa ie (L. 2, C., si ad . ans., 2, 32 ; -- L. 3, C., de accep ., 8, 44) I Ce e es i u io in in eg um n'es pas spéciale aux mineu s sans cu a eu : elle peu ê e demandée aussi pa les mineu s en cu a elle e les pupilles. Mais ces deux de niè es ca égo ies d'incapables on gé- né alemen la nulli é de l'ac e, qui les p o ège, e dans ce cas, la es i- u io in in eg um, qui es un moyen subsidiai e, i e se a pas acco - dée (L, 16, p ., D., de mino ., 4, 4). Ce n'es donc qu'en cas que les ac es soien alables, mais causen une lésion à l'incapable, que la es i u io in in eg um au a lieu. 2 On a p é endu que, quand l'ac ion du mineu es é ein e seulemen excep ionis ope, il n'y a pas lieu à es i u io in in eg um, ca le mineu peu in en e l'ac ion p imi i e e b ise l'excep ion de ansac- ion au moyen d'une éplique de dol. Ceci es mani es emen dé- men i pa la loi 2, C., si ad . ans., 2, 32. Sans dou e, il y a un cas où le mineu peu oppose une épique de dol sans ob eni pou cela -- 151 -- Quan à l'engagemen p is moyennan l'abandon de l'ac ion, il ne ece a pas d'exécu ion, ou s'il a déjà é é exécu é, il y au a lieu'à épé i ion. Seulemen il y a une a eu ou e pa iculiè e pou le mineu , qui ne es i- ue a jamais que ce don il se a en ichi (L. 7, § 5; L. 27, § 1, D., de mino . XXV annis, 4, 4). Tan qu'un mineu de ing -cinq ans, non pou u de cu a eu , n'ob iend a pas la es i u io in in ec um, don l'oppo uni é es laissée au pou oi disc é ionnai e du magis a , ou es ansac ions qu'il au a consen ies se- on alables, comme ayan é é ai es pa un homme pa - ai emen capable ; sau clans un cas, c'es quand elles po en su les immeubles ou les meubles p écieux. En e e , ici, nous a ons u que les mineu s ayan ob enu la enia i p a is son enco e obligés d'a oi l'au o isa ion du magis a : à plus o e aison, ceux qui n'on pas ob- enu ce e a eu du p ince, son -ils soumis à la même ègle. III. — DES PRODIGUES 140. — Les p odigues in e di s son assimilés aux pu- pilles, e comme eux, ils ne peu en que end e leu condi ion meilleu e (L. 6, D., de e b. obl., 45, 1; L. 3, D., de no a ., 46, 2). la es i u io in in eg um : c'es lo sque la mau aise oi de son co- con ac an es p ou ée (V. n° 138). Mais, pou cela, i au commen- ce pa p ou e ce e mau aise oi, qui es oujou s di icile à p ou e . C'es pou quoi on ecou ai peu -ê e plus sou en à la es i u io in in eg um, qui s'acco dai assez acilemen au p o i d'un mineu , ce qui explique ai les e mes géné aux don se se la loi 2 que nous a ons ci ée. -25i, e eu su le poin con es é, e non su le poin que les pa ies considé aien comme ce ain, seul cas auquel la ansac ion es escindable en e u de la loi 42, C., ii. ., e de la loi 36, D., am. e cisc. 235. — M. Moli o a oulu a ache à no e ègle l'impossibili é de ansige su chose jugée ; écou ons-le un ins an : « Nous a ons u plus hau , di -il, que la ansac ion dans une cause sou e ainemen décidée pa un juge- men à l'insu des pa ies, es nulle ; que cependan la ansac ion es alable lo sque les pa ies qui on ans- igé on dou é de l'exis ence ou de la alidi é de ce e décision même. Pou quoi la ansac ion es -elle nulle au p emie cas, lo sque les pa ies on igno é l'exis ence du jugemen ? Pa ce que, ayan igno é le jugemen , elles on considé é comme ce ain ce poin : que le li ige n'é ai pas enco e décidé, e que ce ainemen elles n'au- aien pas ansigé si elles a aien eu connaissance du con ai e. « Au second cas, lo sque les pa ies on eu des dou es su l'exis ence du jugemen , la ansac ion es alable, quel que soi l'é énemen . Ainsi, supposez que le juge- men soi décou e ap ès la ansac ion, celle-ci es e alable, la pa ie qui au a ansigé su ce poin , ne pou a se p é aloi de la décou e e pou ai e annule la ansac ion, qui a une cause su isan e dans le dou e e l'ince i ude des pa ies I ». 236. — Ce e doc ine n'a ien d'i a ionnel, mais je dou e o qu'elle û celle des Romains. Ils disen que 4 Op. ci ., II, p. 507. -- 255 la ansac ion su chose jugée es adicalemen nulle : nullius esse momen i, di Ulpien(L. 23, § I, D., de cond. ind., 12, 6) ; supe judica o us a ansigi, disen les empe eu s Dioclé ien e Maximien (L. 32, C., de ans.). Ils l'expliquen de la maniè e sui an e : la ansac ion suppose nécessai emen une ince i ude ; o , quand il y a un jugemen passé en o ce de chose jugée, ce e in- ce i ude manque e la ansac ion ai dé au . Sans dou e, il su i en p incipe que ce e ince i ude exis e dans l'esp i des pa ies ; mais ici, les Romains on c u de oi annule la ansac ion, p obablemen pa espec de la chose jugée 1 . Au con ai e, clans le cas où il y a e eu su un poin dé e minan , ous les élémen s essen iels se ou en éunis à mes yeux : je ais démon e dans un ins an que les pa ies on éellemen consen i malg é leu e eu ; il y a un poin dou eux, pa hypo hèse, qu'on a oulu anche pa une ansac ion ; il au sup- pose aussi qu'il y a des concessions écip oques. Ainsi on ne peu pas di e qu'il n'y a pas ansac ion. Seulemen ce e ansac ion es en achée d'un ice qui, ou comme le dol e la iolence, end le consen emen impa ai , sans cependan le dé ui e, e qui, pa conséquen , pe me la escision de la ansac ion. Il es ai que M. Moli o , a ec bien d'au es, sou ien que l'e eu qui nous occupe en ce momen exclu complè emen le consen emen , ce que clous e ons bien ô . 