Propiedad como libertad: la declaración del derecho de 1812

PROPIEDAD COMO LIBERTAD : LA DECLARACION DEL DERECHO DE 1812 La Nac16n es 6 obligada, dice la Cons i uc16n en el a culo 4 ° del cap ulo l, i ulo I, a conse a y p o ege po !eyes sabias y jus as la l be ad ci il, la p opiedad y los demds de echos legi imos de odos sus indi iduos que la componen L6PEz, 1820 SUMARIO -I La de inici6n deun de echo . I El unlco de echo cons l ucionalmen- e decla ado -2 . De iniclones cons i uclonales de p opiedad y llbe ad -3 Di- e gencias e ec l as espec o al concep o de p opiedad -II La signi icaclbn deun de echo : 4 Cul u a bisica, la ley ag a ia-5 . Cul l o p oplo, el censo Ilus ado -6 CI ilizacion comun, la ma iz loqwana -III . La cons h ucibn de un de echo . 7 . La de iclencia de la legislaci6n -8 La necesidad de la ju isp u- dencia-9 La in eligencia de la Cons ucibn -IV La posiclbn de un de echo . 10 Dominio social -11 Pode poli ico -12 . Ma e ializac16n inal La p ime a Cons i uci6n de con eccidn espanola no se sabe muy bien cbmo empieza . Es segu o que no lle aba una exposici6n de mo i os o algun discu so p elimina , pe o ampoco comenzaba di ec amen e po el a iculado . El ex o susc i o po los dipu ados a ancaba con una 6 mula eligiosa : «En el nomb e de Dios Todo-pode oso, Pad e, Hijo y Espi i u San o, Au o y Sup emo Legislado de la Sociedad . . .» ; el publicado po la egencia o hac a de una guisa mas pol ica : «Don Fe nando VII, po la g acia de Dios y la Cons i uci6n de la Mona quia espanola, Rey de las Espanas . . .» Es, po supues o, un p oblema ', pe o no pa ece que ' B CLAVERO, «Ma e iales pnme os pa a una his o a cons l uclonal de Espa- na», en Anua io de His o ia del De echo Espanol, 59, 1989, pp . 841-857 C o BUSCAR EN EL DOCUMENTO SALIR INICIO SUMARIO AÑO 1990 30 Ba olome Cla e o o sea de p incipios . La p opia Cons i uci6n se ocupaba despues de sen a los . Cualquie a que uese su inicio ex ual, enia ju- idicamen e a p incipia igual que o as : po una decla acibn de de echo . I . LA DEFINICION DE UN DERECHO Es e ex o cons i ucional, as iden i ica en sus a iculos 1 .° a 3 .° la naci6n espanola como suje o sobe ano y cons i uyen e, p ocede a la decla aci6n, econociendo unos de echos que en- iende de al o ma p econs i uidos . Es amos en el i ulo p ime o, De la Nacion Espanola y de los Espanoles, que dedica un p ime capi ulo a la p ime a y uno segundoa los segundos . El a icu- lo 4 .°, del p ime o de sus capi ulos, eza exac amen e asi en la edacci6n que susc ibie on los dipu ados : «La Nacibn es a obliga- da a conse a y p o ege po leyes sabias y jus as la li e ad ci il, la p opiedad y los demas de echos legi imos de odos los Indi iduos que la componen . » Pa ece esul a el de echo ealmen- e p ime o, undamen al z ; pa ece p opiamen e el de echo . El ex o u iliza es e e mino pa a e e i se no al o denamien o de la Naci6n, sino a es as acul ades de sus indi iduos . 1 El unico de echo cons i ucionalmen e decla ado E a el de echo p opiamen e dicho, al que la no ma iene exp esamen e a se i : la libe ad ci il, la p opiedad y demos legi imos de los indi iduos . Es amos an e el econocimien o cons- i ucional de unos de echos subje i os, de un de echo que asi puede esul a cons i uyen e de su o denamien o obje i o . An es que la Nacion es suje o el Indi iduo . Dicho de o a o ma : es amos, la Cons i ucionde Cadiz po el e endo ex o de los dipu ados, acsimil en «Cons uciones Espanolas», Bole in O icial del Es ado, 1986, o as espanolas po la colecc16n que ed a RAQUEL Rico, Conu uc ones hi o icas Edic ones o iciales, Se illa, 1989 FRANCISCO TomAs VALIENTE, «Los de echos undamen ales en la his o la del cons i ucionalismo espanol», pp 155-156, en sus Cddigos y Cons i uciones, 1808-1978, Mad id, 1989, pp 153-173 BUSCAR EN EL DOCUMENTO SALIR INICIO SUMARIO AÑO 1990 P opiedad coma libe ad 31 en e ec o, an e la Decla acion deDe echos . O a no con enia es e ex o . A o la go del mismo se han buscado di e sas acul a- des y ga an as pa a compone se un elenco mas cumplido, hallan- dose ', iendose que noquedaenme a pos ulacibn °, comp oban- dose su icien emen e su e icacia 5, es udiandose dis in amen e al- gunos de sus capi ulos 6 . Mas de echos pa ece que exis en, pe o pa a la concepcidn cons i ucional no es o mismo el modo de compa ecencia . O ascosasapa ecen coma e ec o de la no ma, que pa su disposicion se es ablecen, mien as que los de echos dichos cons i uyen su causa, a la que su misma exis encia espon- de . Es en igo pa a ella, pa a la Cons i ucidn, el De echo, su decla acion . O as en onces no hay 7 . Son palab as impo an es pa a en onces 8 . Escuchemos una oz de la misma epoca de igencia del ex o de 1812 : «He aqui en esumen (en su a iculo 4 .°) la ga an a que la ley undamen al p es a a los manan iales de elicidad de odos los es ados, a los p incipios que en oda clase de gobie no son o que las palancas en la mecanica, o o que las leyes de la a accidn, descubie as pa el g an New on, en la as onomia ; a los p incipios p eciosos y ecund simos en aplicacionesbene icas pa a el gene a humano, que si no se consul an, si no se ienen p esen es pa a la o macidn de las leyes, ya c iminales, ya ci iles o econdmicas, no se ha an ' AN I'ONlo E P REz LUNG, <Losde echos undamen ales en la Cons l ucl6n de Cadiz de 1812»,en Anua io de De echos Humanos, 2, 1983, pp 347-365, MICUEL ARTOLA, Los de echos del homb e, Mad id, 1986, pp 113-114 . Jos M ROMERO, P oceso y De echos undamen ales en la Espana del s glo x x, Mad id, 1983, pp 64-98 S MARTA LORENTE, Las n acc ones a la Cons luc16n de Cdd z . Un mecan s- mo de de ensa de la Cons uc on, Mad id, 1988 . 6 CLARA ALVAREZ, «EI de echo desegundad pe sonal y su p o ecc16n en las dos pnme as e apas llbe ales», en Anua o de H s o a del De echo Espanol, 59, 1989, pp . 283-350, ALICIA FIESTAS, «La Ilbe ad de Imp en a en ]as dos pnme as e apas del Ilbe allsmo espanol», en el mlsmo Anua o, pp 351-490 ENRIQUE LA PARRA, ,Los de echos del homb e Acep ac16n en Espanade las decla aclones ancesas», en Es ud osde His o ia Social, 36-37, 1986, pp 103-109, JEAN R . AYMES (ed ), Espana y la Re oluc 6n ancesa, Ba celona, 1989 e M ' CRUZ SEOANE, El p ime lenguaje cons uc onal espaiiol (Las Ca ies de C6d z), Mad id, 1968, cap V, TELMO VERDELHO, As pala as e as de as na Re olusdo Libe al de 1820, Coimb a, 1981, pa e I BUSCAR EN EL DOCUMENTO SALIR INICIO SUMARIO AÑO 1990 32 Ba olome Cla e o sino absu dos .» Y e a es a una en ada no al a amien o gene al de los de echos, sino al abo daje pa icula de uno solo, la p o- piedad, el segundo mencionado y unico que pa ece p ecisado 9 . Es amos in oducidos : he aqu el manan ial, la palanca, la ley de la g a edad, los p incipios gene ado es de la Cons i uci6n y de codas las leyes, su inspi aci6n an bene ica como lbgica, an con enien e como obligada . Pa ece una idea consis en e . Lo es al menos esis en e . Bajo la Cons i uci6n de Cadiz, du an e su segundo y mas impo an e pe iodo de igencia, que a de 1820 a 1823, en 1821 mas conc e amen e, pod a publica se : «La p o- piedad es la base de la sociedad poli ica y de oda la legisla- cibn» "° . T as su e ce a y ul ima e apa, que se si ua en e 1836 y 1837, en 1840 mas en conc e o, cuando ya ha sido sus i uida, a in se p oclama : «E1 de echo de p opiedad es el e dade o de e- cho po excelencia, el que odos ep esen a, el que los simboliza, el que los comp ende a odos» " . Son p onunciamien os cons i- ucionalis as ca ac e is icos de un a anque que nos ae a algo mas aca de la Cons i ucion p ime a . ZEs es o e b ica? E a una o ma an e odo de exp esa un p incipio, de ad e i o p ime o que debe cons a a se : la Cons i- ucibn iene es a base de De echo . Y se hace espec o al de echo mas iden i icable del mismo a iculo de la decla aci6n, el de la p opiedad : manan ial, palanca, ley isica, p incipio mo al,base social, e dade o de echo, ci a de odos los de echos y de codas las leyes . ZE a ideologia? LTenia un sen ido? ZCub ia una un- ci6n? LAsi ealmen e se iden i icaba una base ju idica, el unda- men o de un nue o sis ema como el cons i ucional? Esmi asun o ac ual, el de es a decla acibn de de echos que pa ece educi se a la a i maci6n de la p opiedad . Su especi icaci6n de de echos pa ece, desde luego, insu icien- e . Lo e a . Libe ad ci il e emos que, en e libe ad pe sonal y libe ad econ6mica,no esul aba un concep o inequi oco ; legi i- 9 MARCIAL ANTONIO LOPEZ, «Obse aclones a Benjamin Cons an », Cu so de Poli ica Consu ucional, Mad id, 1820, 11, p 165 10 RAMON SALAS, Lecc ones de De echo P iblico Cons i ucional, ed Josd Luis Be mejo, Mad id, 1982, p 79 . 11 JOAQU(N M ' LOPEZ, Cu so poli co-cons ucional, ed An onio Elo aa, Mad id, 1987, p . 112 . BUSCAR EN EL DOCUMENTO SALIR INICIO SUMARIO AÑO 1990 P opiedad como libe ad 33 mos ambien comp oba emos que, en e capacidades humanas econocidas y acul ades legales concedidas, ampoco cons i u a una cali icacion inequi ocamen e iden i ica i a . S61o p opiedad e a un concep o su icien emen e p eciso de de echo . Pues se ag ega dicha e e encia a o os legi imos, no cabe-desca a de en ada que es os engan, en e ec o, iden i icados po las p opias disposiciones ul e io es del mismo ex o cons i ucional . Hab a que plan ea selo pa a p ocede a la dilucidaci6n . Tend emos que hace lo . Pe o es cues i6n exac amen e pos e io . Con iene co- menza po el p incipio, escla ece an e odo o p ime o, es o es, el de echo indi idual an es que el pode nacional, del que menos se igno a '2 . Voy a ocupa me exclusi amen e del sen ido y la implicaci6m, de la signi icaci6n y el alcance, de dicha decla acibn cons i ucio- nal de la p opiedad como unico de echo de e minado, de dicho apa en e comienzo de oda una his o ia ju idica . Tend e pa a ello na u almen e que ex ende me a dicha cues ion del concep o y la ele ancia, de la ca ego ia y la posicion, del de echo en si y sin mas . En ul imo e mino, es es a la cues i6n que in e esa . Pe o hemos comenzado comp obando su iden i icacidn con la p opie- dad y po ello, dejando apa e cualquie idea que hoy se enga an o de ella como del de echo, asi debemos cen amos . 2 . De iniciones cons i ucionales de p opiedad y libe ad Como decla acibn muy suma ia de de echos ya se p epa b el p onunciamien o que condujo al a culo 4 .° de la Cons i uci6n de 1812, pe o no se manejaba en p incipio una mani es aci6n an sumamen e lac6nica . El ex o p epa ado po la Comisibn enca ga- da de la elabo acibn del p oyec o cons i ucional egis aba no solo algun o o de echo, sino ambien algunas de iniciones, incluida la que nos impo a, la de un de echo de p opiedad . Tampoco son muy exp esi as unas ac as pa lamen a ias, que an o en comisibn 'Z JOAQUIN VARLLA, Le Teo ia del Es ado en los o igenes del cons i uciona- lsmo hispano (LasCo esde C6diz), Mad id, 1983 ; XAVIER ARB6s, La idea de Nac 6 en el p ime cons i ucionalisme espanyol, Ba celona, 1986 . BUSCAR EN EL DOCUMENTO SALIR INICIO SUMARIO AÑO 1990 34 Ba oloine Cla e o como en pleno solo ecogen aun es6menes ", pe o pueden pone - nos en con ac o con unas p ime as de iniciones . El ex o mas desglosado de la Comision de Cons i uci6n no solo elaciona unos de echos, ola segu idad, la libe ad y la p o- piedad», sino que ambien los de ine : «La segu idad consis e en se cada indi iduo p o egido po la ue za publica con a la o ensa que se haga a su pe sona o sus de echos» ; «1a libe ad consis e en pode hace odo o que no pe judica a la sociedad , ni o enda los de echos de o o» ; ola p opiedad es el de echo de goza y dispone lib emen e de sus bienes y del u o de su alen o, de su abajo y de su indus ia» . Respec o a los mismos de echos, ademas se o mula un p inc pio de igualdad, anadiendose asi o o : «En el lib e use y goce de es os de echos odos deben se iguales, y de es e modo la igualdad es ambien uno de ellos» '° . Po o que oca a la de inicidn de la p opiedad como de echo cons i u ional que aqui nos impo a, su p ocedencia no es ningun sec e o . De i a de o as decla aciones, como las ancesas mas ecinas ; la de 1789 no la o ecia, pe o la p esuponia y se le manipul6 pa a asegu a la ; la de 1793 ya la habia egis ado cum- plidamen e en su a iculo 16 : «Le d oi de p op ie C- es celui qui appa ien a ou ci oyen de joui e de dispose a son g e de ses biens, de ses e enus, du ui de son a ail e de son indus ie» '5 . De es a concep ion cons i u ional de la p opiedad no al aban ejemplos . Tampoco el ances e a el unico . Po no salimos de ex os es ic amen e cons i ucionales, ya el p ime o, la Cons i ucidn de Vi ginia de 1776, egis aba la p opiedad en el p ime a culo de su pa e p ime a de Decla a ion de De echos, que asi comen- " RAFAEL COMENGE, An ologia de las Co es de Cbdiz, Mad id, 1911, ca- pi ulo V ; Jos V . GOMEZ RIVAS, «No as sob e el ongen y e oluci6n de la Sec e- a ia de ]as Cones, 1810-1836», en I Jo nadas de De echo Pa lamen a io, Ma- d id, 1985, 11, pp 613-628 '° FEDERICO SUAREZ (ed ), A as de la Com s dn de Cons i uc dn, 1811-1813, Mad id, 1976, pp 78-79 'S JACQUES GODECHoT (ed ), Les Cons uunons de la F ance depu s 1789, Pa is, 1970, pp . 33-35 y 81, MARC SUEL, «La Decla a ion des D oi s de I'Homme e du CG oyen L'dmgme de Pa icle 17 su le d oi de p op i&6 La g ammal e e le pou oi » , en Re ue du D o Public, 1974, pp 1297-1318, STPPHANE RIALS, La decla a ion des d o s de Phomme e du ci oyen, Pa s, 1988, pp 266-271 BUSCAR EN EL DOCUMENTO SALIR INICIO SUMARIO AÑO 1990 P op edad como hbe ad 35 zaban a especi ica se como oenjoymen o li e and libe y, wi h he means o acqui ing and possessing p ope y, and pu suing and ob aining happiness and sa e y» ; y la misma decla acibn la e o zaba, ala p opiedad, en el undecimo a iculo median e la ga an ia p ocesal, dicha al e ec o sac a, del ju ado . E a un elie e com in po es os inicios I6 . Mas no es momen o pa a dis accio- nes " . No amos a in oduci nos aho a en una ilologia de de i- aciones que dispe se y dis aiga . La que nos impo a es la de unas signi icaciones que concen e y explique . El mismo p oble- ma com in pod a mejo eme ge del p opio caso singula . Po es os la es, dichas de iniciones no desapa ecen de la ci cu- laci6n po que no pasen al ex o cons i ucional de ini i o . Una ca equesis an icipa y p opaga . «ZQue es de echo na u al?», se p egun a un ca ecismo ci il pa a o ece una espues a que ya mi a an e odo a la p opiedad : «La acul ad que el homb e iene po su na u aleza pa a adqui i y conse a o que adquie e po su ue za e indus ia .» El in e ogan e siguien e ampoco la ol ida : «~Cuales son es os de echos? Son la libe ad, la igualdad, la p opiedad, la segu idad y la esis encia a la op esi6n .o Como no al a la de inici6n : «ZEn que (consis e) la p opiedad? En el de e- Cho de goza o dispone a bi a iamen e de odos sus bienes y de echos .» El de echo na u al se ci a en la ap opiaci6n y la p opiedad esul a su dis u e " . En el mismo ano cons i ucional de 1812 o o ca ecismo puede ae la elaci6n ba ajada po la Comisi6n de Cons i uci6n («Zcua- les son los de echos? La libe ad, la segu idad, la p opiedad y la igualdad») y o ece un concep o e o zado y e undido : «ZA qu6 se educe el de echo de p opiedad? A que cada uno pueda goza '° JOHN PHILIPP REID, Cons i u ional His o y o he Ame ican Re olu ion, 1, The Au ho i y o Righ s, Madison, 1986, cap 3, ELLEN FRANKEL PAUL y HOWARD DICKMAN (eds ), Libe y, P ope y and he Founda ions o Ame can Cons i u ion, Albany, 1989 STEFANORODOTA, Il e ibile d i o . S uds sul a p op ie d p l a a, Bolonla, 1981, cap 11 I , 1ACQUEs ATTALI, Au p op e e au igu e Une his o e de la p op ie e, Pa is, 1988, pp 305-323, MARCLL GAUCHET, La Re olu ion des d oi s de 1'homme, Pa is, 1989, caps 6 y7 '" ANDRES DE MOVA LUZURIAGA, «Ca ecis no de Doc nna Ci il, CSdlz,1810», en Ca ec smos pol ucos espanole i a eglados a las Cons uciones del s glo x x, Mad id, 1989, pp 49-62 (p 55) BUSCAR EN EL DOCUMENTO SALIR INICIO SUMARIO AÑO 1990 36 Ba olome Cla e o exclusi amen e y dispone de sus bienes con o me quie a, y de los u os de su alen o, indus ia y abajo, sin que nadie enga acul ad pa a p i a le de ellos ni en el odo, ni en la pane» ; en es e momen o de la de inici6n se an epone, ademas, la de p opie- dad a la libe ad, como endiendo siemp e a de e mina su sen i- do 19 . Anos despues, en el segundo pe iodo de igencia de la Cons i uci6n, unas mismas de iniciones li e ales apa ecen o dena- das con o me al elenco : libe ad, segu idad, p opiedad e igualdad . Sigue siendo la e ce a la 6nica exp esi a de un de echo indi idual p eciso y de e minado z° . Que unas de iniciones se epi an no signi ica que unos concep- s impe en . En la misma ca equesis cons i u ional se e leja una dispa idad de concepciones que, po odo o que hab a de e se, no con iene que pase inad e ida . El p oblema eside, an es que en la p opiedad, en la libe ad, en su o ma conc e amen e de suje a se a las leyes . Los ca ecismos ei e a i os ci ados de inen la libe ad ci il que dice la Cons i uci6n como la libe ad some ida a ley, pe o conuna mediaci6n ya ambien obligada : «hace odo o que no pe judique a los de echos de o o y no es d p ohibido po ]as leyes» asi o malmen e comp ome idas, «sin que pueda p ohibi selo o o que la ley», de dicha o ma sus an i amen e condicionada . Siguiendo o p ecediendo, son de iniciones muy inmedia as a la de p opiedad Z' . Pe o, a ec ando a p op edad, o a concepci6n de con esi6n igualmen e cons i u ional ambign ci cula . Es e es o o o den de azonamien o : «~Cuales son es os de echos (los na u ales)? Son la libe ad, la p opiedad, la segu idad y la esis encia a la op esibn . ZQue es libe ad? La libe ad -se esponde- es pode ob a , habla y esc ibi , espe ando las leyes, la eligi6n y las cos um- " D J C , «Ca eclsmo poli ico a eglado a la Cons ucl6n de la Mona quia Espanola . Pa a Ilus acl6n del pueblo, Ins uccl6n de la Ju en ud y use de las escuelas de p ime as le as, Cadiz, 1812>>, en Ca ec smos poli icos, pp 105-137 (p 109) =° APOLINAR CONTONI, «Ca llla de expllcacl6n de la Cons i uc16n pol ica de la Mona quia espanola, pa a la Ins ucci6n de los ninos de la Pa oqula de San iago de la Ciudad de Baza» , Se illa, 1821, en Ca ecismos poli icos, pp 203-211 (paglna 207) Z' D J C , Ca ecismo poli ico, p 109-110, A CONTONI, Ca lla poli ica, p 207 . BUSCAR EN EL DOCUMENTO SALIR INICIO SUMARIO AÑO 1990 P op edad como libe ad 37 b es . ZQue se en iende po p opiedad? Los bienes adqui idos legi imamen e, o los que hemos he edado o noshan dado» . Has a aqua nos impo a 22 . Ad ie ase bien la secuencia . La ley no es i comp ome ida con de echo ; la libe ad queda ambi sn suje a a eligion y cos umb e ; la p opiedad esul a ma e ialmen e el pa i- momo ; ni siquie a se ep esen a o malmen e como de echo . No es en onces exp esibn de libe ad . La ca equesis cons i ucional que pane de la p e alencia de eligion y ley llega a hace desapa- ece la p opiedad como de echo 21 . Pa ece habe una conexion en e odo ello . Vayamos egis ando e idencias : las posiciones que se unda- men an cons i ucionalmen e en la p imac a de la libe ad coinci- den con las a i ma i as de un de echo de p opiedad p i ada, de la p opiedad como de echo indi idual . No es que no hubie a po en onces excepciones en el mismocampo cons i ucional, incluso no ables Z°, pe o la composici6m bdsica y ca ac e is ica e a es a . De momen o no pa ece que debamos ex ana nos de que la p o- piedad esul a a el inico de echo en de ini i a decla ado po la Cons i uci6n . La p opia libe ad ci il end a a ci a se en la p o- piedad misma, o al menos a condiciona se, aunque se con empla- sen y de iniesen o os de echos cons i ucionales . En el segundo pe iodo de igencia de la Cons i uci6m se p o- yec o un desa ollo que con i ma la ap eciacion . Me e ie o al an ep oyec o pa lamen a io de Codigo Ci il de 1821, median e el que quiso p ecisamen e desa olla se el a iculo 4 .° cons i ucio- nal . Es os e an los a iculos 34, 40 .1 y 42 .1 p e is os en al o o ex o : «La libe ad ci il, la p opiedad, la segu idad indi idual y la igualdad legal componen los p incipales de echos legi imos de los espanoles» ; oes libe ad o p opiedad pe sonal : 1 .° El de echo de conse a la exis encia sica ymo al, y de aumen a sus goces y comodidades . . .» ; oes p opiedad : 1 .° El de echo de ap o echa se «Ca ecismo poli ico, dedicado al inmo al Qui oga», Pamplona, 1820, en Ca ecismos poli icos, pp 185-201 (p . 189) 21 MANUEL LOPEZCEPERO, <Lecciones poli icas pa a el use de la ju en ud espanola», Se illa, 1813, en Ca ecismos poli icos, pp . 139-184, que ambien es ex6gesis de la Cons ucaon Z° RICHARD HERR (ed .), Memo ias del cu s libe al don Jose An onio Posse con su Discu so sob e la Cons uc 6n de Cddiz, Mad id, 1984 BUSCAR EN EL DOCUMENTO SALIR INICIO SUMARIO AÑO 1990 44 Ba olome Cla e o io, mas no exac amen e na u al, sino el p ime o ci il . «Reunidos en Sociedades, pa a asegu a sus de echos na u ales, cuida on (los homb es) de a egla y ixa el de p opiedad, que mi a on como el p incipal de ellos, y como el mas iden i icado con su exis encia» '8 . Pa a el o denamien o social, pa a la ida humana en comun, pa a la cons i uci6n de la sociedad, puede asi esul a exac amen e el p ime de echo . La p ime a exigencia de la na u aleza humana en sociedad es es a disposici6n lib e de los bienes po los indi iduos que ep e- sen a el de echo de p opiedad . Es un p incipio an sencillo como igno ado . El mismo caso del deba e de la ley ag a ia acusa la de iciencia . «Tan os ex a ios de la azon y el celo, como p esen- an los in o mes y dic amenes que eune es e expedien e, no han podido p o eni sino de supues os alsos, que die on luga a alsas inducciones, o de hechos cie os y cons an es, a la e dad, pe o juzgados sinies a y equi ocadamen eo 39 . En conc e oha de a- a se no de es ablece alguna ley nue a, sino de acaba con las exis en es pa a ab i sele p ecisamen e paso al de echo de p opie- dad, a es a exp esion de libe ad . «Los celosos Minis os, que p opusie on a Vues a Al eza sus ideas y planesde e o ma en el expedien e de Ley ag a ia, han conocido ambien la in luencia de ]as leyes en la ag icul u a, pe o pudie on equi oca se en la aplicacidn de es e p incipio . No hay alguno que no exija de Vues a Al eza nue as leyes, pa a mejo a la ag icul u a, sin e lexiona , que las causasde su a aso es an po la mayo pa e en las leyes mismas, y que, po consiguien e, no se debia a a de mul iplica las, sino de disminui las ; no an o de es ablece leyes nue as como de de oga las an iguas» °° . Del diagnos ico de i a la ece a . Po si sola, po el in e es indi idual, la ag icul u a ma cha . Las leyes sob an . ' «A poco que se medi e sob e es a ma e ia, se conoce a que la ag icul u a se halla siemp e en una na u al endencia a la pe - ecci6n ; que las leyes s61o pueden a o ece la animando es a endencia ; que es e a o , no an o es i a en p esen a le es imulos como en emo e los es o bos que e a dan su p og eso ; en una 'x Injo me de la Ley Ag ana, cap . I 62 (p 65) " In o me de la Ley Ag a a, p (p 1) °° Injo me de la Ley Ag a a, p (pp 6-7) BUSCAR EN EL DOCUMENTO SALIR INICIO SUMARIO AÑO 1990 P op edad como libe ad 45 palab a, que el unico in de ]as leyes espec o de la ag icul u a deben se p o ege el in e es de sus agen es, sepa ando odos los obs aculos que pueden obs ui o en o pece su accion y mo i- mien o .» Es un p incipio «consignado en las ]eyes e e nas de la na u aleza, y senaladamen e en la p ime a, que dic o al homb e su omnipo en e mise ico dioso C iado , quando po deci lo asi, le en ego el dominio de la ie a, colocandole en ella, y conde- nandole a i i del p oduc o de su abajo ; al mismo iempo que le dio el de echo a enseno ea la, le impuso la pension de cul i a - la» °' . Y al dominio, con su ca ga, ya esul a, no el comun, sino el ci il, el de una p opiedad p i ada . Su o igen es el de la so- ciedad . «El mismo p incipio se halla consignado en las ]eyes p imi i- as del de echo social ; po que quando aquella mul iplicacion (de la especie humana) o zd los homb es a uni se en sociedad, y a di idi en e s el dominio de la ie a, legi imo y pe ecciono necesa iamen e su in e es, senalando una es e a de e minada al de cads indi iduo, y llamando hacia ella coda su ac i idad . Desde en onces el in e es indi idual ue an o mas i o, quan o se em- pezb a exe ci a en obje os mAs p oximos, mas conocidos, mas p opo cionados a sus ue zas, y mas iden i icados con la elicidad pe sonal de los indi iduos» °z . Ya se e que hay azones pa a conside a se que es e de echo de p opiedad es algo de in e 6s muy supe io al concep o ma e ial de las mismas p opiedades . Es algo que oca di ec amen e al homb e, al gene o y al indi iduo . «Nacio la p opiedad del abajo» as la p opiedad de la ie a, po su mismo endimien o . Dicho de echo mas pe sonal, dicha nue a p opiedad, opo o mismo que e a mas p eca ia e incie a en sus obje os, ue mas igilan e e ingeniosa en su exe cicio Obse ando p ime o las necesidades, y luego los cap ichos de los homb es, in en o con las a es los mediosde sa is ace unos y o os ; p esen b cada dia nue os obje os a su comodidad y a su gus o ; acos umb ole a ellos ; o mble nue as necesidades ; escla i- zo a es as necesidades su deseo, y desde en onces, la es e a de la p opiedad del abajo se hizo mas ex endida, mas a ia y menos °' /n o me de la Ley Ag a a, p (p 7) 42 ln o me de !a Ley Ag a ia, p (pp 7-8) BUSCAR EN EL DOCUMENTO SALIR INICIO SUMARIO AÑO 1990 46 Ba olome Cla e o dependien e» °' . Es p incipio de «libe ad pe sonal>> aplicable oa odos los obje os de la legislacion econ6mica» °° . La cues i6n es de libe aci6n del homb e, de su log o a a 6s de la p opiedad . El p oblema son los es o bos que se han dicho . Po eso el in o me se consag a a iden i ica los y pone los en e idencia . Unos p ime os es o bos, los opoli icos o de i ados de la legis- lacidn», son en sus ancia los de o as o mas de p opiedad . «Si el in e es indi idual es el p ime ins umen o de la p ospe idad de la ag icul u a, sin duda que ningunas leyes se an mas con a ias a los p incipios de la Sociedad, que aquellas que en ez de mul- iplica , han disminuido es e in e es, disminuyendo la can idad de p opiedad indi idual, y el mime o de p opie a ios pa icula- es» °5 . Bajo es e p isma se some en a se e a c i ica cosas como los baldios, las ie as concejiles, las se idumb es us icas y los p i ilegios ganade os que impiden los ce camien os, y «1a amo - izaci6n, an o eclesias ica como ci il», es a la de los mayo azgos o inculos no co po a i os . Es el indice de la pa e mas sus an- ciosa . La conclusi6n se adi ina : «Co emos, pues, de una ez los lazos, que an e gonzosamen e encadenan nues a ag icul u- a» °6 . Con la di eccibn al legislado : oDignese, pues, Vues a Al eza de de oga deun golpe las ba ba as leyes que condenan a pe pe ua es e ilidad an as ie as comunes ; las que exponen la p opiedad pa icula al cebo de la codicia y de la ociosidad ; las que p e i iendo las o ejas a los homb es, han cuidado mas de las lanas que los is en que de los g anos que los alimen an ; las que es ancando la p opiedad p i ada en las e e nas manos depocos cue pos y amilias pode osas, enca ecen la p opiedad lib e y sus p oduc os, y alejan de ella los capi ales y la indus ia de la naci6n ; las que ob an el mismo e ec o encadenando la lib e con a aci6n de los u os, y las que g a andolos di ec amen e en su consumo, eunen odos los g ados de unes a in luencia de odas las de- mas» °' . Ya se e que e1 in o me, impulsado po su p opio alien o, "' In o me de la Ley Ag a ia, p (p 8) . "° In o me de la Ley Ag a ia, p (p 10) "S In o me de la Ley Ag a a, cap I I (pp 12-13) °6 In o me de la Ley Ag a a, cap 6 p (p 58) 41 In o me de la Ley Ag a a, conclus16n (p 148) BUSCAR EN EL DOCUMENTO SALIR INICIO SUMARIO AÑO 1990 P op edcac! (on o libe ad 47 conducido po sus p opios concep os, no se limi aba ampoco a la ma e ia ag a ia, como ya anunciaba . Es o a pa e de su indice . El de echo de p op edad apa ecia do ado de is expansi a hacia odos los ambi os de la economia social . Pese a la exp esi idad de su es ilo, el in o me de Jo ellanos es un esc i o bas an e con enido . No o ece nue as pis as . No esc ibe el au o en nomb e p opio y o hace ademas en unas ci cuns ancias de censu a eclesias ica y poli ica . Po o a pane, el mismo au o mani ies a has a que pun o su concepcion de la p opiedad es no edosa espec o a odo o p opues o en el p opio expedien ede la Ley ag a ia De a es e, pe de iamos el iem- po'" . O a li e a u a de la ma e ia apenas ilus a ia nues o ex e- mo °9 . Y es e au o , Jo ellanos, ca ecede una ob a ju idica o econ6mica cons uida que nos si ie a pa a en iquece la ision de una cul u a in e esan e al momen o cons i u ional . Pe o am- poco hay que desespe a en es a esi u a . Pod emos segui a an- zando o de momen o e ocediendo . 