237. -- On oi aussi quelque ois dans la loi 3, C., h:. ., une applica ion de No e ègle, à sa oi que l'e eu su un poin dé e minan que les pa ies, en ansigean , Nous s-e ons dans no e oisième pa ie si les édac eu s du Code ci il on adop é ce e doc ine. —?5G considé aien comme ce ain, donne lieu à la escision . Voici l'hypo hèse : ous a ez ansigé a ec o e cu a- eu su les comp es de cu a elle e ous a ez é ein o e ac ion au moyen de la s ipula ion Aquilienne. Mais, au momen de ce e ansac ion, ous c oyiez qu'il ne ous é ai U que 200 ; o e cu a eu le con es ai e p é endai qu'il ne ous "de ai que 100 : la ansac ion ous a donné d oi à 150 2 . Plus a d, ous décou ez qu'il ous é ai chi 300. Dans ce cas, di l'empe eu Alexand e Sé è e, ous pou ez éclame enco e 100 à o e cu a eu , o e ac ion n'é an pas considé ée comme dédui e dans la s ipula ion Aquilienne pou ces 100, auxquels ous n'a ez pas songé en ansigean . Alo s on di qu'il y a e eu su un poin dé e minan que ous considé iez comme ce ain, à sa oi que o e c éance ne s'éle ai pas au delà de 200. Ce e opinion, sans ê e insou enable, s'acco de mal cependan a ec la solu ion qu'on donne. Si c'é ai là une e eu du gen e de celles qui son p é ues pa les lois 42, C., de ïans., e 36, D., ai . e cisc., elle de ai donne lieu à escision. O , ici, on ne escinde pas du ou la ansac ion : on se con en e de di e que les 100 aux- quels ous n'a ez pas songé es e on en deho s de la ansac ion e ne se on pas épu és é ein s pa la s ipu- la ion Aquilienne. Voilà pou quoi j'ai considé é no e 4 Jaube , Thèse, p, 96. M. Jaube suppose qu'aucune ince i ude n'exis ai su le mon- an de la somme due pa le cu a eu , mais que les pa ies é aien en désacco d, pa exemple, su le mon an des impenses dues au cu a eu . Ce e supposi ion ne me semble pas aisemblable, ca le esc i pa le du eliqua (Quan am pecuniam eliquam ex adminis a ione cu a debe i p oba um ue i ), ce qui ai suppose que les impenses é aien déjà dédui es, ou ou au moins, qu'elles aisaien un élémen des comp es su lesquels on a ansigé. — 257 -- ex e comme une applica ion de ce e ègle que la ans- ac ion se es ein aux obje s auxquels on a songé, e non comme celle de la ègle don je m'occupe main enan (n o 219). 238. — J'ai oujou s supposé que l'e eu su un poin dé e minan e que les pa ies considé aien comme ce - ain, donne lieu à escision, c'es -à-di e qu'elle n'annule pas de plein d oi la ansac ion. Tel n'es pas l'a is géné al : on adme géné alemen que ce e e eu exclu le consen emen e end la ansac ion inexis an e '. Pou ma pa , il m'es impossible de l'adme e, d'abo d pa ce que la loi 42, C., h. ., semble décide le con ai e, en disan simplemen que la ansac ion se a é ac ée ( e ac- a i), ensui e pa ce que, ju idiquemen , ce e doc ine ne me semble pas con o me aux p incipes géné aux du d oi omain. En e e , d'abo d, dans l'hypo hèse de pièce s ausses, on ne peu pas di e qu'il n'y a pas consen emen : le demandeu a bien consen i à abandonne sa p é en ion e le dé endeu à ai e une p es a ion, c'es du moins le cas o dinai e. Main enan , comme ce consen emen a é é dé e miné pa une e eu , il es jus e de pe me e la escision de la con en ion, qui n'es jamais nulle. Dans les deux au es cas, c'es -à-di e dans le cas où le seul hé i ie é i able ai e a ec une pe sonne qu'il c oi son cohé i ie , e dans celui où le débi eu hé édi ai e ans- ige a ec un possesseu d'hé édi é le p enan pou le é i able hé i ie , d'ap ès les p incipes du d oi ançais, Maynz, op. ei ., II, pp. 581 e 582; Moli o , op. ei ., II, pp. 506 e sui . Dumas (Thèse, p. 79), ap ès a oi décla é que l'e eu es une cause de escision, s'emp esse d'ajou e que, quand elle po e su un poin que les pa ies on considé é comme ce ain, il n'y a pas eu consen emen . 17 — 258 -- on de ai di e qu'il y a dé au de consen emen , ca , en d oi ançais, on exige l'exis ence de la cause, e il y a dans nos hypo hèses e eu su la cause. En e e , la cause de l'obliga ion de l'hé i ie qui ansige a ec un indi idu qu'il c oi à o son cohé i ie es l'abandon des d oi s de ce de nie , don l'exis ence ne ai poin l'obje de la ansac ion. L'e eu po e donc su ce e cause. De même, l'obliga ion du débi eu hé édi ai e qui ansige a ec un hé i ie appa en a pou cause d'é eind e sa de e, ce aine ou dou euse, à l'éga d de la succession. Ce e de e subsis e oujou s à l'éga d de la succession, la pe sonne a ec qui il a ansigé n'é an pas le é i able hé i ie : oilà une e eu po an su la cause 1 . Mais il n'en es pas de même en d oi omain : on n'y exige pas, en p incipe, l'exis ence de ce que nous appelons la cause. Pa exemple, quand on ai la p omesse pa s ipu- la ion de paye une somme, c oyan la de oi déjà, en d oi ançais, on di ai qu'il n'y a pas consen emen , ca il y a e eu su la cause, mais, en d oi omain, on di que le consen emen exis e, ca on abien consen iàpaye la somme, e que la p omesse es alable d'ap ès les p in- cipes du d oi 2 . Il en doi ê e de même clans nos hypo- hèses. 239. — Quan aux moyens d'ob eni ce e escision, oici, à , mon a is, commen ils a iaien sui an les cas . 4 Nous examine ons cependan , en ai an du d oi ançais, si les édac eu s du Code ci il on bien dédui ce e conséquence logique des p incipes géné aux qu'ils consac en , ou s'ils n'adme en jamais qu'une cause d'annula ion pou e eu su la pe sonne, même dans nos deux hypo hèses. 2 V. Apple on, Op. ci ., II, pp. 31 e 148 ; Acca ias, P écis de D oi omain, 3 e édi ., Il, pp.214, 215, 704 e 705; O olan, Op. cil., III, pp.155 e 156. — 259 Supposons d'abo d que c'es le demandeu qui eu ai e escinde la ansac ion. Si son ancienne ac ion subsis e enco e ipso ju e, il l'exe ce a e il ob iend a une éplique de dol con e l'excep ion )ac i con en i que de- mande a son ad e sai e. Si son ac ion es é ein e ipso ju e, la es i u io . in in eg um lui se a acco dée, pou u que le p é eu considè e son e eu comme jus es e o (L. 2, D., de in in eg. es i ., 4, 1 ; — Paul, Sen ., 1,7, 2). Dans l'hypo hèse de la loi 36, a n. e cisc., il au a la condic io .sine causa (L. 36, in ine ,D. ,/ccm. e cisc., 10,2), e , pa conséquen , il n'ob iend a pas la es i u io i a i a e- e»wn, qui es -un moyen sup ême. M. Acca ias p opose l'ac ion de dolo 1 ; mais je e l'accep e ai que quand il y au a dol ', e , même dans ce cas, nous e ons bien ô que, si la es i u io i a in eg u n es possible, il au l'exe - ce de p é é ence à l'ac ion de dol. Si c'es le dé endeu qui en demande la escision, a an l'exécu ion, il se bo ne a à ne pas exécu e la ansac ion, e , si son ad e sai e a acquis l'ac ion p ie- sc 'iplis e bis ou l'ac ion ex s ipAa u, il ob iend a con e lui une excep ion de dol. S'il a déjà exécu é, il au a la condic io sine causa (L. 36, in ine, D., /''am. ce ise., 10, 2). Thèse, p. 4; 4. On pou ai m'objec e commen moi, qui iens d'acco de la é- plique de dol e qui ne a de ai pas à acco de l'excep ion de dol pou cause d'e eu , je ne eux pas adme e l'ac ion de dol pou la même cause. Ceci es ou na u el: quand on eu agi de dolo, il au qu'on ai un dol à ep oche à son ad e sai e ; o , ici, ou n'en a cu- co e, a an d'agi , aucun à ep oche à son ad e sai e, qui n'en a poin commis ab ini io; andis que, quand c'es son ad e sai e qui agi , le ai qu'il agi cons i ue un dol de sa pa : il de ai abandonne son ac ion, dès qu'il au a connaissance de la cause de escision ; de même, quand il es pou sui i, il de ai s'abs eni d'oppose l'excep ion i ée de la ansac ion en achée d'un ice : en ne le aisan pas, il comme un dol. — 260 § ll. — ou DOL 240. — Si l'e eu a é é dé e minée pa un dol, elle peu donne lieu à escision, quand elle ne pou ai pas pa elle seule p odui e ce e e : mais il au , pou cela, qu'elle ai é é dé e minan e. Les ex es de no e ma iè e en donnen deux exemples 1 ; 1 0 la loi 9, § 2, D., h. ., escinde une ansac ion en e deux cohé i ie s, don l'un a p a iqué un dol à l'éga d ' de l'au e, pou lui cache une pa ie de l'ac i de la succession 2 ; 2° la loi 19, C., h. ., pe me enco e la escision d'une ansac ion conclue en l'absence des pièces conce nan le d oi li igieux e sous- ai es pa l'une des pa ies Il es à peine besoin de di e que la pa ie qui a commis le dol ne peu jamais demande la escision (L. 30, C., de ans.) . Des au eu s ci en enco e la loi 65, § 1, D., de ond. and., 12, 6, comme une applica ion de nci e ègle (Maynz, Op. ci ., II, p. 581, no e. 9 ; Moli o , Op. ci ., II, p. 509). Ceci me semble inexac , a endu que, dans le cas de la loi 65, la ansac ion es complè emen nulle ( n0 4). 2 On peu app oche ce ex e de 7a loi 35, D., de pa ., 2, 14, qui suppose un pa age in e enu en e ois cohé i ie s, don l'un a sous- ai une somme d'a gen appa enan à la succession, e qui pe me aux deux au es de demande leu s pa s de ce e somme d'a gen , malg é la con en ion de pa age qui in e di ou e éclama ion ul é ieu e, con- en ion que l'au eu du agmen quali ie ansac ion (V. n° 1, 2 e no e). • 3 Le ex e di : pe se, VEL PER ALIUII sub ac is ins umen as d'où l'on pou ai ê e en é de conclu e que la sous ac ion, opé ée même pa un au e que l'une des pa ies, donne ai lieu à escision. Ce se ai une e eu : un dol commis pa un ie s ne pe me jamais la escision de la con en ion (V. Acca ias, P écis de D oi omain, 3° édi ., II, p. 223). 11 esso d'ailleu s clai emen du e be ex o - sisse employé pa les au eu s du esc i , qu'il s'agi là d'une sous- ac ion commise pa l'une des pa ies, soi pa elle-même, soi pa in e médiai e d'un ie s. — 261 — J'ajou e que c'es celui qui allègue le dol, qui doi en ou ni la p eu e (L. 13, C., de ans.). Il ne su i pas d'une simple alléga ion de dol (L. 22, C., de ams.). En in il a de soi que, si la ansac ion po e p écisé- men su la ques ion de dol, elle n'es pas escindable (L. 4, in ine, C., de ams.). C'es un dol qui a dé e miné l'úne des pa ies à conclu e la ansac ion, qui donne seul lieu à escision, e non celui qui a ai pu ê e commis aupa a an e su lequel on a ansigé. 241. -- Voici main enan commen on me en mou e- men ce e cause de escision. Je suppose d'abo d que c'es le demandeu qui a é é ic ime de dol. Conse e- -il enco e ipso ju e son an- cienne ac ion ? il l'exe ce a e ob iend a une éplique de dol con e l'excep ion de ansac ion qu'on lui oppose a (L. 19, C., de ams.). A- -il pe du déjà ipso ju e son ac ion p imi i e? il au a l'ac ion de dol, e , dans le cas où la quali é du dé endeu empkbe a ce e ac ion, elle se a emplacée pa une ac- ion in 'cac u n, qui p odui a les ma nes e e s, moins l'in amie (L. 11, § 1, D., de (lo o m. lo, 4, 3. ; — LL. 4 e 19, C., de ams.; — L. 5, C., de dolo malo, 2, 21) 1. I M. Acca ias ai ici une ema que qu'il m'es di icile d'adme e dans ses e mes nièmes ( Thèse, p. l 52) . I I p é end qu'en cas de s i- pula ion Aquilienne sui ie d'accep ila ion, « pou que l'ac ion de dolo ou l'ac ion subsidiai e in . ac um puisse nai . e, il au nécessai emen que le dol ai exis é au momen . même de l'accep ila ion ; qu'il ne su - i ai pas qu'il al é é p a iqué lo s de la s ipula ion Aquilienne. » D'abo d, l'au eu me semble mal inspi é en supposan une s ipula ion Aquilienne ex o quée pa dol e l'i:ccep ila ion exemp e du même ice, ca il adme a ec moi que ces deux opé a ions son insépa ables (Thèse, p. 24 ; — . n° 38). Dès lo s, la ques ion ne peu guè e se pose ; imagine ai -on que le dol qui a dé e miné la s ipula ion Aquilienne es décou e a an l'accep ila ion, qui peu in e eni quelques in- — 262 -- On sai que l'ac ion de dol e l'ac ion subsidiai e in ac um son annales e in ansmissib les passi emen . D'où l'on pou ai conclu e que le demandeu , ic ime du dol, qui au ai laissé pé i son ac ion ipso ju e, se ai moins bien ai é que celui qui l'au ai é ein e seulemen excep ionis ope. Mais cela n'es pas. En e e , il ne au pas oublie que, si l'ac ion de dol es annale e in ans- missible passi emen , ap ès l'année, ou ap ès la mo du débi eu , on peu , oujou s en cas de dol, in en e une ac ion in ac um, ondée su le p incipe : Nemo debe ex alieno damno esse locuples, qui es pe pé uelle e ans- missible aussi bien passi emen qu'ac i emen . O , ici, la pe e de l'ac ion p o i e ou en iè e au dé endeu ou à ses hé i ie s, e , si le demandeu n'a enco e ien eçu ansac ionis causa ou s'il end ce qu'il a eçu, l'ac ion in s an s ap ès la s ipula ion ? dans ce cas, comme l'ac e n'es pas en- co e comple , si la ic ime du dol ne consen pas à ai e accep ila ion, la s ipula ion ou e seule ne p odui ai aucun e e ; si laccep ila ion a lieu ap ès la décou e e du dol, elle con i me le commencemen de l'opé a ion, qui n'é ai pas sans ache. Mais ou cela n'es pas bien p a ique, e , pou end e la ques ion éellemen in é essan e, il au- d ai suppose une no a ion o dinai e sui ie d'accep ila ion. Ici il y a deux ac es bien