5 . Cul i op opio, el censo lus ado En la ce cania de Jo ellanos y en la ecindad del In o me exis e un medio de exp esion que pod a ul e io men e ilus a nos . Sigo sin ha e una genealogia, aunque ambienpueda esul a lo . No en a e en una his o ia menuda de ex os y discu sos . Me impo a an solo p ecisamen e la ilus acion espec o a nues o exac o pun o . Po es o acudo al pe iodico semanal El Censo , que es el medio al que me e ie o s° . Se publico como anommo y como al o a amos, aunque exis an e idencias de que en e1 publico el p opio Jo ellanos alguna poesia e incluso p osa ya e e en e al a gumen o basico del In o - °R MARGA A ORILGA, La lucha po la e a en la Co ona de Ca illu El Expecl en e de la Ley Ag a a, Mad id, 1986 °" LLU s ARGEM (ed ), Ag icul u u e llus nc 6n An ologin del pensam en o ag a o lus uclo, Mad id, 1988 5" JOSF M CASO (ed ), El Censo , ob a pe dd ca Comenzadn a publ ca en 1781 y e n innda en 1787, O iedo, 1989, edi ion acsimil comple a BUSCAR EN EL DOCUMENTO SALIR INICIO SUMARIO AÑO 1990 48 Ba olome Cla e o me 5' . Que le in e esen, hay una a iedad de ex os, o discu sos, como se dicen, sob e cuya au o a o mas segu o que se puede a i ma es que son de manos ambien a ias . Se p oducen ademas con una anqueza y un explayamien o mayo es, sob epasando los limi es de una censu a que Ilegd a su i se . Tampoco es ningun sec e o la signi icacidn del Censo pa a la o maci6n incipien e y di icul osa en Espana de una nue a cul u a 52 . Fal a conside a lo espec o, en gene al, al cons i ucionalismo y, en pa icula , a la decla acidn de la p opiedad como de echo . A es o aho a acudo, pa a nues o escla ecimien o . Con ello p oseguimos . La misma composicidn del In o me se habia an icipado en El Censo unos anos, po la mano pa ece del p opio Jo ellanos . Aquel se habia concluido en 1794 ; es o o o ocu e en 1787 s3 . El medio o ecia sus en ajas ; en 6l se enian exponiendo desde 1781 la concepcidn en la que el concep o en cues ibn de la p o- piedad como de echo quedaba, en onces, comp endido y debe hoy comp ende se . Sigamos oda a con una cosa pa a i luego a la o a, pa a a a de en ende o p ime o en el con ex o que le es p opio de o segundo . La na u aleza es el comienzo . Igual que el medico, debe el poli ico espe a la, odexa la alguna ez ob a lib emen e» . La libe ad na u al es el pun o de pa ida . Es un da o cons an e : «Si los homb es en la sociedad ci il sac i ican una pa e de su libe ad, es an solo pa a asegu a mas bien la es an e», «e1 dominio de sus acciones», ola acul ad de usa de sus ue zas y alen os en quan o no ulne e un de echo pe ec o de o o homb e», una p opiedad de s mismos y de las cosas en suma . «Las iquezas solo son ap eciables en quan o nos hacen menos dependien es y mas seno es de noso os mismos» 5° . Ya es a concebido el de- echo . «E1 de echo de p opiedad no es mas que la acul ad de usa , 5' J M CASO, El Censo , ~pe i6dico de Ca los 1117, en su edlci6n, pp 776-799 11 A ELORZA, La ideologla libe al de la Ilusi aci6n espanola, Madnd, 1970, cap 6 ; PAUL I GUINARD, La p esse espagnole de1737 d 1791 . Fo ma ion e signi ica ion d'un gen e, Pa is, 1973, cap II 9 s' J M CASO (ed ), F_1 Censo , Discu sos 156 y 157, pp 721-729 (colecci6n o iginal, VII, pp 485-515) -' J M CASO (ed .), El Censo , Dlscu so 156, pp 721-722 (VII, pp 485-489) BUSCAR EN EL DOCUMENTO SALIR INICIO SUMARIO AÑO 1990 P opiedad como libe ad 49 y aun de abusa de una cosa en quan o no se oponga a los de echos pe ec os de o o homb e .» Las leyes no pueden in e eni la si no es po y pa a es o . Sus mismos e ec os se an en o o caso ex emamen e noci os : «Toda ley que p esc iba alg6n me odo, o que de qualquie a mane a p e enda da eglas a la ag icul u a, a la indus ia, a las a es, o al come cio, o ha de abandona mil cosas a la decisi6n de pe i os, in oduciendo asi una a bi a iedad, que es siemp e un manan ial pe enne de exaciones, o ha de causa di ec amen e mil pe juicios, po que en los casos en que sea p o echoso o que p esc ibe, odo el mundo o ha ia sin que ella o mandase» 55 . Y no es s61o que la libe ad esul e el mejo a bi o del de echo . Es el unico leg imo . E a el pun o de pa ida . Si en la ealidad o a cosa ocu e, es po que hay «es o bos», po que no se espe a oel o den» de la na u aleza, es o e a, de la libe ad . «Es os es o bos que impiden al Ciudadano hace o que le se ia mas en ajoso, y es a pe u - baci6n del o den, que causa que o que es mas d il al Pdblico no o sea al Pa icula , nunca dimanan de o a causa que de algdn icio de la legislaci6n .» Dejada en libe ad, la p opiedad condu- ci a al abajo y jun os ambos p oduci an p o echo indi idual y endimien o comun . «Espana se a ac i a y labo iosa, como qual- quie a o a Naci6n del Uni e so puede se lo, quando se es ablez- ca en e amen e es a na u al co espondencia en e el abajo y su u ilidad, y quando se haya acabado de pu ga su legislacibn en odo o que mi a a la ag icul u a, a la indus ia, al come ciode quan o no se educe unicamen e a auxilia a la na u aleza, emo- iendo los obs aculos que se oponen a las mi as de es a buena mad e» 56 . El o den no pe u bado une el abajo a la p opiedad g acias al mismo econocimien o expansi o de 6s a como de- echo . El o den es ablecido debe depu a se . Debe incidi se an e odo en ma e ia de p opiedades, en los «mayo azgos y la amo iza- ci6n», en ola inculaci6n», en es a o ma de p opiedad que no esponde al concep o de de echo . «No es an o o que pe judica al Es ado la iqueza de los Eclesias icos, como la na u aleza de es a misma iqueza .» AM adica el p oblema, no en la p opiedad 55 J M Cnso (ed ), El Censo , Discu so 156, pp 722-723 (VII, pp 491-492) 16 J M Cnso (ed ), El Censo , Discu so 156, pp 723-724 (VII, pp 493-498) BUSCAR EN EL DOCUMENTO SALIR INICIO SUMARIO AÑO 1990 50 Ba iolome Cla e o ma e ial, sino exac amen e en la o ma, en la imposibilidad en on- ces de que ope e la libe ad, de que la na u aleza despliegue sus e ec os . «ZQual o a (al e aci6n) puede imagina se de un in luxo mas anscenden al, que la libe ad de los bienes suge os aho a a es i uci6n?>> 5' . Las p opiedades han de libe a se pa a que sea lib e el homb e . Es a es la exposici6n que encon amosenElCenso a la al u a de 1787, pe o unos p oblemas no e an en e amen e desconocidos pa a sus paginas . Manos que pa ecen dis in as o hab an a ado en los anos inmedia os . El an e io , en 1786, ya se ha p onunciado el e edic o : «Es e es anco (de los bienes) es la unica causa de la pob eza, de la debilidad, de la mise ia de cada Nacion ; y el come cio es el (inico emedio de es e mal .>> Una si uaci6n oen la que no hubiese es anco alguno>> se imagina . «Pues aho a, como odos los homb es nacen igualmen e ap os pa a el abajo y la indus ia de es a o de la o a especie, y como odos ienen iguales necesidades y ape i os que les obliga ian a hace ale es os on- dos, se sigue que siemp e que es o no les uese impedido po alguna causa p e e na u al, que no puede se o a que algun es an- co, el qual pod a acilmen e deshace la legislaci6n>>, esul a ia bienes a pa icula y p og eso comun . «Con las iquezas se epa - i ian igualmen e odas las demas sue es de bienes, po que se epa i ia igualmen e la libe ad» 58 . Apa ecian unidos p opiedad, abajo y libe ad . Es aban o as cosas sen enciadas . «Enuna palab a : deshagase el es anco de los bienes en una Naci6n, y al pun o cesa a es a po en osa desigualdad de los homb es, que no iene o a causa .>> El eque imien o especialmen e se acen ua pa a el caso p opio, «pues el es anco de bienes es en e noso os sin compa aci6n mayo >> que en cualquie o a la i ud 59 . Es a es la ece a : «El unico emedio de enmenda el mal, que es hace pasa las iquezas de las clases no p oduc o as y me amen e consumido as a aquellas que p oducen, o han de p oduci , nopuede consegui se sino po uno de dos caminos ; el p ime o sencillo, Ilano, acil y de echo, que consis e simplemen e en ab oga las ]eyes que man ienen el s' J M CAso(ed ), ElCenso . Discu so 157, pp 726-728 (VII, pp . 506-512) 58 J M Cnso (ed ), El Censo , Discu so 114, pp 510-512 (VI, pp 874-879) 59 J M Cnso (ed ), El Censo , Discu so 114, p 512 (VI, pp 880-882) BUSCAR EN EL DOCUMENTO SALIR INICIO SUMARIO AÑO 1990 P op edad comp libe ad 51 es anco» ; «e1 segundo camino iene a da a es e mismo in, pe o po un g an odeo ; y es ademas de es o en g an mane a a duo, escab oso, y lleno de mil pelig os» ; es (<el come cio», an di icul- oso po que choca p ecisamen e con unas causas ad e sas . Y «es as causas ienen codas a educi se al es anco de los bienes» 6° . Es e es el nudo go diano 6' . Es el a asco que impide el paso a la libe ad . Se es a a i mando ue emen e el de echo de p opiedadpo encon a se an e una si uaci6n con a ia especialmen e o aleci- da . No s6lo se a a de la ex ensi6n del es anco, sino ambien del g ado de inculaci6n que ha podido alcanza se . <<Ellos (nues os ju isconsul os) han decla ado a o able la causa de los mayo az- gos ; ellos les han dado la p e e encia sob e oda clase de ac eedo- es quan o a los despe ec os ; ellos les han eximidode es i ui los pe ec os y aun de compensa los con aquellos ; ellos a in de dila a o posible la acul ad de ag ega , han hallado modo pa a que un pad e de amilia pueda a despecho de la ley dispone de dos, es o mas e cios de su he encia» 62 . Es cues i6n de inculaci6n y o es de di isi6n . <<Tu sabes que la p ospe idad de un Es ado es a undada sob e la p opiedad, que los Colonos ienen de los bienes, y que es a p ospe idad se aumen- a, o se disminuye, a p opo ci6n que el Colono se ace ca, o se alexa, de la p opiedad mas plena . » El p oblema es ambien que aqui se aleja . Po unas egiones <<apenas he hallado o os Colonos que unos mise os jo nale os» ; po o as, «los duenos eudales o emphi eu icos cob an de los Colonos canones muy exo bi an es, y los ienen baxo una op esion, que no les pe mi e jamas le an a cabeza» 63 . Unos dominios supe io es pesan sob e los in e io es y unas inculaciones po encimade odos . La pos aci6n p esen e, «Zque o a (causa) puede ene que la ex ension desmedida de las ie as que poseen los Seno es, y la al a de p opiedad en los Colonos?» 6° . El p incipio es gene al . Con la p opiedad enia el abajo . Y 6° J M Cnso (ed ), El Censo , Diseu so 115, pp 515-516 (VI, pp 893-895) 6' J M Cnso (ed ), El Censo , Discu so 117, pp 523-527 (VI, pp . 923-940) 62 J M . Cnso (ed ), El Censo , Discu so 165, pp 643 (VII, pp . 642-643) 63 J M Cnso (ed ), El Censo , Discu so 22, pp 93-95 (I, pp . 335-342) 6' J . M Cnso (ed ), El Censo , Discu so 22, p 96 (1, pp 345-346) . BUSCAR EN EL DOCUMENTO SALIR INICIO SUMARIO AÑO 1990 52 Ba olome Cla e o en la libe aci6n de las cosas a la de los indi iduos . Una libe ad, la de las pe sonas, necesi a de la o a, la de las p opiedades . En es e nexo se abunda . Y sus concep os gene ales quie en p ecisa - se . Hay an e odo unp oblema de palab as que El Censo ad ie e . Unosmismos e minos pueden eni signi icando o as cosas en e los p opios ju is as . «Se enga cuidado», es la ad e encia, «de oma odas ]as oces no p ecisamen e en el sen ido que suelen ene en e los acul a i os, sino en el que p esen an na u almen e, o en el que les asigna el Au o » " . Asi se in oduce un ex o de Ju isp udencia na u al consag ado a de ini unos concep os un- damen ales, el de echo del homb e y el dominio de ]as cosas en e ellos . «E1 homb e ha sido do ado po su C iado de una libe ad», que es opode isico» y «pode mo al» : isico a usa las cosas ; mo al a ealiza la accibn . Es o de ine el de echo . Es ola acul ad» de p ocede indi idualmen e con o me al p opio a bi io . El es o pod a se la legislaci6n, como se nos ha dicho, o la ju isp udencia, como se nos di a, pe o no «e1 de echo», que s61o signi ica la libe ad del homb ey no el o den de la sociedad . Y es una acul ad que incide sob e las cosas con a eglo a sus p opias condiciones . «Todos los de echos no son mas que acul ades a hace di e sos usos de las cosas ; pues aho a, ene el dominio o el dominio mas pleno de una cosa, es ene el complexo o suma de odos los de echos concedidos sob e es a cosa ; es o es, de odas las acul- ades .» Aunque la misma de inicion compues a acusa la cons an- cia de o as si uaciones, al es la posici6n ideal, la que mejo esponde a o que se p edica ' . Es el de echo de p opiedad . 6 . Ci ilizacion, la ma iz loquiana «ZPues que di emos de la Ju isp udencia? Ya no hab a mas ide u quod sic y ide u quod non . Las leyes queda an cla i as como el agua . A Dios Glosas, y Glosado es, Comen ado es, y Comen a ios . A Dios oda esa in inidad de ques iones sos enibles po una, y o a pa e . El conocimien o de ]as Leyes no me ece a 6s J . M CAso (ed ), El Censo , Discu so 36, p 157 (11, p 576) 66 J . M Cnso (ed ), El Censo , Discu so 37, pp . 