dis inc s e don l'un peu ê e icié, andis que l'au e ne l'es poin . Si, ap ès a oi ai une no a ion pa sui e d'un dol com- mis pa l'au e pa ie, le c éancie décou e ce dol, il peu immédia- emen exe ce l'ac ion de dol ou ou e au e oie qui la emplace a. Il a sans di e que, s'il n'a pas enco e décou e le dol au momen de l'accep ila ion, bien que le dol n'ai pas é é p a iqué à ce momen , il peu , oujou s demande la escision de la con en ion. Si, main enan , il a ai . l'accep ila ion malg é la connaissance du dol, don il a ai é é ic ime au momen de la no a ion, l'accep ila ion au con o ma ion. D'ailleu s, le ex e que l'éminen au eu ci e à son appui (L, 1, § 7, D., de dolo malo, 4, 3) n'a aucunemen , ai à no e ques ion : il décide simplemen que, quand le demandeu a ai une au e ac ion que l'ac- ion de dol, qu'il a é ein e sciemmen malg é la connaissance du dol, il n'au a pas l'ac ion de dol, à moins que ce e ex inc ion même n'ai é é. ex o quée pa dol. — 263 ac um doi lui p ésen e ous les a an ages de la p e- miè e ac ion (L. 28, D., de dolo malo, 4, 3). La ic ime du dol, qui a l'ac ion de dol, a aussi la e- s i u o in in eg um (L. 1, e L. es i ., 4, 1 ; — L. 1, § 6, 1)., L. 33, D., de e judic., 42, 1 ; — O l'une e l'au e son eles oies peu use qu'à dé au d'au e. Peu -on exe ce l'une ou l'au e à son choix? Non ! oici, à mon a is, le p incipe : Lo sque les deux oies son égalemen ou e es, il au de- mande la es i u io in in eg um, de p é é ence à l'ac ion de dolo (L.7 , § 1, D., de in, in . es i . , 4, 1; — L. 1, § 6, e L. 38, D., de dolo malo, 4, 3 ; —L. 33, D., de e i -(Lica a, 42, 1). Seulemen la es i u io in in eg um, qui n'é ai jamais acco dée que muni « causa e qui semble a oi é é abandonnée au pou oi disc é ionnai e du ma- gis a ', s'acco dai di icilemen aux majeu s, bien qu'elle le l'U plus acilemen aux mineu s. Voilà commen on peu explique la loi 38, D., de dolo înalo, 4, 3, qui, dans un cas de dol, acco de l'ac ion de dolo aux majeu s e la es i u io in in eg um aux mineu s. En e e , dans le p emie cas, la es i u io in in ei una é ai possible en héo ie ; mais, comme elle s'acco dai di icilemen en ai , on ecou ai plu ô à l'ac ion de dolo; andis que, dans le second cas, comme la es i u io in in eg um s'ob enai acilemen , on la demandai plu ô que l'ac ion de dolo '. V. Acca ias, P écis de D oi omain, 3° édi ., II, p. 1328. 2 Eu ce sens : Apple on, Op. ci ., II, p. 3'5. -- V. cependan Acca- ias, P écis de D oi omain, 3° édi ., II, p. 1068, 2°. M. Acca ias sou ien que « la es i u io in in eçj u n ne p ésen e un in é ê que lo sque la pa ie coupable de dol a aliéné g a ui emen la chose qu'elle enai en e u de la ansac ion, pa ce que le dol n'es opposable qu'à l'au eu même du dol e à ses ayan -cause à i e g a- 7, § 1, 1)., de in in ec1. de dolo malo, 4, 3 ; -- Paul, Sen ., 1, 7, § 2). subsidiai es, don on ne — 270 -- E le dé endeu ne pou ai pas lui di e que c'es lui qui a commencé pa iole la ansac ion, en in en an son an- cienne ac ion, à laquelle il a ai enoncé, ca il peu é- pond e qu'en in en an son ac ion, il n'a pas du ou iolé la ansac ion, que, l'in en io de son ac ion é an ainsi con- 'çue : Quidquid ob eam em N"' N' A° A° da e 'ace e opo e ex i de bona, il a pu s'en se i pou éclame ce qui lui es dû ansac ionis causa. Au con ai e, si l'ac ion es de d oi s ic , le deman- deu né peu in oque la éplique de pac e que dans le cas où, l'obje dû es an oujou s le même, la quan i é seule en a é é édui e pa la ansac ion, e où le deman- deu a eu soin de ne éclame que ce e quan i é édui e, ca , au emen , on peu lui ep oche d'a oi le p emie en ein la ansac ion, en éclaman au e chose que la chose due en e u de la ansac ion, ou plus qu'il n'es dû en e u de la même con en ion'. 248. -- Quoi qu'il en soi , si le dé endeu n'oppose pas l'excep ion de ansac ion, il a i e a sou en que la ansac ion se ou e ésolue. Dans ce cas, si le dé en- deu a déjà exécu é la ansac ion, en ou ou en pa ie, il pou a in en e la condic io causa da a, causa non secu a, pou demande la es i u ion de ce qu'il a donné (L. 23, p ., D., de coud. ind., 12, 6) °. M. Acca ias me semble op absolu, lo squ'il enseigne que « le dé endeu , an qu'il n'a pas exécu é, es e absolumen lib e de main- eni ou de ésoud e la ansac ion ; qu'il lui es loisible, en e e , de ne pas épond e à la pou sui e du demandeu pa l'excep ion de pac e, e de s'en eni aux moyens de dé ense qu'il pou ai in oque an é- ieu emen (Thèse, p. 40). » 2 C . n° 44. DEUXIÈME PARTIE DE LA TRANSACTION DANS L'ANCIEN DROIT FRANÇAIS 249. — Ap ès que le D oi omain eu é é in odui dans l'ancienne F ance, il ne semble pas a oi subi de no ables modi ica ions dans no e ma iè e. E le peu de changemen s qui s'y in oduisi en é aien dus pou la plupa à une mau aise in e p é a ion du D oi omain, in e p é a ion qui u quelque ois sou enue clans un bu louable pa de g ands ju isconsul es comme les Dumou- lin, les D'A gen é, les Po hie . Nous allons donc pa cou i apidemen les modi ica- ions p incipales qui u en appo ées aux ègles de D oi omain que nous enons d'é udie . Ces modi ica ions conce nen : 1° l'Obje de la ansac ion; 2° la Capaci é equise pou ansige ; 3° l'E e de la ansac ion ; en- in 4° la Rescision de la ansac ion. CII A PITRE PRENIIER DE L'OBJET DE LA TRANSACTION 950. — Le p incipe é ai , dans l'ancien D oi ançais comme en D oi omain e dans le D oi ançais ac uel, qu'on ne peu ansige que su des obje s qui son dans le comme ce. Seulemen , quand il s'agi d'applique ce p incipe, il se p ésen e des di icul és analogues à celles que nous a ons ues pou le D oi omain. D'abo d, pou les ques ions d'é a , on adme ai géné- alemen que la ansac ion é ai alable quand elle con- sac ai un é a a o able, mais qu'elle é ai nulle dans le cas con ai e, e cela, pa sui e d'une in e p é a ion se- lon nous e onée du D oi omain 1• L'applica ion la plus impo an e de ce e idée se ou e en ma iè e de ma iage. On décidai géné alemen que la ansac ion ayan pou bu de alide un ma iage a a- qué comme nul é ai alable, andis que celle qui de ai annule ce ma iage é ai nulle. Il es ai que le cha- pi e xi des Déc é ales, De ansac ionibus, semble di e le con ai e « Po e is ad componendum in e pone e pa es uas, e in e dum aliquid se e i a i dis ahe e, ex- cep is nimi um casibus, qui composi ionis, si e dispensa- ionis emediumnon admi un u po e, con ugii sac amen- um; quod cum, non solum apud La inos e G æcos, sed V. n°° 82 e sui . — 273 — e iam apud i 'clelcs e in icleles exis cc , a se e i a e cano- /zica, ei ca ilh^cl. eeecle e non 'ieebi . » Mais la glose nous di : « Sic pale gi o l  ma imonio non habe lo- c ll)l )'ansac o ce c0mpOs? do, UT CONTRA .IíATRIJíONIUM ALIQUOD STATLATL'R. » E ce e in e p é a ion é ai eilsei- g'nee pa uii g and nomb e d'au eu s i. 251. — Les di é ences peu -é e les plus no ables exis aien en e le d oi omain e l'ancien d oi ançais, ela i emen à la ansac ion su c imes e déli s. Rappelons b iè emen les ègles du d oi omain : 1 0 La ansac ion su déli s p i és es alable, sau l'in amie qui appe le dé endeu pa cela seul qu'il a ansigé, quand l'ac ion su laquelle il a ansigé é ai in aman e ; ?° la ansac ion su c imes p i és es nulle, l'accusa eu es puni, e l'accusé, selon nous, es enu pou con essas e no é. d'in amie ; 3' la ansac ion su c imes publics es nulle ; l'accusa eu es puni ; l'accusé aussi es puni si la ansac ion in e ien ap ès que la pou sui e es en- uagee, excep é dans les accusa ions capi ales, su les- quelles il peu impunémen ansige ; il y a main enan une excep ion géné ale, selon nous, pou l'accusa ion de aux, su laquelle on peu ansige alablemen sans a oi à c aind e aucune peine ' ni pou l'accusa eu ni peu l'accusé". — En d oi ge manique, le ondemen de ou e ► Gonza s, su le chap. XI des Déc é ales, L'•7; pa e ua : De ansi cl.; Vinnius, De ansac ., chap. 4 , , n° 12 ; oë , De ansacl., n o ; C ego ius Tholosanus, Syn agnia ju is, De ans., p. 3, lib. 28, e. ?, n° 17 ; U eeolus, De ansae ., quws . 28, n° 32 e 36, 4 L'accusé se a cependan enu pou con essus e no é. d'in amie. :j N. n' s no e sui . 18 — 71 — pénali é é ai l'idée de la engeance p i ée. Si donc la ic ime d'un c ime consen ai à ansige a ec le cou- pable, pe sonne ne pou ai pou sui e ce de nie . Ce e engeance p i ée qui e ê ai dans les p emie s emps des o mes b u ales, ne a da pas à se ans o me en une épa a ion pécuniai e, la co)2zpoSi Oie. Peu à peu, ce e composi ion, qui au débu n'é ai qu'une acul é pou l'o ensé, ini pa de eni la peine p incipale de ous c imes. O la composi ion n'é ai qu'une so e de ansac ion conclue en e l'accusa eu e l'accusé de an le juge. Il é ai donc na u ellemen pe mis aux pa ies de ansige a an d'alle de an le juge. Cependan , dès les p emie s siècles de l'è e ch é ienne, on oi une pa ie des composi ions a ibuée au isc sous le nom de Md/on. D'au e pa , ce ains c imes qui sem- blaien ouble ou pa iculiè emen l'o d e public , comme l'incendie, le ap :, l'e usion de sang dans les églises, é aien punis non seulemen de la composi ion, mais aussi du Minium, c'es -à-di e une amende de (O sous p ononcée au p o i du oi. On comp end dès lo s que la loi salique in e di aux pa ies lésées de nui e aux d oi s du isc en ansigean a ec les coupables. On y oi déjà un ge me de dis inc ion en e l'ac ion publique e Fac ion ci ile. 253. -- Ap ès que la p a ique eu consac é ce e dis- inc ion en e l'ac ion publique e l'ac ion ci ile, les pa - ies lésées ne pou aien en p incipe ansige que su l'ac- ion ci ile. Mais les juges e les o icie s du minis è e public pou aien ansige su l 'ac ionpublique. Ce n'es qu'à pa i du x i e siècle que ce e ansac ion su l'ac- ion publique u in e di e aux magis a s. D'un au e --- 275 cô é, l'o donnance de 1670 décide enco e que pou les c imes non capi aux e non punis de peine a lic i e, les pa ies lésées pou on empèche ou e pou sui e pa des ansac ions conclues a ec les coupables. b e , au x H e siècle, les pa ies lésées pou aien seules ansige . Ce e ansac ion ne pou ai po e que su l'ac ion ci ile, s'il s'agissai de c imes capi aux ou punis de peine a lic i e ; elle pou ai é eind e e l'ac ion pu- blique e l'ac ion ci ile, s'il s'agissai de ous au es c imes. Ce e ègle sou ai une excep ion: on ne pou- ai ansige su le c ime de aux, sous le p é ex e que la ansac ion n'é an possible que su les c imes commis, le aux qu'on considé ai comme un c ime successi don la pe pé a ion se enou elai chaque ois que le i e al- si ié p oduisai un e e , ne pou ai jamais ai e l'obje d'une ansac ion. L'a icle 52 du i e II de l'o donnance de j uille 1737 , ou en pe me an de ansige su le aux, soumi ce e ansac ion à l'homologa ion de jus ice. « Aucunes ansac ions, nous di ce a icle, soi su l'ac- cusa ion de aux p incipal ou su la pou sui e du aux inciden , ne pou on ê e exécu ées, si elles n'on é é homologuées en jus ice, ap ès a oi é é communiquées à nosdi s p ocu eu s ou à ceux des hau s jus icie s, les- quels pou on ai e à ce éga d elles équisi ions qu'ils juge on à p opos. » C'es l'o igine de l'a icle 249 du Code de p océdu e ci ile, qui applique ce e disposi ion seulemen au aux inciden . 