158-160 (11, pp 577-587) BUSCAR EN EL DOCUMENTO SALIR INICIO SUMARIO AÑO 1990 P op edad como libe ad 53 el nomb e de ciencia . Hab a que condena al uego un sin nume o de olumenes» 6' . Toda una cul u a adicional se epudia . Sin emisi6n se le condena . Rei e adamen e se p onuncia el e edic o . Ya hemos is o que «ellos», los ju isconsul os, es an en e los esponsables de un es anco que no solo a ec a a la p opiedad de las cosas, sino ambien y sob e odo a la libe ad de las pe sonas . La legislaci6n ambien se cancelaba . Unas nue as leyes, di- chas leyes cla i as po educidas a ab i el juego de la libe ad, ampoco es acil que sob e engan . No s61o debe log a se la eli- minaci6n de las exis en es . Tambien ocu e que no exis e p oce- dimien o . Fal a el modo pa a es ablece se unas no mas de al ca ac e y alcance . «En odas ellas (las especies de Gobie no), y en qualquie a es esencial una po es ad de hace leyes, po las quales hayan de dilucida se odas las con iendas de los pa icula- es . Y es a en Espana ni se halla en el Pueblo, ni en algun Cue po que o ep esen e, ni en los Nobles, ni en el P incipe ; en una palab a, al a absolu amen e . Los Espanoles se la a ibuyen odos unanimemen e a su Rey . Mas es o debe, sin duda, en ende se especula i amen e hablando . Po que de hecho es e iden e que no hay al cosa .» Se in e ie e p ecisamen e la ju isp udencia, con una au o idad que es a de hecho po encima de las leyes 68 . Es o o nudo go diano . De momen o el p oblema es de cul u a, de log a la supe acibn de una po o a, de la pe u bada po la na u al . En un e eno mas exp esamen e ju idico, se ha insinuado una ju isp udencia al e na i a, Ju isp udencia na u al, que como al, bajo es e nom- b e, no a anza aqu mas ally de unos concep os p ima ios . Pe o una nue a cul u a no deja po ello de pe ila se algo mas . Es a a ambien la Poli ica como es a a la Economia . Y es an unas p e- sencias . Nominada o pe i as icamen e, de Desca es a Rousseau, unos exponen es compa ecen no s61o como signo ni como e e en- cia . Es an sus ideas . Sob e odo hay un nomb e que puede impo - a muy pa icula men e a nues o conc e o capi ulo : <<Locke, ese po en o, ese pasmo del mundo ilos6 ico» 69 . Nos in e esa a pa a segui con nues o escla ecimien o . Nues a ilologia no es genea- " J M Cnso (ed .), El Censo , Discu so 18, p 78 (1, p 276) 6' J M . CASO (ed ), El Censo , Discu so 65, pp 274-275 (111, pp 298-299) 6" J M Cnso (ed ), El Censo , Discu so 67, p 281 (111, p328) BUSCAR EN EL DOCUMENTO SALIR INICIO SUMARIO AÑO 1990 60 Ba olome Cla e o Bajo la Cons i uci6n de 1812 no al a on a anques y amagos de codas aquellas medidas 93, pe o el hecho ue que, si se in en 6 la des inculaci6n, no se p odujo la desamo izaci6n o ni siquie a se acab6 con la di isi6n de dominios 9° . Todo es o se hizo a de y mal pa a o que e an unos eque imien os cons i ucionales . La misma desamo izaci6n ya se sabe que end ia, no po inspi aci6n ni obje i o de dicho ipo, sino po apu os menos o males y ap ie os mas ma e iales . Sus consecuencias dis a an desde luego de esul a las p e is as 95 La p opiedad ag a ia pod a especial- men e acusa lo con el e ec o de un p edominiode la en a pasi a sob e la disposicibn ac i a de los bienes 96 . Mas aho a nos in e esa solamen e la de iciencia gadi ana . Se ha decla ado un de echo sob e el acio mas abismal o en las condiciones mas ad e sas . En el p opio cue po de la Cons i uci6n no juega el concep o del de echo de p opiedad p oclamado a su inicio . Es un indicio en el que ya epa amos . La ob a de ]as Co es cons i uyen es esul a especialmen e de icien e en cuan o a la conside acibn y el es ablecimien o de la libe ad de las cosas que su p opia decla- aci6n del de echo de ]as pe sonas p ecisaba y eque ia ; su escaso empuje y debil alien o iende ademas a dec ece y apaga se as la p omulgacibn del p opio ex o cons i ucional 9' . De la doble 93 SALVADOR DE MOxb, La disoluc on del egimen seno ial en Espana, Ma- d id, 1965, caps 1 y 3, F Tomhs VALIENTE, El ma co pn/im o de la desamo - zac 6n en Espana, Ba celona, 1971 , cap 4 ; B CLAVERO, Mayo azgo, caps 16 y 17 ; MARIANO PESET, Dos ensayo i sob e la his o a de la p op edad de la ie a, Mad id, 1982 . B CLAVERO, oEn i eusls, Zque hay en un nomb e?», pp 494-505, en Anua io de H s o a del De echo Espanol, 56, 1986, pp 467-519, AA VV , Es ud s d'His o iaAg d ia, 7, 1987, ac as de unasjo nadas sob e Em eus s censos ag a ls . 95 F TOmAs VALIENTE, ReJlexlones inales, en AA VV ., Desamo izacldn y Hacienda, II, pp 779-798 ANTONIO M BERNAL, La lucha poi la e a en la c isis delAn iguo Regimen,Mad id, 1979, caps . 7-9, PEDRO Ruiz TORRES, Seno es y p op e a os, 1650-1850, Valencia, 1981, caps 15-16 ; B CLAVERO, El C6digo y el Fue o, Mad id, 1982, cap 4, RICARDO ROBLEDO, La en a de la ie a en Cas illa la Vieja y Le6n, 1836-1913, Mad id, 1984, Jos8 R D[EZ EsPINOSA, Re oluc on libe al en Cas illa Tie a, nobleza y bu guesia, Valladolid, 1987, cap 2 97 R . GARRABOU,La poli ica ag a a en las Co es de Cdd z, en AA VV , Gue a y Hacienda (1808-1814), Alican e, 1986, pp 105-185 ; B CLAVERO, O gen cons uc onal de la codi icac 6n ci il, pp . 69-75 BUSCAR EN EL DOCUMENTO SALIR INICIO SUMARIO AÑO 1990 P opiedad comp libe ad 61 ia quenos decia El Censo , la mas on al del deses anco de la p opiedad y la mas g adual de la libe ad del come cio, ni la p ime a se impone con esolucion 98, ni la segunda se adop a con decision ' . Si la Cons i uci6n ha si uado su decla acion del de e- cho sob e un abismo, bajo ella misma la sima se ahonda . El p opio econocimien o de la p opiedad que mi a a una emancipa- ci6n pod a en ende se como ga an ia de p opiedades que man ie- nenuna se idumb e '°° . La Cons i uci6n daba pie . En ella es aba el nudo . «Te ibile, ma o se necessa io di i o» I°', esul a en onces cie amen e el de p opiedad . E an palab as del ilus ado Becca ia, que conse an su sen ido y ol e an . La duplicidadde unos iem- pos en los que la ealidad del dominio como se idumb e ya no imped a la imaginacibn de la p opiedad como de echo, en a en la epoca cons i ucional, cuandoya debia es a se sus i uyendo una cosa po la o a . Lo es amos iendo . Se a i ma y se acen ua el de echo, pe o ag acia y bene icia a los es o bos . La decla acion se hizo sob e el ac o, pe o no ope aba sob e 61 . Se encon aba con unos dominios de e minados que no espondian a sus p esu- pues os . Los e ec os no se co esponden con las p e isiones . En aquellas condiciones mal pueden hace lo . La decla acion cons i- ucional de 1812 esul a li e almen e i esponsable . ZNo pudo se algo mas que el exi o maniob e o y eme a io de una posicion an a anzada como aislada? La p opiedad no encuen a o ma de se libe ad, de desplega su unci6n cons i ucionalmen e emancipa o ia . ZPuede emedia lo oda ia una cul u a? Sin aquellas «leyes cla i as» que, e i ando obs aculos sociales, debie an ab i le camino a la libe ad indi i- °" M . PESET, «P opledad y c ed o ag a io» , en el mlsmo olumen de De echo p i ado y Re oluc16n bu guesa al que e nl e la no a an e io , pp . 157-185 C PETIT, Amo , s ien es y come c an es Algo mcis sob e e1 p ime modelo cons i ucional, en dlcho mlsmo olumen po 6l dlngldo, pp 53-85 '°° FRANCISCO 1 HERNANDEZ MONTAI BAN, La cues dn de los seno ios en el p oceso e oluciona o bu gues- el T en o Libe al, en AA . VV ., Es ud os sob e la e oluc16n bu guesa en Espana, Mad id, 1979, pp 128-158, M LORENTE, Las in acc ones a la Cons i uci6n, pp 219-223 '°' CESARE BECCARIA,De deli e delle Pene, ed Luigl Fl po, Tu in, 1964, acsimll de la anbnlma p inclpe, Li o no, 1764, p 49 ; o as edlciones empob ecen la exp es16n, como e emos BUSCAR EN EL DOCUMENTO SALIR INICIO SUMARIO AÑO 1990 62 Ba olome Cla e o dual, la cues i6n es, an e odo, en onces de cul u a social . Y la cul u a a nues os e ec os es p imo dialmen e ju isp udencia o ambien, pa a la epoca, oda ia eligi6n . La comp obaci6n de que el econocimien o del de echo de p opiedad pudo ene unos e ec os pe e sos no ago a el asun o . 8 . La necesidad de la ju isp udencia La Cons i ucibn de Cadiz oda ia con a cul u almen e en la eligi6n . Puede ex ana la a i maci6n si se ecue da el deba e cons i uyen e de la decla aci6n del de echo . No podia inclui se la eligi6n, po que se hubie a in oducido en onces la ole ancia . El a gumen o no podia se mas an iloquiano . La Cons i uci6n e a con esional : «La Religi6n de la Naci6n Espanola es y se a pe pe- uamen e la Ca 6lica, apos 6lica, omana, unica e dade a», pe o ampoco se ol ide que inmedia amen e seguia la p ecisi6n de p o ege la po leyes sabias y jus as, po el mismo ipo de leyes que ha quedado p e iamen e de inido po su a enci6n a de echos : «La Nacibn es a obligada a conse a y p o ege po leyes sabias y jus as la li e ad ci il, la p opiedad, y los demas de echos legi imos de odos los Indi iduos que la componen .» La pe spec- i a aun podia esul a , como pa a Jo ellanos y como pa a El Censo , la de signo loqulano . Se con iaba en una e oluci6n de la eligi6n impulsada aho a po las mismas leyes . Es as segui ian allando . El caso es que, aun no es ando la p e isi6n ue a de luga pa a su momen o '°z, la ans o maci6n no se p oduci a o ni siquie a se echa ian unos cimien os i mes po los iempos de Cadiz I°3 . La cues i6n e a de '°Z JEAN SARRAILH, La Espana /lus ada de la segunda mi ad del s glo x u, M6xlco, 1957, caps . 111 7y 8, R HERR, Espana y la e oluc on del siglo x i u, Mad id, 1964, cap 11 15, EMILE APPOLis, LesjansM es espagnol i, Bu deos, 1966, M ' GIOVANNA TomSICH, El jansenismo en Espana Es ud o sob e ideas ellg osas en la segundam ad del siglo x n , Mad id, 1972, JOEL SAUGNIFUX, Lelansen sme espagnol du x n ` ilecle . Ses composan es e ses sou ces, O iedo, 1976 . '°3 WILLIAM J CALLAHAN, Chu ch, Poli ies, and Socie y o Spain, 1750-1874, Camb idge (Massachuse s), 1984, cap 3, FRANCISCO MARTI, La lgles a en Espa- na du ance la Re oluc dn F ancesa, Pamplona, 1971, E LA PARKA, El p ime libe alismo espanol y la lgles a Las Co esde Cdd z, AIIcan e, 1985 BUSCAR EN EL DOCUMENTO SALIR INICIO SUMARIO AÑO 1990 P op edad como l be ad 63 eligion y de coda la cul u a his 6 ica i a . Se comenzaba p eci- sando una ecomposici6n bajo inspi aci6n cons i ucional que al- gunos se iamen e emp endie on I°°, incluso pa a el capi ulo de la p opiedad an icipandose a la Cons i ucibn 1°5, pe o que no a aigb . Los ca ecismos no bas aban . Pese al mismo empeno cons i ucional po hace se con la eligion y con la his o ia, po in o ma asi la cul u a social, pese a la i ud del i ulo de ense- nanza publica ", la e oluci6n no ad ino po es e lanco ni es e ac o . Y en es o esencialmen e la misma Cons i uci6n con iaba . Hab a quien se a epien a : «En el pun o de la eligi6n se come a un e o g a e, unes o, o igende g andes males,pe o ine i able . Se consag aba de nue o la in ole ancia eligiosa, y o peo e a que, po deci lo asi ; a sabiendas de muchos, que ap oba on con el m6s p o undo dolo el a culo 12» I°" . El a amien o de la jus icia di ie e . No se p e eia en cambio la acci6nde una ju isp udencia . Se a aba esencialmen e de una supedi aci6n a ley "ox, a cuyo mismo e ec o se a iculaba una je a quia I°9 . Habia azones pa a no con ia se . Hemos is o el "" B CLAVERO, Co es ad c onales e n ene on de la h uo na de Espana, pp 168-178, en AA VV , Las Co es de Cas illa y Le6n,1188-1988, Valladolid, 1990, 1, pp 147-195,en o que espec s a FRANCISCO MARTINEZ MARINA, Teo ia de las Co es o G andes Jun as Nac onales de los Rc nos de Le6n y Cas illa . Monumen os de u Con i uc on Poli ca y de la Sobe ania del Pueblo Con algunas obse ac onessob e la Ley Fundamen al de la Mona yuia Espanola sanc onada po las Co es Gene ales y E ao dina ias y p omulgada en Cdd z a 19de ma zo de 1812, Mad id, 1813 'o' B CI AVERO, Amo za o, pp 355-357, espec o a F MARTINEZ MARINA, Ensayo his 6 co-c i co ob e la an gua Leg slac on y p nc pales Cue pos lega- les de los ReynosdeLeon y Cas illa, especialmen esob e el C6d go de don Al on%o el Sab o conoudo con el nomb e de las Sie e Pa das, Mad id, 1808 " ANTONIO VINAO, Poli ica y educac 6n en los o igenes de la Espana con- en po c nea E amen especial de sus elac ones en la ensenanza secunda a, Mad id, 1982, cap 4, M ' ROSA SAURIN, <De la educacibn popula a la pa lcl- pac16n pol( ca, 1775-1813,>, enEs ud osde His o a Social, 20-21, 1982, pagmas 401-428, PILAR GARCIA TROBA , Una asp ac 6n libe al la ensenanza pa a odos, en AA VV , Ma e iales, pp 303-311 '°' AGusl(N DEARGUELLES, Examen his o co de la e o me cons uc onal yue hicie on las Co esGene ales y Ex ao d na as . Lond es, 1835, 11, p 71 'o" M . LORENTE, D s 6n de pode es e in e p e ac 6n de la ley, en AA VV , Ma e ales pa a el es ud o de la Cons uc on de 1812, Mad id, 1989, pp 401-420 """ CARMEN MUN07 DE BUSTILLO, La o gamzac bnde los nbunales espanoles, BUSCAR EN EL DOCUMENTO SALIR INICIO SUMARIO AÑO 1990 64 Ba olome Cla e o desahucio . La ju isp udencia cul u almen e se iden i icaba con el pasado que la Cons i ucion, o al menos su decla aci6n de de echo, enia a supe a . No hacia ac o de p esencia ninguna «Ju isp uden- cia ci il» que espondiese a unos supues os cons i ucionales, con su in e ds que hemos is o senala se pa a la <<adminis aci6n de jus icia» . De odas mane as no exis ia, pe o la Cons i ucion am- poco la conside aba . Habia eo ias p ospec i as, como «1a Poli- ica», ola Economia» o la misma «Ju isp udencia na u al», pe o no p ac icas p ecep i as, una cul u a que, cumpliesen o allasen ]as leyes, pudie a se i de guia a la jus icia "° . No e a nues o capi ulo de p opiedad el unico que su ia la ca encia "' . Si hay alguna di e encia p imo dial con o os inicios cons i u- cionales, segu amen e adica en es e ex emo ; puede exis i en ellos la cul u a social y judicial que aqui al a "Z . Y el caso no es s61o que al e . Es ambi6n que la Cons i uci6n la con ia a unas ins ancias que allan, la ley, pode poli ico p opio, y la eligion, pode social ap opiable . O a cul u a social, incluida la ju isp u- dencial mss p ac ica, aquella que pudie a p ecisamen e ga an iza el de echo indi idual a a es de la ins i ucion judicial, simple- men e no se que ia . El mismo ju ado que podia se pa a la p o- piedad decla adamen e en Vi ginia ga an ia sac a, queda aqui lejos . No es a en dicha o ma ni siquie a p e is o ; en ma e ia ci il no se admi e "3 . Y el caso es que a nues o e ec o se nece- si aba mas es e omen o de una ju isp udencia popula que de cons ucciones e6 icas . E a una esponsabilidad y esul aba una de iciencia cons i ucionales . 1808-1812, en AA VV , Ma e iales, pp 545-561, CEsAR HERRERO,La Jus c a Penal espahola en la c isis del Pode Absolu o, Mad id, 1989, cap 3, y ecensibn de Paz Alonsoen Anua o de H s o ia del De echo Espanol, 59, 1989, pp . 907-912, Luis MORENO, Los o igenes del T ibunal Sup emo, 1808-1838, Mad id, 1989, y ecens16n de M Lo en e en el mis mo Anua o, pp . 936-939 "° M . y JosP L PESET, La Uni e s dad espanola, s glos x ill y x x Despo- smo Ilus ado y Re oluc dn Libe al, Mad id, 1974, cap 12 "' M PEsFT, <<De echo y p opiedad en la Espana libe al», en Quade ni F o en im, 5-6, 1976-1977, 1, pp 463-507 "Z J P REID, The Concep o Libe y o he Age o Ame ican Re olu ion, Chicago, 1988, ambien pa a Ingla e a 113 JUAN A ALEIANDRE, La jus ic a popula en E%pana . Los T bunalesde Ju ado , Mad id, 1981, pp 82-103 BUSCAR EN EL DOCUMENTO SALIR INICIO SUMARIO AÑO 1990 P opiedad como I be ad 65 No son cues iones ex empo aneas . La misma Comisi6n de Cons i uci6n que p epa a el ex o de 1812 se mos aba conscience de odo es o en su p opia de ensa del p oyec o . De inia el in de la jus icia : oasegu a la libe ad ci il de los indi iduos que la componen (la Naci6n)», hace e ec i o el a iculo 4 .° ; se discul- paba po no p esen a una p opues a su icien emen e inno ado a al p op6si o, y augu aba un u u o mejo en es e aspec o : oNo duda (la Comisi6n) que alg in dia se es ablezca en e noso os la saludable y libe al ins i uci6n de que los espanoles puedan e mi- na sus di e encias po jueces elegidos de en e sus iguales, en quienes no engan que eme la pe pe uidad de sus des inos, el espi i u de cue po de ibunales colegiados, y en in el nomb a- mien o del Gobiemo», ello es «e1 md odo conocido con el salu- dable nomb e de juicio po ju ados», oadmi able sis ema», « e o- luci6n o al en el pun o mas di icil, mas anscenden al y a ies- gado» "° . Los mediosno se ponian . Y en es o, que hubo conciencia, no hubo a epen imien o . Hubo eincidencia en el engano . Segui a de endiendose es a jus icia de Cadiz como un osis ema» que «apo- yadoen los p incipios de una ju isp udencia ilus ada y ilos6 ica, o ecia un m6 odo uni o me, cla o y expedi o, que no podia menos de p ese a le de los abusos y anomalias an e io es» "5 . Al menos acababa econoci6ndose la necesidad de una de e mina- da ju isp udencia de ilus aci6n y iloso ia ode sabidu ia y jus i- cia . ZC6mo cab a si la Cons i uci6n la subo dinaba a una legisla- ci6n que de auds? ZPodia pende de la ley si sus cali icaciones se me ecian po esponde a de echo? ZD6nde ademas es aba? ZDe d6nde end ia? La jus icia ambien allaba y sin ella no podia habe de echo po mucho que una Decla aci6n o p oclama a . 