5 . — La ansac ion a ec la pa ie lésée ne me ai pas l'accusé en pleine sécu i é : le minis è e public pou- ai sou en le pou sui e pa l'ac ion publique, e dans ce cas, la ansac ion aisai p ésume la culpabili é. Pou -- ? G -- échappe à ce e conséquence, on imagina de ecou i à la cession de d oi s. L'accusé ou e a un homme com- plaisan qui achè e a les d oi s de la pa ie lésée e qui, au lieu de che che à p ou e la culpabili é de l'accusé, Li- che a d'é abli son innocence. Le plus sou en , c'es l'ac- cusé qui paye le p ix de cession e les dépens, e c'es au ond une ansac ion déguisée. Les incon énien s d'un pa eil p océdé sau en aux yeux : bien des c imes es en impunis ; le minis è e pu- blic es sou en désa mé de an la collusion de l'accusé e du cessionnai e. Pou a énue ces incon énien s, la ju isp udence mi au d oi du cessionnai e les cinq es- ic ions sui an es : 1° Il es suje à la con ain e pa co ps, pou le payemen du p ix de la cession qui lui a é é ai e; 2° on ne lui adjugeai poin la épa a ion, mais seulemen le p ix de la cession ; 3° si les juges p ésu- maien une aude, ils pei'ine aicn au cédan depon sui e le c ime, malg é la. cession en embou san au cession- nai e le p i qu'il a ai payé ; 4° le cessionnai e de ai ou ni cau ion des dommages-in é ê s e des ais, qu'il de ai paye en cas de pe e du p ocès; 5° dans le même cas, il é ai puni de la peine de la calomnie I. 255. — En somme, les ègles de l'ancien d oi ançais ela i es à la ansac ion su c imes e déli s é aien p o- ondémen di é en es de celles du d oi omain. E ce qu'il y a de ema quable, c'es que le c ime de aux, su I V. Pou ou ce qui conce ne la ansac ion su c imes e déli s dans l'ancien d oi ançais : Faus in Hélie, T ai é de l'Ins uc ion c iminelle, 9e édi ., I , n°' 414 e sui . ; H, n' es 576, 606 e sui .; Chau eau Adolphe e Faus in Hélie, Théo ie du Cocle pénal, 5 édi ., I, p. 6; Sou da ., T ai é géné al de la Res ponsabili é, 3 e édi ., I, p. 14i e 145 ; e les nomb eux au eu s ci és dans ces ou ages. — 277 — lequel, à no e sen imen du moins, la ansac ion é ai pe mise pa excep ion en d oi omain, é ai p écisémen clans l'ancien d oi ançais un c ime su lequel la ans- ac ion é ai excep ionnellemen in e di e, ou ou au moins soumise à une ce aine es ic ion. 256. — Quan à la ansac ion su alimen s, elle é ai en iè emen soumise aux ègles du d oi omain. Nous n'en pa le ons clone pas da an age ' 257. — Res e la ansac ion su un es amen . Nous a ons u qu'en d oi omain, on pou ai ansige , à no e a is, mémo su un es amen don on ne connaissai pas enco e les e mes (n° s 128 e sui .). Dans l'ancien d oi an- çais ; de nomb eux au eu s oyaien une disposi ion p o- hibi i e dans le ex e de la loi 6, D., De ams. II y en a ai même qui allaien jusqu'à in e di e aux pa ies de enonce o mellemen , en ansigean , à la ep ésen a ion du es amen . Mais ce n'es là, pou nous, qu'une ausse in e p é a ion de la loi 6 1 V. T oplong, Du Cau ionnemen e des T ansac ions, pp. 617 e sui .) e les au eu s qui y son ci és. V. T oplong, Op. ci ., pp. 623 e sui . CIIAPI T RE II DE LA CA P ACIT É REQUISE POU R. TRANSIGER 258. — Il se ai op long de ace ici, mame som- mai emen , ou es les ègles de capaci é adop ées aux di - é en es époques de l'ancienne F ance. Je me con en e ai done de pa le des mineu s en u elle. Comme à Rome, l'áge de la majo i é é ai ixé en gé- né al à ing -cinq ans. En No mandie cependan , la ma- jo i é s'accomplissai à ing ans. En A ois e en Anjou aussi, on é ai en p incipe majeu à ing ans, mais, jus- qu'à ing -cinq ans, on é ai es i uable pou cause de lésion I. D'ap ès Po hie , le u eu a ai le pou oi d'aliéne les meubles du mineu ?. Mais il ne pou ai pas aliéne les immeubles'. Comme il ne pa le d'aucune capaci é spé- ciale pou ansige , on es en d oi d'en conclu e que le u eu pou ai ansige quand la ansac ion ne endai pas à aliéne les immeubles du mineu , e qu'il ne le pou ai pas dans le cas con ai e . Po hie , T ai é de la P océdu e ci ile, V pa ., chap. i , a . II, I, n° 729. 2 T ai é des Pe sonnes e des Choses, I e pa ie, i . VI, sec . i , a . III, § II, n° 166. 3 Ibidem, n° 170. á On a quelque ois sou enu que Po hie é ai d'a is que le u eu pou- ai ansige su les immeubles a ec l'assen imen de la amille e — 279 -- D'ailleu s, que l'ac e émanâ du mineu lui-même ou de son u eu , il é ai de p incipe que le mineu pou ai demande la es i u ion en en ie pou cause de lésion, e Po hie énuin e exp essémen la ansac ion pa mi les ac es con e lesquels le mineu é ai es i uable '. Pa excep ion, les ac es de pu e adminis a ion ai s pa le u eu échappaien à ce e es i u ion, e Po hie nous e- p ésen e la en e ou l'acha , des choses mobiliè es comme un ac e de pu e adminis a ion `'. Je se ais donc pen- ché à c oi e que le mineu n'é ai poin es i uable con e les ansac ions mobiliè es conclues pa son u eu . Ce se ai une di é ence a ec le d oi omain ?5^). — Voilà du moins ce qu'enseignai Po hie . Mais ce n'es pas ce qui é ai admis dans ou es les Cou- umes. Ainsi les a icles .481 e 482 , 1 du p emie ex e de la Cou ume de B e agne donné pa d'A gen é po - aien : A . 481. — Tu eu ou cu a eu ne peu end e, ne aliéne les hé i ages du mineu sans e conseil de plu- sieu s des plus su /scons de ses amis e de la jus ice, qu'il n'ai su isan e cause e déc e de la Cow'. l'au o isa ion du juge (.Icca ias, Thèse, p. 218; Jaube , Thèse, p. 445) Ceci me semble une e eu . Il es ai que Po hie pe me ai au u- eu d'aliéne des immeubles du mineu a ec les o mali és don on pa le, dans le cas : 1° où les c éancie s oulaien saisi les immeubles du mineu ; 2" où l'on ne pou ai acqui e les de es a ec les épa gnes du mineu (T ai é des Pe sonnes e des Choses, P ' ° pa ie li .. VI, sec . IV, a . III, § II, n° 172). Mais cela n'a aucun appo a ec la ansac ion. V. aussi Doma , Les Loi ci iles, li . IV, i . VI, sec . II, nos 24 e 25. I T ai é de la P océdu e ci ile, V e pa ie, chap. 1 , a . II, § I, n° 731. 2 Ibidem, n° 733. s V. n° 134, no e. Dans le Nou eau Cou umie géné al, IV, p. 318, ces a icles po en les numé os 485 e 486. -- 286 gage sui an à celui qui éclame a la chose : « Je p é- ends ê e p op ié ai e de la chose. Mais, en adme an même que je ne le sois pas, j'ai acquis pa la ansac ion la p é en ion de mon ad e sai e. Je c oyais alo s que si, pa hasa d, je n'é ais pas p op ié ai e, c'é ai mon ad- e sai e qui é ai p op ié ai e. Je possède la chose de- puis ce e ansac ion pendan le emps nécessai e pou usucape (il au bien le suppose ). Donc, aujou d'hui, ous ne pou ez, de ou es maniè es, me éclame la chose don ous ous p é endez p op ié ai e. » Quan au poin de ue des d oi s se42neu iaux, du e- ai ligna ge e de la ques ion de sa oi si la chose es p op e ou acquê , la ansac ion pa elle-même ne con- s i ue pas une mu a ion. Seulemen , le seigneu , l'hé i ie ou le conjoin peu en p é end e due la ansac ion a opé é la ansla ion de p op ié é; clans ce cas, ils de- on p ou e que la chose n'appa enai pas au posses- seu ac uel, e qu'il l'a acquise pa la ansac ion. Alo s, mais alo s seulemen , ils peu en pe ce oi des d oi s seigneu iaux, exe ce le e ai li ;nage ou considé e le bien comme acquê 1. 