9 . La in eligencia de la Cons i ucidn Es p ecisamen e en el i ulo de la jus icia, De los T ibunales y de la adminis aci6n de Jus icia en o ci il y c iminal, que es "" A . ARGOELLES, Discu so p ellmina a la Cons i uc 6n de 1812, ed Luis SAnchez Ages a, Mad id, 1981, pp . 95-113 . 115 A ARGOELLES, Examen de la ejo ma cons i uc onal, II, p 89 . BUSCAR EN EL DOCUMENTO SALIR INICIO SUMARIO AÑO 1990 66 Ba olome Cla e o el quin o, don_ de la Cons i uci6n de Cadiz ealiza un mayo es ue - zo, no s61o decla a i o, sino ambien asegu a i o de ga an ias indi iduales . En es e i ulo (a . 258) se con iene el manda o codi icado cuyo desa ollo se inculaba di ec amen e a los de e- chos del a iculo 4 .° ; en 6l, en el cap ulo de la jus icia penal, se especi ican libe ades an elemen ales como la pe sonal, con p o- cedimien o de habeas co pus . Suele en ende se que aqui sus an- cialmen e se encuen a la Decla acion de De echos . Si es o es asi, odo es e abajo no end ia mayo ele ancia . La Cons i u- cibn de 1812 conoce a o os de echos ambien undamen ales, po especi icaci6n de los demos legi imos de su a iculo 4 .°, y de echos indudablemen e mas p ima ios que el de p opiedad, es ando en e ellos el de disposicibn sica de la p opia pe sona . Pa a es e p incipio de au onom a no ha a al a pa a nada o no end ia en odo caso an a signi icaci6n una pa a emalia como la loquiana . As se en iende : «Los de echos undamen ales en la Cons i u- ci6n apa ecen decla ados de modo conciso, en el a iculo 4 .°, y de modo exp eso e e idos a di e en es ma e ias en los a icu- ' los 247 (juez p ede e minado), 280 (de echo a di imi con iendas po a bi os), 287 en elaci6n con los 290, 293, 300, e c . (habeas co pus), 371 (libe ad de imp en a), 373 (de echo de pe ici6n), 303 (p ohibicibn de o men o), 306 (in iolabilidad del domicilio), 308 (suspension de ga an as)» "6 . Como ambidn se ha esc i o, esul a ia que ola 6cnica de posi i acibn empleada conjuga el mA- odo de clausula gene al u ilizado po su a iculo 4 .° con la o mulaci6n casu s ica de una se ie de libe ades que apa ecen diseminadas» po es a no ma cons i ucional "' . O como se ha explicado, as enemos que odas las libe ades, no s61o econo- cidas, sino ambi6n supues as po es e ex o, o ienen como cobe - u a cons i ucional gen6 ica la libe ad ci il de que habla el a icu- lo 4 .°» "8 . Aqu adica el p oblema, en elaci6n con el alcance de es e p ime p onunciamien o mas cla amen e decla a i o de un p incipio de de echo . Las libe ades pe sonales mas conc e as que la Cons i uci6n "6 J M ROMEao, P oceso y De echos, p . 68 . "' A E PEREz LuNo, De echos undamen ales, p 357 111 F . TomAs VALIEN- E, Cdigos y Cons i uc ones, p 159 BUSCAR EN EL DOCUMENTO SALIR INICIO SUMARIO AÑO 1990 P op edad como libe ad 67 de Cadiz conoce pod ian se pa icula men e e ec i as po cuan o que las egis a en el i ulo judicial ; no ue asi en e amen e, pues las mismas Co es u ie on que supli a es os e ec os las de icien- cias de una jus icia, pe o los a iculos cons i ucionales co espon- dien es ue on los que en odo caso si ie on pa a el unciona- mien o de unas ga an ias "9 . Mas la cues i6n p ime a no es es a, la de e icacia, sino o a, la de concep o, con su p opio alcance p ac ico . ZE an es as libe ades exp esi6n o especi icaci6n de la libe ad ci il, del de echo undamen al, que la misma Cons i u- ci6n ha econocido? ZGozan de la cobe u a del a iculo 4 .°? ZE an sus de echos legi imos? LCons i uyen un de echo basico de es e o den cons i ucional? En el mismo ex o es a la espues a, ca eg6 icamen e nega i a . Me e ie o al a culo 308, ul imo del ulo judicial : «Si en ci - cuns ancias ex ao dina ias la segu idad del Es ado exigiese en oda la Mona qu a o en pa e de ella la suspensi6n de algunas de las o malidades p esc i as en es e cap ulo pa a el a es o de los delinquen es, pod an las Co es dec e a la po un iempo de e mi- nado .» Ya es o o lenguaje, con educci6n de libe ades a o ma- lidades y p esunci6n ademas de delincuencia, no de inocencia . En es e con ex o incluso asoma un sen ido obje i o del 6 mino de echo ; ocu e con la o ma pe i as ica y es ic i a de hace e e encia al ju ado : «Si con el iempo c eye en las Co es que con iene haya dis inci6n en e los Jueces del hecho y del de echo, la es ablece a en la o ma que juzguen conducen e» (a . 307) . Realmen e en es e capi ulo de la jus icia penal que conc e a libe - ades es el que peo casa, incluso lingu s icamen e, con el concep- o subje i o del de echo como libe ad del a iculo 4 .° Las libe ades pe sonales ienen en es e i ulo quin o y no en el a iculo 4 .° po que no ep esen an de echo undamen al ; son dispensas cons i ucionales que se pueden asi sus ae . Ni siquie a pa a la suspensi6n se exige o ma de ley, po que en onces se eque i ia la sanci6n de la Mona quia . El pode que cons i uye unas Co es de una Naci6n se ese a la acul ad de dispone de o que econoce, unas libe ades de unos indi iduos . La misma Cons i uci6n puede egis a excepciones sin necesidad de la ex- "° M . LORENTE, In acciones a la Cons i uc 6n, pp 223-270 BUSCAR EN EL DOCUMENTO SALIR INICIO SUMARIO AÑO 1990 68 Ba olome Cla e o cepci6n 'Z° . Y o dina iamen e, en el mismo e eno mas p ima io de la libe ad pe sonal, es la ley la que dispensa y dispone, en endiendose ga an ia 'Z' . Hay o a ocasibn en la que la Cons i ucibn se e ie e a unos alo es basicos, con en ada de de echos . Es la del ju amen o eal cuya o mula egis a ; en o que al pun o a ec a, el Mona ca se comp ome e a espe a p opiedad y libe ad pe sonal de cada indi iduo (a . 173) . Son s minos simila es a los del a iculo 4 .°, libe ad ci il y p opiedad, pe o anaden algo que la misma Cons- i ucibn se ha cuidado de pun ualiza . El Rey, pode ejecu i o, «si en algun caso ue e necesa io pa a un obge o de conocida u ilidad comun oma la p opiedad de un pa icula , no o pod a hace sin que al mismo iempo sea indemnizado, y se le d6 el buen cambio a bien is a de homb es buenoso ; «no puede el Rey p i a a ning in indi iduo de su libe ad, ni impone le po si pena algunao, haci sndose en su caso o eos de a en ado con a la libe ad indi idualo quienes e enden y quienes ejecu en el ac o (a icu- lo 172 .10 y 11) . Es a libe ad indi idual se ia la pe sonal mas angible ; aquellos homb es buenos hab an de se los jueces, pues no pueden se ju ados . En gene al, po egla de maxima, aun con imp ecisiones de plan eamien o y di icul ades de ealizacibn, el Mona ca queda some ido pa a es as ac uaciones de exp opiacibn y de enci6n a las ga an ias pa a los indi iduos del i ulo judi- cial '22 . El ju amen o del Mona ca es mds ci cuns anciado y p eca ido que el de o os pode es publicos . Los Dipu ados de Co es y o os ep esen an es de los ciudadanos no ju an exp esamen e en cam- bio dicho pa icula de las libe ades, sino mas gen6 icamen e la Cons i uci6n (a s . 117 y 337), cuyos limi es inculan a odos y muy especialmen e a los p ime os po la misma po encialidad de su pode no ma i o (a . 100) . Pe o es la misma Cons i uci6n la que hemos is o si ua a las Co es po encima de la libe ad ° PEDRO CRUZ, El es ado de si io y la Cons uc16n La cons i ucionalizaci6n de la p o ecc16n ex ao dina ia del Es ado (1789-1878), Mad id, 1980, oz Cons- i uc 6n espanola de 1812en indice anali ico 'Z' C ALVAREZ, El de echo de segu dad pe sonal, pp 298-319 'Z2 JUAN A SANTAMARIA, Sob e la genesis del De echo Admin s a i o Espa- nol en el siglo xix (1812-1845), Se illa, 1973, cap 1 BUSCAR EN EL DOCUMENTO SALIR INICIO SUMARIO AÑO 1990 P op edad como libe ad 69 pe sonal que el Mona ca debe, en cambio, espe a . Y el comp o- miso egio se emi ia a los e minos del i ulo judicial y no a los del a iculo 4 .° Po es a ia de los ju amen os ampoco en de ini- i a Ilega una ul e io especi icacibn de un de echo ealmen e undamen al . La unica Decla aci6n de De echos es la del a iculo 4 .°, pe o la suya e a una decla acibn abie a . ZQue ocu e en onces con el es ambo e? ZDe qud- mane a puede en ende se o de demds de e- chos legi imos? ZCabe oda ia sal a se la soledad, como de echo mas p eciso, de la p opiedad, de una p opiedad que ni legisla i a ni ju isp udencialmen e esponde a unas espe anzas cons i uciona- les? Si la misma Cons i ucibn comienza po no especi ica dichos o os de echos, Zc6mo pod ia hace se? Ya conocemos o a posi- bilidad, la del Codigo ci il, la del p oyec o que se emp endi6 bajo el en endimien o de que podia y debia p ocede adicha especi icacion . Vol amos a 6l . Alguna ampliaci6n pa ece insinua se, ecupe andose la linea del p oyec o de Cons i ucion y anadiendose algo desde un p inci- pio : «La libe ad ci il, la p opiedad, la segu idad indi idual y la igualdad legal componen los p incipales de echos legi imos de los espanoles . Los de echos poli icos de los espanoles como ciu- dadanos se hallan de e minados po la Cons i ucion» (a . 34) . En es a en ada c eo que o mas signi ica i o es el anadido . Sigue sin sabe se bien el alcance p eciso del cali ica i o leg imo pa a unas libe ades ci iles, pe o el concep o de de echos poli icos queda en cambio p ecisado . Son de e minaciones de la no ma cons i ucional y no de echos undamen ales econocidos o decla- ados po eila . Tampoco pueden concep ualmen e en a en los demds de echos legi imos de su a iculo 4 .° Pe o ad ie ase ambidn una de inicion ul e io : «Son en ge- ne al de echos legi imos odos aquellos que dimanan de au o iza- cibn de la ley, como el eje cicio de la au o idad pa ia, de la u ela y o os semejan es ; los que habili an pa a eje ce ca gos publicos o pa a o os ac os ci iles, como es a , con a a , com- pa ece en juicio, adqui i o ansmi i bajo las ampliaciones o modi icaciones que p esc ibe la ley» (a . 52) . No hay aqui di u- minaci6n del concep o, sino p ecisi6n maxima . Po in se de ine el signi icado de legi imo como cali ica i o de de echo a los BUSCAR EN EL DOCUMENTO SALIR INICIO SUMARIO AÑO 1990 76 Ba olome Cla e o «P opiedad es el de echo que uno iene en sus cosas pa a dispone de ellas a su a bi io, con al que no haga un use p ohibido po las leyes opac os . Es e de echo se llama ambi6n dominio» (a - iculo 621) . Con iene luego un capi ulo del se icio pe sonal o del abajo en el que, bajo la dependencia del amo y con o me a pac o, cos umb e y na u aleza del se icio, se comp enden exp e- samen e jo nale os jun o a c iados (Lib o 111, i ulo IV, cap . 6) . Los pac os que o denan la p opiedad en e p i ados no s61o son de libe ad, sino ambien de se idumb e 136 . O o p oyec o que se sale de nues o iempo, pe o del que ambi6n end emos que deci algo, el de 1851, ya ae a, pa a el abajo Como pa a la p opiedad, el plan eamien o mas conocido, y de ondo simila , de la codi icaci6n napole6nica '3' . Pa a la posici6n ci il ep esen ada po el C6digo, la p opiedad es exp esi6n de dependencia social y no de libe ad p i ada . Los ' p oyec os que siguen al de 1821, incluido el de 1836, pueden adop a mss paci icamen e es a posici6n po cuan o que no se sien en obligados a p incipios cons i ucionales sus an i os ni a Cons i uci6n alguna . Al con a io que aquel p ime o, no se plan- ean como no ma de desa ollo cons i ucional, de plasmaci6n de los de echos, simo Como ley del o den ci il jun o a la del o den poli ico que puede ep esen a la Cons i uci6n, sin comp omiso comun de de echos . Como se a gumen a po el p eAmbulo del p oyec o de C6digo de 1836, 6l se con ae a «1a libe ad indi idual Como de echo ci il» mien as que «la libe ad poli ica es obje o de la ley undamen al>> '3g . Fundamen al es la Cons i uci6n Como ley po que no hay un de echo po encima . Ya no hab a de echo o de echos undamen ales . No los hayque puedan comp ome e conjun a y solida iamen e a unos 6 denes poli ico y ci il . Ya no '3s J F LASSO (ed .), C 6nica de la Codi caci6n, 4 11, pp 184 y 229 "' ANDR8 JEAN ARNAUD, Essa d'analyse s uc u ale du Code Ci il F an~a s La L4gle du jeu dans la paix bou geoise, Pa is, 1973, pp 94-117, M PESET, «Ace ca de la p opiedad en el Code)), en Re is a C i ica de De echo Inmob lia io, 52, 1976, pp . 879-890 ; MICHEL VIDAL, «La p opn6 6dans I'8cole de la Ex6gBse en F ance», enQuade ni Fio en ini, 5-6, 1976-1977, 1, pp 7-40, ANDRE CASTAL- Do, «L'his oi e Jundique de ]'a icle 1781 du Code Ci il "Le mai e es c u su son a i ma ion"», en Re ue His o ique du D oi F an~ais e b ange , 55, 1977, pp 211-237 138 J F LASSO (ed ), C anica de la Codi cac16n, 4 11, p 93 BUSCAR EN EL DOCUMENTO SALIR INICIO SUMARIO AÑO 1990 P opiedad como libe ad 77 exis e el comp omiso comun de un de echo de libe ad . La p o- piedad ci il puede se exac amen e pode social . Hay un pun o donde es o se mani ies a de la o ma mas san- g an e . Los p oyec os de C6digo abo dan la ma e ia de pe sonas sob e el supues o de que no juega un p incipio gene al de libe ad ; pueden se asi de dis in as condiciones o es ados ci iles, con g ados di e sos de supedi aci6n . En es e con ex o puede llega se a una e e encia ela i amen e paci ica a la condici6n de escla i- ud, a es e es ado de p i aci6n de libe ad, al ex emo de que el indi iduo sea obje o di ec o y no suje o po encial de p opiedad . Asi dice el p oyec o de 1836 : «Todo escla o ecob a d su libe ad en el hecho de pisa e i o io de Espana y pe enece S a la clase de los demas c iados de se icio en ando en el goce de odos los exp esados de echos» gene ales de las pe sonas lib es (a - culo 20) . Es disposici6n de libe ad, pe o sob e el supues o de que pa a el mismo o denamien o la escla i ud exis e y de que puede gua da una elaci6n de con inuidad con o os es ados o clases de sujeci6n humana '39 . Es si uaci6n colonial, menos admisible en la me 6poli, pe o que as puede encon a cabida en un o denamien o con Cons i u- ci6n '°° . Si eniamos la p opiedad como medio, no de emancipa- ci6n indi idual, sino de se idumb e humana, no podemos deja de ad e i es e ex emo . Bajo la Cons i uci6n de Cadiz cupo . No es una decisi6n suya, pe o ampoco la u o con a ia '°' . Y o que es mas impo an e, en los plan eamien os no ma i os del p opio desa ollo cons i ucional la escla i ud podia encon a su si io . El mismo p oyec o mas disc e o de C6digo de 1821 no deja de adop a como p opia del o denamien o una posici6n de pa ia - "'' 1 F . LASSO (ed .), C 6neca de la Codi icaci6n, 4 .11, pp 131 . '°° CONCEPCION NAVARRO, La abolici6n de la escla ud neg a en la legisla- ci6n espanola, 1870-1886, Madnd, 1987, cap I , y mi ecens16n en Anua io de M s o ia del De echo Espanol, 58, 1988, pp . 609-611 '°' JEsus R . NAVARRO, Sociedad escla s a e m e eses de Ins g andes po en- cias en o no al cons i ucionalismo cubano ; JosP M ° ORTEGA y Luis J ToUYA, Cuba . la abol c 6n de la a a de escla os en los deba es de las Ca ies, PABLO TORNERO, La eacc16n del pode cubano an e e1 jen6meno libe al en Espana y Am,4 ica, en AA . VV , Ma e iales, pp . 563-576, 609-620 y 733-745, espec a- men e BUSCAR EN EL DOCUMENTO SALIR INICIO SUMARIO AÑO 1990 78 Ba olome Cla e o calismo domes ico y pa emalismo social 1°z ; en ella puede acomo- da se ; po ella cabe mejo la escla i ud que la misma libe ad indi idual . La Cons i uci6n de Cadiz, con alguna e e encia a «o igina ios del A ica», aun po encialmen e lib es (a . 22), y a un «es ado de si ien e», aun no escla o (a . 25 .3), ha acep ado de hecho la si uaci6n . Escla i ud ambien habia con Cons i uciones y sin C6digos, con un g ado in e io de esponsabilizaci6n del o denamien o 'a3, aun e alidandose y ga an izandosele como una especie de p opie- dad "° . La di e encia puede hace la la codi icaci6n, es e eque i- mien o cons i u ional de educci6n a la ley del o den ju dico . Asi, la dependencia pe sonal median e el de echo de p opiedad podia ju idicamen e esul a , mas que condici6n social, condicio- na nien o econ6mico o condicionan e cul u al, de e minaci6n no - ma i a y esponsabilidad e ec i a del o denamien o ; habia nece- sa iamen e de pasa po la decisi6n poli ica, aun elusi a, de la ley o C6digo ci il . Y asi, bajo una Cons i ucio'n que pa ia de la noci6n del de echo de p opiedad como medio de libe aci6n huma- na y au onomia pe sonal, podia ija se una posici6n ci il de la p opiedad de ca ac e diame almen e opues o . 11 . Pode poli ico El p oyec o de C6digo ci il de 1821 no que ia educi se a una ma e ia p i ada, a un o den en nues o capi ulo de p opiedad que pudie a supone pode en e los pa icula es . Tambien se '°Z M PESET, «La p ime a codl icaci6n libe al en Espana, 1808-1823», en Re is a C i ica de De echo Inmobilia o, 48, 1972, pp 125-157, «An511sis y conco dancias del p oyec o de C6digo ci il de 1821», en Anua o de De echo Ci il, 28, 1975, pp 29-100 'a3 SYLVIA R FREY, Libe y, Equali y and Sla e y . The Pa adox o he Ame- ican Re olu ion, en Jack P . GREENE (ed ), The Ame ican Re olu ion . Is Cha ac e and Limi s, Nue a Yo k, 1987, pp . 230-252 ; J . PREID, The Concep o Libe y, cap . 5 ; EDWARD J . ERLER, The G ea Fence o Libe y The Righ o P ope y in he Ame ican Founding, pp . 47-49, en E F PAUL y H DICKMAN (eds ), Libe y, P ope y, pp 43-63 '°° D E . FEHRENBACHER, Cons i u ions and Cons i u ionalism in he Sla ehol- ding Sou h, A hens (Geo gia), 1989 . BUSCAR EN EL DOCUMENTO SALIR INICIO SUMARIO AÑO 1990 P opiedad como libe ad 79 plan eaba como un C6digo adminis a i o, con su pa e «de la adminis aci6n gene al del Es ado pa a hace e ec i os los de e- chos y las obligaciones», pa a some e a ley com6n y jus icia o dina ia es e o o pode de indole poli ica . Es una pa se que no lleg6 a a icula se como p oyec o, pe o que es aba anunciada y jus i icada en su p edmbulo o exposici6n de mo i os I°5 . La Cons- i uci6n igen e, nues a Cons i uci6n de Cadiz, no excluia a las adminis aciones p6blicas del o denamien o y la ju isdicci6n ge- ne ales ; en o que in e esaba a la p opiedad, en el pun o de la exp opiaci6n p6blica, ya imos que, aun con imp ecisiones, emi- ia al o den no ma i o y judicial com6n . E a un plan eamien o adminis a i o de pa ida que sencillamen e se iden i icaba con una posici6n cons i ucional . Du an e el mismo iempode es a Cons i uci6n el plan eamien- o no se man iene . Apa e una p ac ica acilan e, es en el 61 imo pe iodo de igencia de la misma, en e 1836 y 1837, cuando cla amen e se ap ecia la exis encia de una posicion adminis a i a ya singula izada y exen a . No odo se a C6digo . Los p oyec os que siguen al de 1821 no hacen cues i6n de adminis aci6n . Se plan ean sob e el supues o de que es a ma e ia les es ajena, de que an s61o deben mi a en nues o capi ulo la p opiedad en e los pa icula es y no en e ellos y los pode es poli icos . I a, ademas, de inidndose como un de echo suje o y acomodado a ley, pe o no necesa iamen e pa lamen a ia y no solamen e a ella . La p opiedad no s61o se some e a un pode legisla i o . Con odo, ambien asi se con o ma una posici6n adminis a i a y poli ica exen a y dis in a . Pueden acaba ijdndola unas de iniciones ci i- les 'ab . El p oyec o de 1836 oda ia daba en ada, as la ley gene al, a la libe ad pa icula , a los con a os en e p opie a ios y en e p opie a ios y abajado es, los pac os segun imos (a . 621) . El de 1851 se e e i a en cambio, jun o a la ley, a o o ipo adicional de o denamien o, ya adminis a i o : «La p opiedad es el de echo de goza y dispone de una cosa, sin mas limi aciones que las que p e ienen las leyes o eglamen os» (a . 391) . En los a iculos '°3 1 F LASSO (ed ), C 6nica de la Cod icace6n, 4 .11, pp 25-28 146 JOSE A ALVAREZ CAPEROCHIPI, La p op edad en la o mac 6n del De echo admin s au o, Pamplona, 1983 BUSCAR EN EL DOCUMENTO SALIR INICIO SUMARIO AÑO 1990 80 Ba olomi~ Cla e o consecu i os, el p ime o ag ega que solo pod a p oduci se exp o- piacidn «po causa de u ilidad p iblica y p e ia indemnizacion en los casos de e minados po la ley» ; el segundo se ol ida es e ul imo equisi o de la ese a legal : «Ninguno se d p i ado de su p opiedad sino po causa jus i icada de u ilidad com in, p e ia la co espondien e indemnizacion» '°' . No nos es amos saliendo ealmen e de nues o iempo al e e- imos a un p oyec o de 1851 . Exp esa una posicidn que exis ia en nues a spoca, a la que ya aludimos . No o iamen e se aduce del Code Napoleon, del Cddigo ci il ances de 1804, de sus a culos 544 y 545 : «La p op id d es le d oi de joui e de dispose des choses de la mani&e la plus absolue, pou u qu'on Wen asse pas un usage p ohibe pa les lois ou pa les 6glemen s . Nul ne peu e e con ain de cede sa p op id 6, si ce nes pou cause d'u ili d publique, e moyennan une jus e e p salable in- demni & '°8 . Todo es o encajaba pe ec amen e en la posici6n cons i ucional de la codi icacion napolebnica, pe o aqu inicial- men e no se adop aba . Los p oyec os de Cddigo ci il de iempos de la Cons i ucibn de Cadiz no hab an asumido un plan eamien o en i ud del cual la p opiedad p i ada se some e ambi6n a eglamen os y puede se exp opiada sin necesidad ampoco de p e ision po ley . No acep aban una posicibn con o me a la cual un de echo adminis a i o exen o del o denamien o y la jus icia comunes se si ua a igualmen e po encima de la libe ad indi idual que pudie a oda a ep esen a el de echo de p opiedad . Pe o al ma gen de unos p oyec os de C6digo dicha posicion adminis a i a ambien habia empezado a insinua se en iempos de la Cons i ucibn de Cadiz, ins au andose mas decididamen e po su ul imo pe iodo de igencia . Lo hace en capi ulos como p ecisamen e el de exp opiacidn '°9 . La que se llama a ley ela i a '°' J F LASSO (ed ), C dnica de la Codi icac 6n, 4 II, pp 184 y 353 '°8 Les Six Codes, p ecedes de la Cha e Cons i u ionnelle e de ses Lo s O gamques, Pa is, 1828, p . I 11 's° F TomAs VALIENTE, Algunos ejemplos de la ju sp udenc a ci il y ad- m ms a i a en ma e a de desamo izacl6n, en AA . VV , Ag icul u a, come c o colonial y c ec mien o econbmico en la Espana con empo 6nea, Ba celona, 1972, pp 67-89, con o os, «Junsp udencla admmis a i a sob e bienes suje os a des- amo izacibn», en Ac as del III Symposium de N s o la de la Adminis a ion, Mad id, 1974, pp 25-144 ; FRANCISCO J . JIM[!-NEZ DE CISNEROS, Desamo izac dn BUSCAR EN EL DOCUMENTO SALIR INICIO SUMARIO AÑO 1990 P opiedad como libe ad 81 a la enagenaci6n o zosa po mo i o de u ilidad p iblica de 17 de julio de 1836 no e a en igo una ley 'S° ; ue p omulgada po dec e o egio un mes an es de que se es ablecie a la Cons i uci6n de 1812, pe o se man u o como no ma supe io en la ma e ia du an e un buen iempo . Ya podia esponde a la concepci6n adminis a i a dicha, que s61o ha d a ianza se y desen ol e se bajo ella y desde en onces '5' . Sin ley es ic a de exp opiaci6n y con una no ma sucedanea que pe mi e con ia a adminis aci6n las decisiones del caso, la p opiedad p i ada, cada ez mds lejos de un sen ido de de echo pe sonal, queda si uada po debajo de unos pode es poli icos, ambien del ejecu i o . No hay ni siquie a p incipio de legalidad que alga . Pues a es o se unen o os en6menos de supe io alcance, a los que bas a d aludi . La ley de la p opiedad hab a de se un- damen almen e la ci il y es a debia con ene se en el C6digo . El p oyec o que mas di ec amen e se ha p epa ado bajo la Cons i u- ci6n de Cadiz, el de 1821, e a de ca dc e pa lamen a io . Fue el 61 imo de es a condici6n . El pode codi icado , que es en es os plan eamien os exp esi6n eminen e del legisla i o, ambi6n iene a si ua se en la 6 bi a adminis a i a, en la que asi puede e ene se el con ol de la p og amaci6n legisla i a . No hay C6digo en es os anos, pe o es o ampoco puede ab i le un Camino a la jus icia, a es a o ma pol icamen e menos denominable de de e minaci6n del o denamien o, po que su misma adminis aci6n se encuen a po es a epoca ue emen e suje a al p opio pode ejecu i o y sin compe encia sob e 6l . Es el escena io de la supedi aci6n adminis- a i a de la p opiedad p i ada . Aqui no hay no a po que al a es udio . Una posici6n adminis a i a ambi6n puede pa icula men e de e mina la la ma e ia ibu a ia en cuan o que no se a enga a plan eamien o cons i ucional de habili aci6n conc e a y empo al, po pane o en nomb e de quienes se obligan, de la acul ad de y junsd cci6n de Hacienda, en AA . VV , Desamo izac 6n y Hacienda, II, pp . 669-687, y en Anua io de His o ia del De echo Espanol, 54, 1984, pp 449-475 . 11 TOMAs RAMON FERNANDEZ, y I A SANTAMARIA, Legislac 6nadmin s a- i a espanola del slglo x x, Mad id, 1977, pp 435-436 SANTIAGO MUNOZ MACHADO, Exp op ac dn yju nsdicc 6n, Mad id, 1976, pp . 41-91 . BUSCAR EN EL DOCUMENTO SALIR INICIO SUMARIO AÑO 1990 82 Ba olome Cla e o pe cepcion de impues os, de es a o ma de disposicion publica de p opiedad pa icula . Tampoco amos a ex endemos, pe o con iene no deja de egis a lo, dada su especial impo ancia en es os iempos undacionales pa a la sue e de ini i a de es e de e- cho de p opiedad . El caso es que la Cons i uci6n de Cadiz, ya la misma Cons i ucion, o ece acilidades pa a la ins au acion de un pode adminis a i o exen o a es os e ec os iscales 'SZ . La Cons i uci6n comienza po es ablece un debe iscal gen6- ico : «Es a obligado odo Espanol sin dis incibn alguna a con i- bui en p opo cibn de sus habe es pa a los gas os del Es ado» (a . 8 .°) . Un i ulo, De las con ibuciones, el s6p imo, egis a el p incipio de habili acion con ca ac e anual po pane de las Co es anadiendo una impo an e p ecaucion a a o , no de quie- nes con ibuyen, sino de quien impone : osubsis iendo las an iguas (con ibuciones) has a que se publique su de ogacibn o la impo- sicion de o as» . Comienza en ealidad admi iendo una acul ad del Es ado, que se ha dicho, a dispone de p opiedad pa icula sin habili acion de e minada . Un pode ejecu i o se sen i d acul- ado po la Cons i uci6n misma pa a pe cibi impues os ; 6s e es el e eno donde mAs Acilmen e en onces pudo escapa , no solo a habili acion legal, sino ambien a con ol judicial 153 . Es econ- ex o hace disminui bas an e el alo de o as ga an ias pa a la p opiedad quehay en la Cons i ucion : p ohibicibn de con iscacio- nes y de ap emios po ia judicial, unica ia que con empla (a - iculos 294, 303 y 304) . En o as la i udes cons i ucionales odo es o puede se jus a- men e conside ado comp enomeno an icons i ucional, como ne- gacion de libe ad, como signo incluso de escla i ud poli ica . El p oblema no e a el de la exis encia de la exp opiaci6n y de los ibu os publicos, sino la igno ancia de los p ocedimien os que eque ia un p imado, el de la p opiedad como libe ad . Es a se ia la sla e y o ca encia de de echo mas es ic amen e cons i ucional, la de unos pode es que se a ogan acul ades sob e las p opiedades p i adas sin con a con habili acion y con ol po pa e de los in e esados median e la ins i ucion del pa lamen o a unos e ec os 112 FRANCISCO ESCRIBANO, Pode legisla i o y compe encia inanc e a en la es uc u acons i uc onal de 1812, en AA VV , Ma e nales, pp . 235-251 153 J A SANTAMARIA, Genesis del De echo Adminis a o, cap 2 BUSCAR EN EL DOCUMENTO SALIR INICIO SUMARIO AÑO 1990 P opiedad como libe ad 83 gene ales y po medio de la del ju ado a los pa icula es o indi i- duales "' . El ju ado aqui no iene compe encia en la ma e ia ci il de p opiedad y la ley la man iene muy media izada . A su e ec o la misma p opiedad p i ada, di ec amen e ella, pod a apa ece am- bien como pode poli ico . En la p opia Cons i uci6n de Cadiz exis e la p e isi6n de ija se ni el de en a y calidad de pa imonio pa a pode se dipu ado (a s . 