965. -- Voilà ce qui me semble incon es able. C'es aussi, à mon sen imen , l'idée des ju isconsul es omains, bien qu'ils ne ussen jamais appelés à s a ue su les ques ions de d oi s seigneu iaux, de e ai 11 'na(c e de p op es ou acquê s. Si les au eu s de l'ancien d oi ançais sou enaien , les uns que la ansac ion é ai ou- jou s ansla i e, les au es qu'elle é ai oujou s déela- a He ë sou enai à peu p ès la même hèse au poin de ue du quin (Théo ie des Ma iè es Jéoddles e censuelles, III, p h . 133 e 134). — 287 — a i e, c'es qu'ils a aien su ou en ue les d oi s sei- gmeu iauL, e l'e o de la majo i é des ju isconsul es endai à exemp e la ansac ion de d oi s seigneu iaux, plus ou moins lou ds, en la considé an comme décla a- i e. Ce e o n'a ai ien que de louable, mais au poin de ue ju idique, il é ai inexac de di e . que la ansac- ion é ai oujou s décla a i e i . Il au ema que , du es e, qu'a ec mon s y s ème, on pou ai a i e bien sou- en au mkne ésul a , ca je soume s la pe cep ion de d oi s seigneu iaux à la condi lion de p ou e que la ans- ac ion a ai éellemen pou e e de ansme e la p o- p ié é, p eu e oujou s di icile en ai . Il au ema - que , d'au e pa , que les pa isans de la ansac ion dé- cla a i e adme aien aussi la possibili é de p ou e la aude qui au ai pou bu de déguise une en e, pa exemple, sous le man eau d'une ansac ion. c hou e la di - é ence en e ce sys ème e le mien es que, dans ce sys- ème, on exige la p eu e de la mau aise oi, p eu e di - icile que, moi, je n'exige pas Il es à no e que l'un des pa isans de l'e e décla a i de la ans- ac ion, d'A gen é, di o mellemen : T a.nsi je e nelui ( u o ) juo.d liena ionem con ine ... T ansac ioni ines aliena o (sous l'a . 4 , 82 de la Cou (lime de P e agne), lo squ'il n'a pas de p éoccupa ion liscale, mais quand il s'agi de dé e mine le pou oi du u eu e du cu a eu . Poli (T ai é des Re ai s, pa . I. chap. ► , ;u . III, ? Y, n^ 11 1), d'ap ès la Cou ume du Maine, a icle 370, p ésume une aude dams le cas on l'une des pa ies achè e la p é en ion de l'au e mo y ennan << une somme équi alen e à peu p ès à la aleu de l'hé i- age. >> C'es aussi l'a is d'ile é (Thúo ie des Ma iè es éodales e cc ?sw e lli e s, p. 132 , ). Mais cela me semble assez a bi ai e, ca le p ix que l'une des pa ies paye a l'au e dépend non seulemen du bien-l'ondé ou du mal- ondé de leu s p é en ions espec i es usais aussi du dési plus ou moins a den de ga de la chose e de bien d'au es ci cons ances. NV V 66. -- Les anciens au eu s, quelle que à l'opinion qu'ils sou enaien , oulaien s'appu y e su des ex es du d oi omain. Ainsi, pou sou eni que la ansac ion é ai pu emen décla a i e, ils in oquaien ce e assimi- la ion adi ionnelle de la ansac ion e de la chose ju- gée, que j'ai essayé de édui e à sa jus e aleu (n" S 178 e sui . ), e no ammen la loi 20, C., De ans. La ans- ac ion, disaien -ils, es assimilée au jugemen ; o , le jugemen es décla a i ; donc la ansac ion, elle aussi, doi ê e décla a i e. Beau syllogisme, qui se ai i é u- able, si la majeu e é ai exac e, ce qui n'es pas, mal- heu eusemen pou ces au eu s 1. 267. — Tous les au eu s, sans dis inc ion d'opinion, s'appuyaien su la loi 33, C., De anse, qui anche la ques ion de ga an ie. Je comp ends enco e que les au- eu s pa isans de la ansac ion décla a i e l'in oquaien à leu appui, ca , en somme, le ex e nous di qu'il y au a ga an ie pou la chose non li igieuse, mais poin de ga- an ie pou la chose li igieuse. Mais, ce que je ne com- p ends pas, c'es que les pa isans de e i ansla i de la ansac ion l'in oquaien , eux aussi, e disaien qu'il y a ai lieu à ga an ie, quand, du moins, la possession de la chose li igieuse changeai de main, p obablemen pa ce que le ex e semble suppose le cas le plus o di- nai e où la chose es e en e les mains du possesseu 2. A gumen a con a io, qui es oujou s dange eux, mais qui l'es ou pa iculiè emen ici, ca il s'agi de con- 4 Je appelle qu'en d oi omain, ce e assimila ion é ai exac e, à mon a is du moins, même au poin de ue de l'usucapion, ca on pou ai usucape p o juclica o comme p o l ansac ione (n°' 174 e sui .). Ti aqueau, loc. ci . — 289 — du e de ce que le ex e décide pou le cas o dinai e, qu'il au décide le con ai e dans les au es cas. 268. — Mais je ais main enan plus loin, e je con- es e même aux pa isans de l'e e décla a i de la ans- ac ion, le d oi d'in oque la loi 33, pa la aison que j'ai indiquée en ai an de no e ques ion en d oi o- main (n o 177). Je la appelle en quelques mo s : Pou - quoi y a- -il lieu à ga an ie, quand c'es de la chose non li igieuse qu'on a é é é incé? pa ce qu'on c oyai que ce e chose appa enai à son ad e sai e e qu'il n'y a ai aucune con es a ion su ce e chose. Pou quoi n'y a- -il pas de ga an ie, quand, au con ai e, l'é ic ion a lieu de la chose li igieuse méme ? pa ce que c'es jus emen à cause de l'ince i ude du d oi que la ansac ion es in- e enue ; e que l'é incé p é endai ê e lui-même p op ié- ai e de la chose. La ques ion de sa oi si la ansac ion es décla a i e ou ansla i e n'a ien à y oi . — Ainsi, selon moi, la ansac ion peu ê e con- sidé ée comme ansla i e, quand on ien de démon e que celui à qui la chose a é é a ibuée pa la ansac ion n'é ai pas p op ié ai e, mais dans ce cas seulemen . J'ai déjà indiqué quelques-uns des p incipaux in é ê s p a- iques de ce e dis inc ion. Je les ep ends b iè emen , ca c'é aien là des e e s les plus impo an s de la ans- ac ion. • 1° DES DROITS SEIGNEURIÀU1. - Quand la chose su la- quelle on a ai ansigé é ai un ie , d'ap ès le sys ème de la ansac ion ansla i e, le seigneu a ai le choix en e la pe cep ion du d oi de quin e l'exe cice du e ai éodal; il n'a ai aucun de ces deux d oi s dans le sys- 19 — 290 ème de la ansac ion décla a i e; en in, d'ap ès mon sys ème, il a ai ces d oi s, à la condi ion qu'il p ou â que son assal n'é ai pas p op ié ai e du ie a an la ansac ion. Quand il s'agissai d'une censi e, le seigneu a ai seulemen le d oi de pe ce oi le p o i de en e ou lo s e en es, a ec la dis inc ion que nous enons de oi . 