92 y 93), pe o el eque imien o no se conc e 6 bajo ella . Es aba en juego a la al u a de 1836 y se man u o as 1837 . Aho a, equi iendose no solo pa a la ep esen- acibn sino ambien pa a el o o, pod a con o ma se dicha nocibn di ec a de la p opiedad como un pode en el mismo ambi o de la Cons i uci6n . E a algo comun po es os iempos Iss . La posici6n se a gumen a . El pun ode pa ida es ci il : «Todo ciudadano, po humilde que sea su condicion social, po escasa que supongamos su impo ancia, debe ene consignado y ga an- izado en la ley el eje cicio de los de echos comunes desu pe sona, de su segu idad, de sus bienes» ; la p osecuci6n es dis in a : «No sucede o mismo, seno es, con los de echos poli icos o p e oga- i as ; no es o mismo con esa pa se de pode -po que ales de echos o son plenamen e- que la ley o o gapa a el gobiemo de los es ados» ; pa a es e capi ulo deun de echo que di ec amen e se iene po p e oga i a y pode , oella (la ley) no iene obligaci6n de concede » ; debe hace lo an s61o oa los que es dn p epa ados pa a hace un use con enien e de al au o idad» . Mas lejos cada ez de la noci6n o mal de de echo, la p opiedad ma e ial es en oncesosigno de la in eligencia y de la impo ancia poli ica», ulo de pa icipacibn ci ica, me i o de p e oga i a, di isa de pode y az6n de au o idad . Y concede la ley . Son p onunciamien- os cons i ucionalis as de 1844 's6 . Su mismo au o pa ocina cosas dichas como la con eniencia de no con ia la con ecci6n de los Cbdigos a la ins i uci6n pa la- '5° J . P . REID, The Concep o Libe y, caps 6 y 7 '35 BENJAMIN CONSTANT, De la hbe e chez les mode nes 8c i s pol iques, ed M Gauche , Pa is, 1980, pp 315-324, M A LOPEZ, «Obse aclones a B Cons an », Cu so, 1, pp 188-191, espec o a Cons l uclbn de Cadiz 156 JOAQU(N FRANCISCO PACHECO, Lecciones de De echo Poli ico, ed . F To- m5s y Valien e, Mad id, 1984, lecc16n 10, pp 177 y 181 BUSCAR EN EL DOCUMENTO SALIR INICIO SUMARIO AÑO 1990 84 Ba olomg Cla e o men a ia o la incon eniencia de que la jus icia con ole al pode ejecu i o, asi en onces singula IS' . En es e diseno cons i ucional aqui se asien a la posici6n poli ica de la p opiedad . La cues i6n en e ec o ampoco es nue a ; no nos salimos con ella del odo de nues a 6poca . Desde un p ime iempo cons i ucional exis e eal- men e es e ipo de disc iminaci6n social a a els p ecisamen e de la p opiedad, la cual enia asi en ada no s61o como de echo o mal del suje o indi idual, sino ambi6n como equisi o ma e ial de la ep esen aci6n colec i a . El p opio sis ema gadi ano de su agio socialmen e gene alizado no esul aba en odo ajeno al plan eamien o . Pe o en su caso e a algo ealmen e secunda io, p imando el sen ido o mal y no ma e ial de la p opiedad . En sus iempos ambi6n exis ia ya una cul u a cons i ucional, si no de ealidad menos disc imina o ia, de ho izon e no an las ado en es e mismo capi ulo mas poli ico de la p opiedad "I . En 61 se habia si uado la Cons i uci6n de Cadiz . Pa a ella la p opiedad e a p imo dialmen e libe ad indi idual y no pode social . Pe o odo ello, de la en onizaci6n del pode adminis a i o del Es ado a la consag aci6n de la au o idad pol ica de la p opie- dad, ha comenzado aqui p ecisamen e a ocu i , cuando no ha llegado a hace lo, en iempos de una Cons i uci6n que en a po undamen al, como de echo de libe ad, es e de la p opiedad . Va quedando como al sin sen ido . De ini i amen e, pese al a cu- lo 4 .°, no pa ece ene lo idea ninguna de ecuaci6n y equi alencia en e de echo y libe ad, noci6n alguna de de echo de libe ad, ampoco en base y po medio de la p opiedad . D gase o no escla i ud poli ica, ol idandose la social, ambi6n e a al a de libe ad . E a igualmen e inexis encia de de echo, p i aci6n pa - icula men e del de p opiedad . La posici6n adminis a i a mues a su si uaci6n desnuda ; se encuen a a disposici6n no s61o de ley, sino ambi6n de adminis- aci6n . Es a a me ced de unos pode es poli icos . La posici6n poli ica insin6a o a cosa, que es el pode el que se pone al se icio de la p opiedad . Ella misma puede ep esen a lo ; puede 's' F TomAs VALIENTE, Cddigos y Cons l uc ones, cap 2, que es la in o- ducc16n de J F PACHECO, Lecclones, pp . VII-LV '58 J P . REID, The Concep o Rep esen a ion in he Age o he Ame ican Re olu ion, Chicago, 1989, cap BUSCAR EN EL DOCUMENTO SALIR INICIO SUMARIO AÑO 1990 P opiedad como l be ad 85 iden i ica se con 61 . LEn que queda odo es o? ZDe qu6 o ma se ma e ializa? Toda ia deben obse a se algunos ex emos y p oce- de se a algunas e isiones pa a que el pano ama se comple e . Queda un apa ado oda ia la go, no sd si cansino pa a quien lee como abajoso pa a quien esc ibe, pe o pe inen e pa a el asun o . 12 . Ma e ializaci6n inal En e 1812 y 1837, echas de la p ime a p omulgaci6n y de la 61 ima de ogaci6n de la Cons i uci6n de Cadiz en Espana, ha cambiado p o undamen e el ho izon e ju idico . Con nomb es y apellidos, es amos ealmen e asis iendo a la sus i uci6n de John Locke po Je emy Ben ham . Respec o a nues o p opio capi ulo del de echo de p opiedad, es el segundo, y no el p ime o, la au o idad . No puede con ello da se cuen a del sen ido genuino de la decla aci6n de 1812, aun no dejdndose de sos ene y ea i - ma la misma p opiedad . Su posici6n ya no es la inicial 's9 . Lo p ima io esul a a la ley, no el de echo ; la p opiedad que- da a an e odo y en p incipio pendien e de ley, suje a a ella, o cons i ui a un de echo legi imo en es e sen ido de dispensa social mas que de libe ad indi idual ; se e y ademas subo dinada a adminis aci6n . El o o en endimien o, el cons i ucionalmen e ge- nuino, aqui se pe de a . Luego ex ana a ; no se comp ende A mas a de es a o a acepci6n p opia y igu osamen e cons i ucional del de echo de p opiedad, con su en idad an es de libe ad pe sonal que de ecu so social, con su consiguien e 6gimen de judicialidad an es que de legalidad '6 ° . En la misma epoca del ex o gadi ano ha comenzado a gene a se una cul u a ju idica dis in a . Se ha iniciado ealmen e la p oducci6n de o o de echo, de o o de echo de p opiedad ambi6n dicho . En e ex os cons i ucionales de es a epoca, la Cons i uci6n de Po ugal de 1822 ecoge ielmen e el concep o que p e alece a . '3° T a ados de legislac 6n ci il y penal, ob a ex ac ada de los manusc i os del Seno Je emiasBen ham, ,lu esconsul o ingIL4s, poi Es eban Dumon , miemb o del Conselo Rep esen a i o de Gineb a, ad R Salas, Mad id, 1821-1822, 1, caps 2 8-9 160 S MUNOZ MACHADO, Exp opiac 6n y ju sdicc16n, pp 91-103 BUSCAR EN EL DOCUMENTO SALIR INICIO SUMARIO AÑO 1990 92 Ba olom,4 Cla e o espec o a o os . Y son 6s os los que in e esan, los benzamis as, pues ep esen an la si uaci6n . La ealidad de un dominio no cons- i uye an o p oblema pa a ellos : «Admi a que un esc i o an juicioso como Becca ia haya expues o en una ob a, dic ada casi siemp e po la mas sana iloso ia, una duda sub e si a del o den social : El de echo de p opiedad, dice, es un de echo e ible y gue no es acaso necesa io» "° . Lo ha dejado dicho po o is o Becca ia : «The igh o p ope y is a e ible igh , and may no pe haps be necessa y>> 175 ; ole D oi de la p op ie e es un D oi e ible, e qui nes peu - e pas necessai e» 176 ; « e ibile, e o se non necessa io di i o» 1" . He aqui desde emp ano un inciso que a o men a : ode echo de p opiedad ( e ible, y acaso no nece- sa io)» 178 . Aho a, cuando p ecisamen e se es i aduciendo en dominio el mismo de echo de p opiedad, no se comp ende . No es p oblema el pode . Iden i icado con la ley, ya el de_ e- cho de po si o es, y cues i6n an e io de libe ad como al no cabe . Es aho a, en es e o o con ex o, cuandouna p opiedad que se sigue diciendo de echo deja de se an o exp esi6n de libe ad indi idual como aspi aci6n de emancipaci6n social . En el pensa- mien o p o ocons i ucional hemos is o que ambas cosas se incu- laban . Aho a es cuando se desconec an . La p ime a es una posi- ci6n la gamen e ol idada, pe o que u o no s61o signi icaci6n, sino ambi6n belige encia . En e los p oyec os que en 1789 y en F ancia conduje on a la p ime a Decla a ion des D oi s, el que "° T . NONEz, Ciencia Social, p 355 "' J BENTHAM, Wo ks, 1, p 309 . 176 JPREMIE BENTHAM, T a es de Legisla ion Ci ile e Penale, p eced,4s de P inc pes gin,4 aux de Ugisla ion e d'une Vue d'un Co ps comple de D o , e minus pa un Essai su 1' n luence des Te mes e des Lieux ela e emen aux Lois, ad y ed . E ienne DuMONT, Pa is, 1802, 11, p . 37, que e a la e sl6n can6nica, ambidn en onces en sus Oeu es, mismo albacea en ida, B uselas, 1829-1830, 1, p 65 . "' C . BECCARIA, Dei Del i e delle Pene, Pa s, 1766, p . 97, «edizione ses a di nuo o co e a ed ac esciu a», oda ia anbnima, con el indice de ini l o y el ex o que se segui 5 en las aducciones, la p nme a edicl6n ya hemos ls o que a i maba y no negaba la necesidad T a ado de los deli os y de !as penas, ambldn anbnimo, ad Juan An onio de las Casas, Mad id, 1774, p 115 BUSCAR EN EL DOCUMENTO SALIR INICIO SUMARIO AÑO 1990 P opiedad como libe ad 93 mas insis ia en el de echo de p opiedad podia p esen a es os asgos que siguen I'9 . Conec aba es echamen e pe sonalidad, dignidad y p opiedad : «La ie de 1'homme, son co ps, sa libe e, son honneu , e les choses don il doi dispose exclusi emen , composen ou es ses p op i6 es e ous ses d oi s» (a . 3 .°) ; negaba que pudie a iden- i ica se con el de echo de p opiedad un pode social has a el ex emo de conside a es o ul imo su con a io m6s lag an e, un au en ico deli o, una especie de obo : «Le d oi de p op i s e ne peu exis e que su les choses . Tou pou oi qu'un homme exe ce su d'au es hommes, au p ejudice de leu s d oi s na u els, es une usu pa ion de la o ce, e ne peu e e une p op i6 e : ce Wes pas un d oi , mais un d6li » (a . 18) ; asi, la p opiedad podia esul a uni e sal e indi idualmen e d oi : «La p op ie d es le d oi , qui appa ien a chaque homme, d'use e de dispose exclu- si emen de ce aines choses ; l' in iolabili d de ce d oi es ga an ie pa les Co ps poli ique» (a . 15) . Po la ga an ia poli ica podian eni p oblemas . No o es que se p e ean la obligaci6n ibu a ia (a . 17) y la exp opiaci6n po necesidad publica y median e jus o pago (a . 16) . Puede se lo que, as denega se la p op ie e del pode poli ico jus amen e a los indi iduos (a . 2 .°), la au o idad del Co ps ep esen a i o se cali ique exac amen e de es a o ma, como p op ie e (a . 20), de echo de pode y no solo de libe ad . Pe o el p ime o es a al se icio del segundo a unos e ec os incluso p omocionales y asis- enciales . A es o enimos aho a, pues odo o an e io e a sabido . En e dicha se ie de nociones, el p oyec o egis aba ambidn la siguien e : «Le Co ps poli ique doi , A chaque homme, des moyens de subsis ance, soi pa la p op i6 6, soi pa le a ail, soi pa les secou s de ses semblables» (a . 6 .°) . No e an cosas incompa ibles, sino que ambi6n es as ul imas, un de echo al abajo y una segu idad social, se concebian como medios de aqu6lla, la libe ad indi idual, de la o ma como al in y al cabo debia se lo el p opio pode poli ico que ya se cons i uye pa a es e g sne o de obje i o ; puede oma e impone "9 CHRISTINE FAURE (ed ), Les decla a ions des d oi s de 1789, Pa is, 1988, pp 123-126, p oyec o de Guy Jean Bap is e TARGET BUSCAR EN EL DOCUMENTO SALIR INICIO SUMARIO AÑO 1990 94 Ba olome Cla e o ]as medidas opo unas no sdlo a la e i ada de es o bos, sino ambien a la p es aci6n de acilidades . No ha de espe a se a mediados de siglo pa a que dichas indicaciones sociales se ma- ni ies en en el mismo e eno cons i ucional 'g° ; no hab a de eni P oudhon pa a que se asegu e que, aunque la p opiedad sea ac ual- men e obo, sigue siendo i ualmen e libe ad : <<La p op ie 6, c'es le ol ; la p op id e, c'es la libe e .» Son, impu aci6n y aspi aci6n, los dos 6 minosde una inecuacibn en la que solo que a e se el p ime o po que al ez ya pod ia esul a mas e oluciona io el segundo"' . Comenzaba a p e alece o a oposici6n mas a o able igual- men e a pode que a libe ad . No s61o e a el caso de Ma x . La p opiedad como de echo doblemen e pe de a . Dada la ansmu a- ci6n is a, ambi6n le se a ad e sa la eacci6n con a el dominio ; p og esa a a cos a suya y del sen ido que ence aba de una eman- cipaci6n social a a es de la libe aci6n indi idual . Ya se habia supe pues o el pode del Es adoin undiendo la ilusi6n de que median e ias como las exp opia o as y ibu a ias, sin ecupe a- ci6n yp omoci6n de libe ad, sin inspi acion libe al y aspi aci6n ana quis a, cab a supe a dicha si uacion de pode es poli icos y dependencias sociales . Es pa e odode la misma his o ia, de una his o ia cuyoscomponen es esenciales ya los enemos en unos p ime os iempos cons i ucionales . La misma p opiedad indi idual no e a o igina iamen e incom- pa ible con la asis encia social . Sedaba al inicio una oposici6n a un conc e o egimen adicional de limosna y ca idad, po im- pedi i o de la economia y co up o de la libe ad, pe o es o no signi icaba que la p eocupacion no exis ie a o que la p e isi6n no comenza a a ac ua se '82 . E a una bene icencia cons i ucional que usualmen e no se ap ecia, pues su concepcibn y su p ac ica ambien su i ian la ansmu aci6n y el abandono . La misma '8° PIERO CRAVERI, Genes dl una Cos auzione L be d e social smo nel d ba - i o cos i uzionale del 1848 o F ancia, NSpoles,1985, pp 67-83 ANTONIO ZANFARINO, <<La p opne A nel pensle o dl P oudhon», p 168, en Quade ni Fio ennne, 5-6, 1976-1977, 1, pp 165-200 . 182 PEDRO CARASA, Paupe ism y e oluc on bu guesa . Bu gos 1750-1900, Valladolid . 1987 BUSCAR EN EL DOCUMENTO SALIR INICIO SUMARIO AÑO 1990 P opiedad como libe ad 95 Cons i ucibn de Cadiz con iene sus p eocupaciones y p e isio- n es 183 . Y el gi o se ia cie amen e p onunciado . La ca encia de p opiedad acaba a iendose no como una insu- iciencia que asis i y emedia , sino como una de iciencia de la que de ende se y a la que a aca 's° . La misma bene icencia se a, ju idica como medicamen e, p e enci6n 185 . El os o social de la p opiedad pod a se en esencia el penal ; no ex ana a que los deli os con a ella puedan encon a se en e los mas pe seguidos y penados 186 ; ampoco, que pa a su de e minaci6n pudie a p e a- lece el da o obje i o del dano o sus accion de la cosa sob e el ac o humano, indi idual o social I8 ' . He aqui la az descubie a de una posicion inal, la de con on acibn de la p opiedad con unos alo es elemen ales de ida, libe ad y abajo . Finalmen e, la p opiedad apa ece a disociada del abajo ; 6s e, enemis adocon ella . Queda a umbada la posici6n cons i ucional que implicaba su conexibn e6 ica y su iden idad p ac ica . En una e ision del binomio que implican p opiedad y abajo pa a la eo ia social desde Locke has a Ma x, pasandose po Ben ham, pa ece ence la p ime a, aun concluyendoseque <<p ope y igh s a e nowadays impo an because hey a e igh s a he han be- cause hey a e p ope y igh s>> 188, quehoy dia esul a mas impo - an e el de echo de p opiedad po de echo que po p opiedad . Pe o el p oblema es, puede se , que hay casos en los que la dis incion cabe mal, pues comienzan po no habe ealmen e es ablecido un de echo de p opiedad o de echo en igo ninguno . Incluso su misma nocion ha andado pe dida y con undida . Ha '8' FLORENTINA VIDAL, De la ca dadp i ada a la bene icenc a publica en Espana La ley gene al de bene icencia de 1822, en AA VV , Ma e iales, p5- glnas 765-778 '84 HORACIO ROLDAN, H s o a de la p is on en Espana, Ba celona, 1988, JUSTO SERNA, P esos y pob es en la Espana delxlx La de e minacibn social de la ma ginacldn, Ba celona, 1988 '"s M y J L PESET, Mue e en Espana . Pol( lca y soc edad en e la pes e y el cble a, Mad id, 1972, el segundo, Ciencia y ma ginacl6n Sab e neg os, locos y c iminales, Ba celona, 1983 PEDRO FRAILE, Un espacio pa a cas iga . La cd cel y la cienc a pen en- cla a en Espana, s glos mil-x x, Ba celona, 1987, cap 5 187 M ' JOSE VIRTO, El caso o ui o y la cons ucc 6n del sis ema de culpabl- l dad en el Codigo Penal de 1848, Bllbao, 1984, aun sab e el homicldio '8a A RYAN, P ope y, p 192 BUSCAR EN EL DOCUMENTO SALIR INICIO SUMARIO AÑO 1990 96 Ba olom,4 Cla e o podido eni p edicindose como de echo na u al o como de echo ci il el de echo de p opiedad sin pode se signi ica de echo de p opiedad y sin ad e i se la ausencia . El concep o podia aun in en a hace se aqui i o po aquellos mismos a 5os . Lo es aba en la p ime a ob a de de echo cons i u- cional publicada en Espana, en 1812 '89, que nue amen e se a- duce y edi a en 1847 '9 ° . T a aba de cons i ucionalismo ingl6s y del inglds se e ia . He aqui oda ia en cas ellano, du an e odo es e a co de iempo, la libe ad p i ada o indi idual como base de la libe ad poli ica misma,«una cosa sin la cual es a libe ad gene al queda us ada absolu amen e en su obje o» ; y he aqui su p ime a conc eci6n : «La libe ad p i ada, segun la di isi6n de los ju isconsul os ingleses, consis e : 1 .