270. — 2° Du RETRAIT LI NAGER. - Quand un pè e de amille a ai aliéné un bien de amille à un é ange , ses pa en s a aien le d oi de se subs i ue à l'acqué eu au moyen de ce qu'on appelai e ai lign«ge . Quand la ansac ion po ai su un el bien, le e ai lignage s'exe çai , oujou s a ec la dis inc ion que nous a ons ue. 271. -- 3° DES BIENS PROPRES OU ACQUÊTS. - La dis- inc ion des biens en p op es e acquç s exis ai à deux poin s de ue di é en s : i° Au poin de ue de la succes- sion, les biens p op es é aien les immeubles que le de cujus a ai acquis pa succession d'un pa en ou pa dona- ion d'un ascendan , e les au es biens é aien ous ac- quê s : l'o d e successo al n'é ai pas le même pou les deux ca égo ies de biens ; 2° au poin de ue de la com- munau é en e époux, les p op es é aien les biens qui ne ombaien pas dans la communau é; andis que les ac- quê s ou conquê s 1 é aien ceux qui y ombaien . A ces deux poin s de ue, la ansac ion su -un p é endu p op e a ai pou e e de le ai e ombe clans la ca égo ie des acquê s, si elle é ai ansla i e. 4 Au e ois on employai oujou s le mo conquê s en ma iè e de communau é. — 291 -- 272. — La ques ion de sa oi si le g e é de subs i u- ion pou ai conclu e des ansac ions opposables aux appelés é ai o con o e sée dans l'ancien d oi an- çais. Mais la majo i é des au eu s décidai que bien que le g e é n'eû pas le d oi d'aliéne , il a ai le d oi de ansige su un p ocès sé ieux'. Ce e libe é laissée au g e é de ansige su les biens cha gés de subs i u ion n'é ai pas sans incon énien s g a es pou les appelés. Aussi l'o donnance de 1747, i e 2, a icle 53, in -elle limi e le d oi du g e é : « Les ac es, di -elle, con enan des désis emen s, ansac- ions ou con en ions qui se on passés à l'a eni en e celui qui se a cha gé de subs i u ion, ou qui l'au a e- cueillie, e d'au es pa ies, soi su la alidi é ou la du- ée de la subs i u ion, soi su la liquida ion des biens subs i ués, e des dé ac ions, soi pa appo aux d oi s de p op ié é, d'hypo hèque, ou au es qui se aien p é endus su lesdi s biens, ne pou on a oi aucun e e con e les subs i ués, e il ne pou a ê e endu au- cun jugemen en conséquence desdi s ac es qu'ap ès qu'ils au on é é homologués en nos Cou s de Pa lemen , ou Conseils supé ieu s, su les conclusions de nos p o- cu eu s géné aux ; ce qui se a. obse é à peine de nul- li é. » En ce sens : Rica d, T ai a des Subs i u ions, pa ie II, chap. iii, n° 90; Cochin, Œu es, . IV, pp. 306 e sui ., qui ci e Pe eg inus, De Fideico nmissis, a . ? n 0s 81 e sui .; e les au es au eu s ci es pa T oplong, Des T ansac ions, n° 101. V. le commen ai e de ce a icle dans Fu gole, ole, Œu es com- ple es, . VII, pp. 466 e 467. CHAPITRE IV DE LA RESCISION DE LA TRANSACTION 273. — Nous a ons u qu'en d oi omain, la lésion n'é ai jamais une cause de escision de la ansac ion pou les majeu s (n o 225 e sui .). Dans l'ancien d oi ançais, on adme ai géné ale- men la escision des ac es à i e oné eux po an su un immeuble, pou cause de lésion d'ou e-moi ié, e on l'é endai sou en à la ansac ion, pou laquelle il y a ai cependan con o e se. Cha les IX, pa son édi du mois d'a il 1561, in e - di o mellemen la escision de la ansac ion pou cause de lésion : « .... A ons pa ces p ésen es con i mé e au ho isé, po e ce édi , con i mons e au ho isons ou es ansac ions, qui sans dol e o ce se on ai es e passées en e nos subjec s majeu s dans des choses qui son en leu comme ce e disposi ion. Voulons e nous plain , que con e icelles nul ne soi ap ès eceu souz p é ex e de lésion d'ou e-moi ié de jus e p ix, ou au e plus g ande quelconque, e ce qu'on di en la in Bolus e ipsa : mais que les juges e l'en ée du jugemen , s'il n'y a au e chose alléguée con e icelles ansac ions, clé- bou en les impé ans des le es de l'e e e en é ine- men d'icelles, .e les décla en non ece ables. » Ce e o donnance ne u pas cependan en egis ée au 293 Pa lemen de Fland e, e les a ê s de ce Pa lemen du mois de décemb e 1688, du 28 jan ie 1698, e l'a ê du G and-Conseil de Malines du 22 sep emb e 1702, es- cindè en des ansaci ons pou cause de lésion éno mis- sime, sous le p é ex e que ce e lésion équi alai à un dol éel'. Ce e ju isp udence peu a ionnelle subsis a jusqu'à l'a ê du même Pa lemen de Fland e, endu ou es chamb es éunies le 24 ma s 1775, qui adop a le sys ème de l'édi de Cha les IX. On ci e aussi en ce sens un a ê du Conseil sou e ain de B aban du 31 j uille 1708. 4 V. L. 5, C., De dolo malo, 2, 21, e n ps 226 e 227. TABLE DES MATIÈRES PREMIÈRE PARTIE DE LA TRANSACTION EN DROIT ROMAIN Pages CHAPITRE I.  — No ions géné ales. — Dé ini ion, ca ac è es e p eu e de la ansac ion  1 CHAPITRE II. — Des l'o mes de la ansac ion  34 SECTION I. — Du D oi obje de la ansac ion  34 § I. — Du D oi non dédui in judicium  34 § I1. -- Du D oi dédui in judciui n  51 SECTION I1. — Du D oi nou eau qu'on eu c ée pa la ansac ion  58 CHAPITRE III. — De l'obje de la ansac ion   85 SECTION I. — Des ques ions d'é a   85 SECTION I1. — Des c imes e déli s  94 § I. — Des delic a p i a a  95 § II. — Des c imina p i ala  96 § III. — Des c i nina publiea   99 SECTION III. — Des ac ions (lu e in i ia ione duplan u .  121 SECTION 1V. — Des alimen s  126 I. — Condi ions nécessai es pou qu'il y ai lieu d'applique le séna us-consul e  126 Il. — Du magis a compé en e de son o ice  132 III. — Conséquences du dé au d'au o isa ion  134 SECTION V. — Des d oi s ésul an d'un es amen  138 CHAPITRE 1V. -- Des pe sonnes qui peu en ansige  144 SECTION I. -- De la capaci é de ansige  144 § I. — Des pupilles  145 § II. — Des mineu s de ing -cinq ans  148 § III. — Des p odigues  151