° En el de echo de p opie- dad, es o es, en el de echo de goza exclusi amen e de los bienes de o una y de los di e sos u os de la indus ia», o one's indus y ", del abajo p opio ; es de echo «inhe en e a la pe so- na» del queuno«no puede se p i ado sino en i ud de sen encia pasada segun las leyes del pa s», con jus iciabilidad del caso conc e o, incluyendo ju ado exp esamen e, y no solo legalidad del supues o gend ico . Un al de echo puede se «e1 balua e que de ine odos los demas» '9z . Resul a aho a no icia de un sis emaex6 ico . En 1847, ]as no as de un aduc o ni siquie a saben eco da que es o ha sido ambien en Espana el p ime in en o cons i ucional end6geno '93 . Pe o un eco loquiano cabe que quede . En 1821, bajo la Cons i u- ci6n de Cadiz, en e al peso pesado de Ben ham, a6n podia '$° JEAN Louis DE LOLME, Cons uc 6n de Ingla e a o desc pc16n del Go- bie no ingles compa ado con el democ 6 co y con las o as Mona qu as de Eu opa, O iedo, 1812, aducc16n del ngl6s de Juan de la Dehesa ; el au o e a suizo y la pnme a edicibn en anc6s, de 1771 ; la inglesa, co egida y ampliada, e a del p opio De Lolme ; el asun o, en lib o 1, cap 9 . '9° J L . DE LOLME, La Cons uc on inglesa, compa ada con los Gob e nos Republicanos y Mon6 qu cos de Eu opa, Mad id, 1847, aduccibn, ambi6n del ingl6s, y no as de J . A ., miciales sin desci a '9' J . L DE LOLME, The Cons i u ion o England o an Accoun o he Go e n- men , o which i is compa ed wi h he Republican Fo m o Go e nmen , and occasionally wi h he o he Mona chies o Eu ope, Lond es, 1814, p 56 '°1 J . L . DE LOLME, La Consn uc bn nglesa compa ada,pp 65-66 '°' J . L DE LOLME, La Cons uci6n nglesa compa ada,pp . 362-363 BUSCAR EN EL DOCUMENTO SALIR INICIO SUMARIO AÑO 1990 P op edad como libe ad 97 sen i se el alien o, no exac amen e el concep o, de Locke : «Con e ec o, el homb e sin la ley se ia p opie a io de su pe sona, y pod ia dispone de ella, y es a acul ad es una consecuencia ne- cesa ia de su o ganizaci6n o de su na u aleza, pues no pod a conse a se si no pudie a hace use de su pe sona ; aho a bien : si iene la p opiedad de su pe sona, iene la p opiedad de su abajo, y si iene la p opiedad de su abajo, no se le puede nega la de los p oduc os de es e abajo ; he aqu , pues, la p opiedad an e io a la ley, y que puede muy bien llama se na u al» '9 ° . E a un co ec i o que se aplicaba a Ben ham en los mismos ci culos benzamis as . Es amos en e cons i ucionalis as que comenzaban aqui a i mando en los e minos mas en a icos el de echo de p o- piedad . En 1840 se e oma es e mismo discu so, ad ocandose con a Ben ham un espi i u, no un concep o, loquiano . Se e la p opie- dad como «e ec o inmedia o, independien e y necesa io del aba- jo», con su co ola io : «Como es e se desempena con las acul ades sicas y mo ales que el homb e ha ecibido de la na u aleza y no de la sociedad, esul a que es e de echo es debido a la p ime a y de ningun modo a la segunda .» Pe o hay a es as al u as un p oblema : la cues ion social segun se dice, el hecho de que el abajo en la ealidad no a unido a la p opiedad, la ci cuns ancia que hace a 6s a un de echo e ible segun se epi e . Es el peso oda ia de unos es o bos, de las p imogeni u as, los pa ona os, la amo izacion, « odo o que liga la p opiedad y encadena su mo imien o», pe o es ambien la consecuencia de que las p opias medidas en cu so de supe acion de los es o bos epi en la disocia- cion y ag a an la escisibn en e la p opiedad y el abajo . En es e pun o, an e es a esi u a, el concep o acaba iniendo al e eno benzamiano de la jus i icacibn legal del de echo '95 . Es a es oda la his o ia : se despega con Locke y se a e iza con Ben ham . En las al u as es a la na u aleza lib e de la humanidad ; a as de ie a, la du a ley de la sociedad . Mas se conoce y econoce un iesgo : Ben ham, «e1 aguila de la iloso ia de la legislaci6n, ha c eido que no hay de echos na u ales, que odos son hechu as de la ley», o cual olle a de e- '1 R SALAS, Lecciones, lecci in 11, pp . 79-80 195 J M ° LOPEZ, Cu so, leccibn 10, pp . 113-124 BUSCAR EN EL DOCUMENTO SALIR INICIO SUMARIO AÑO 1990 98 Ba olome Cla e o chamen e al despo ismo» . He aqui, en e a es o, la p ueba de la exis encia del de echo na u al : «An es de hace las leyes, hab a p opiedad, po que habia abajo .» Es la ci a del sis ema : oNo se ol ide que la p opiedad simboliza odos los de echos que hoy conocemos, po que la libe ad ci il no es mas que la p opiedad sob e nues a pe sona ; la libe ad de pensamien o no es mas que la p opiedad que en 6l enemos ; la libe ad de imp en a no es mas que la consecuencia de la p opiedad en nues as ideas ; la segu idad misma no es mas que la p opiedad en noso os y en cuan o nos pe enece» '" . Todo es o se dice exp esamen e con a Ben ham, el mismo Ben ham en cuya posici6n acaba desembocandose . ZQue alo conse a el concep o de p opiedad? Su noci6n como de echo na u al queda inalmen e educida a p edicado cons i ucional, sin e icacia de po si ju dica : pe o es o no signi- ica que se esuel a en un pos ulado pu amen e ideol6gico . A an o nunca llega . Nunca se ele a a ilusi6n me a sica ni ju idica . An e la misma ealidad de un cons i ucionalismo sin de echos p opiamen e dichos, la ca ego ia de los de echos na u ales se sien a como una o ma de disciplinamien o cul u al de los pode es poli icos, que asi, si ca ecen de unas bases y unos p incipios, se encuen an con unas unciones y unos l mi es . Es o es un alo ne amen e cons i ucional sin necesidad de se lo espec icamen e ju idico . Una cul u a eligiosa no eno ada pod a aqui especial- men e se i pa a e o za es a conc e a posici6n . Asi, en in, se ma e ializa el de echo ideal de p opiedad . Como de la eligi6n pa i6, en la eligi6n acaba . Es el modo de que los mismos pode es legisla i o y adminis- a i o que se han supe pues o a de echos de los indi iduos es- pondan a los in e eses sociales del dominio de la p opiedad . O o p ocedimien o cons i ucional no hay pa a que el pode social p e alezca sob e unos pode es poli icos, sob e una ley y una adminis aci6n ya ambi6n capaci adas pa a ac ua en su con a . El de echo na u al, al inal, no es lla e de ape u a deun sis ema de libe ades, sino mecanismo de cie e de un 6gimen de pode es . Vencian la cul u a e6 ica de Ben ham y p ac ica de los C6digos . El enajenamien o de la cul u a ju idica se ha p oducido y el 196 3 M ' LOPez, Cu so, lecci6n 1 °, pp 12-13 BUSCAR EN EL DOCUMENTO SALIR INICIO SUMARIO AÑO 1990 P opiedad como libe ad 99 e ec o esul a de una impo ancia cons i ucional neu algica . Lo han p omo ido elemen os que, aunqueno p imasen, ambidn es aban eh el cons i ucionalismo gadi ano . Alli, aunquede echo e a libe ad, no ma e a ley y debia se c6digo ; alli se con 16 en una eligi6n que no esponde ia . El p incipal nudo go diano, nudo de nudos, alli no quiso oca se . Pa a el e ec o con a io, pa a que hubie a p e alecido la cul u a del a iculo 4 .° del ex o de Cadiz,no solo hubie a debido a a se de la e i ada legisla i a de es o bos domina i os, sino ambidn de la p ac ica social de conduc as cons i ucionales, o cual no se omen aba ni con la neu alizaci6n de una ju isp udencia ni con la educci6n de un o denamien o . Se ha pasadocon odo de una iloso ia a o a . Seha p oducido la suplan aci6n del de echo po la ley y de la Cons i uci6n po el C6digo . La inspi aci6n cons i ucional anglosajona, que ue a ap eciable pa a el p opio a anque gadi ano, desapa ece a a o de la con inen al eu opea . La misma in luencia cambia, a unos e ec os e6 icos, de Locke a Ben ham, a los p ac icos de No e- am s ica a F ancia, po que la opcibn ha cambiado y no al con a io . Son unas mismas las de o as y son unos mismos los iun os . El 6xi o e6 ico de Je emy Ben ham es la Vic o ia p ac ica de Napo- lebn Bonapa e, de su en endimien o del o den median e la codi- icaci6n . Tenemos, con odo, inalmen e la cancelaci6n de una concep- ci6n mas igu osamen e cons i ucional, la desapa ici6n de una cul u a mas p opiamen e ju dica '9' . No es un me o desplaza- mien o . La p opiedad en conc e o ha pe dido su iden idad de de echo undamen al o de echo sin mas . No pod A ehace se . Hoy se le e indica como unci6n especial, dicha social, de o os de echos undamen ales pa a los que el conjun o del o denamien o no esul a p ecisamen e uncional 198 . Tampoco cons i uyen un- '97 B CLAVERO, « Codi icaci6n y Cons ucl6n : pa adlgmas de un blnomio» , en Quade m F o en im, 18, 1989, pp 79-145 "8 VICENTE MONTES, La p opiedad p i ada en el sis ema del De echo ci il con empo dneo, Mad id, 1980, A E . PEREzLuNo, De echos Humanos, Es ado de De echoy Cons l uce6n, Mad id, 1984, cap 12, que es comen a iodel a icu- lo 33 de la ac ual Cons i uci6n ; JAVIER BARNES, La p opiedad cons i ucional El es a u o 7u id co del suelo ag a io, Mad id, 1988, A M " LOPEZ LOPEZ, La disciplina cons i ucional de la p opiedad p i ada, Mad id, 1988 BUSCAR EN EL DOCUMENTO SALIR INICIO SUMARIO AÑO 1990 100 Ba olome Cla e o damen o . La misma exp esibn sus an i a de de echo ya ha pasado a signi ica un o den obje i o cons i u i amen e no comp ome ido con una base del g6ne o . Necesi an aho a cali icacidnes unas libe ades que mas di icilmen e pueden se , aunque se digan, de echos undamen ales pa a unas Cons i uciones ya asi dis an es de unos iempos undacionales " . La p opiedad no ecupe a a la posicibn cons i ucional pe dida . Donde el Cbdigo exis e, la Cons i ucibn ha enido bas an e meno incidencia en su con igu aci6n posi i a 2°° . La po ia po un en- endimien o no domina i o de la p opiedad, de i ando hacia los s minos de su concepcibn menos indi idualis a, ampoco ha con- ducido a la ehabili aci6n de su i ud como de echo Z°' . Peo puede i se hoy en es a di ecci6n cuando la necesidad social y la de e minaci6n cons i ucional de co eccibn de la p opiedad como dominio ha lle ado a que ni siquie a se le pueda aho a concebi de o ma uni a ia como acul ad del indi iduo Z°2 . Se desbo da el Cbdigo, pe o seguimos en su e eno en o que coca a la cla e de la ausencia del de echo . No oda la cul u a ju idica se encie a en Cons i ucibn y Cb- digo, pe o po la Eu opa con inen al es la que ep esen a el segun- do, an es y mas que la co espondien e a la p ime a, la que impe a y p eside, la que ige y a aiga . En ella nos hemos c iado y no pa ecemos capaces ni siquie a de comp ende o a dis in a, po mas cons i ucional incluso que esul e . El mismo sis ema de de e- cho obje i o o di icul a . La ley no puede can o . Pa a una cosa, pa a la e i ada de unos es o bos, se ia un pode ; pa a o a mas p ima ia, pa a el sos enimien o y p omocibn de una cul u a, se p ecisaba una libe ad, pun o de pa ida y me ade llegada, p in- cipio de legi imacibn y pied a de oque . De o o modo, el pode "9 P . CRUZ, Fo mac16n y e oluci6n de los de echos undamen ales, en AA . VV , In oducci6n a los De echos Fundamen ales,Mad id, 1988, 1, pp 155-184 ' PAOLo GROSSI, ((La p opne A e le p op ie A nell'o ic na dello s o ico», en Quade n F o en n , 17, 1988, pp . 359-422 Z°' P GROSSI, H s o a del de echo de p op edad La upc 6n del colec s- mo en la concienciaeu opea, Ba celona, 1986, que es aducc16n pa c al de Un al o modo d possede e . L'eme s one dc o me al e na i e di p op e d alla co- scienza g u dica pos un a ia, M lAn, 1977 . 2m ENN o CORTESE (ed .), La p op e d e le p op e d, M ldn, 1988, con la con ibuci6n ci ada de P . GROSSI, nell'o icina dello s o ico, pp . 205-272 . BUSCAR EN EL DOCUMENTO SALIR INICIO SUMARIO AÑO 1990 P opiedad como libe ad 101 gene a y alimen a, encub e y ep oduce, pode es, domes icos y sociales, adminis a i os y poli icos . De sob a o hemos is o en el e eno de la p opiedad, que cons i ucionalmen e habia de se el de la libe ad . En su luga han compa ecido la dependencia labo al y aun la misma escla i- ud, la compe encia exp opia o ia y la acul ad ibu a ia, la inhu- manidad penal y la inclemencia me can il, la p e oga i a poli ica y la dominacion social . Todo es o o hemos encon ado en la posicibn de la p opiedad, exac amen e en ella . Ahi es a el asun o . De la mayo ia de es os elemen os ya e a p oblema la exis encia ; de odos, la posicibn . Den o deun mismo sis ema, hoy se eme- dia mejo aquello que es o . Aye , el mismo deba e cons i uyen e del a culo 4 .° nos ha mos ado que aqui no se con aba de pa ida con el acue do de base ni con las condiciones de exis encia pa a un cons i ucionalis- mo mas p opio . Debian oda ia semb a se y cul i a se . Y el p oblemano esul aba an o que se an epusie a un o den a un de echo como que el o den conc e amen e an epues o ence ase una cul u a adicional ad e sa a libe ad . No e a de gene acibn cons i ucional y aun espondia a una ealidad popula . Se iden i- icaba con la eligion . E a el nudo de los nudos . No podia co a se . Tenia que deshace se po si mismo . Sblo la libe ad p oduce libe ad . La decla aci6n del de echo sob e el acio y la e encion en los pode es de las posibilidades de su desen ol imien o no son medios . Con es o, no es libe ad o que se gene a . Con ello, con odo ello, la Cons i ucion nac a condenada ; la Decla aci6n de De echo, mue a . En el mismo ex o de CSdiz comenzaba a ex a ia se la libe ad ; bajo 61, y po su iempo, acab6 de pe de se el sen ido y el alcance de la p ime a Decla acibn de De echo espanola, de es e p incipio que conscien emen e asu- mia y ealmen e en anaba . No sabiamos muy bien cbmo empe- zaba es a Cons i uci6n, pe o ya se e c6mo acaba . BARTOLOM8CLAVERO BUSCAR EN EL DOCUMENTO SALIR INICIO SUMARIO AÑO 1990