RDCA-2015-2016-XXI-XXII 37
LA ATRIBUCIÓN DEL USO DE LA VIVIENDA Y DEL AJUAR
FAMILIAR EN CASO DE RUPTURA DE LA CONVIVENCIA EN
DERECHO ARAGONÉS: UNA RELECTURA DE LOS ARTS. 77
Y 81 CDFA A LA LUZ DE LA JURISPRUDENCIA*
THE ATTRIBUTION OF THE USE OF THE DWELLING AND
OF THE FAMILY TROUSSEAU IN THE CASE OF BREAKDOWN OF
COEXISTENCE IN ARAGONESE LAW: A RE-INTERPRETATION
OF ARTS. 77 AND 81 CDFA (CODE OF REGIONAL LAW
OF ARAGON) ON THE BASIS OF JURISPRUDENCE*
Au o a López Azcona
Ac . Ti ula de Uni e sidad
P o eso a Con a ada Doc o a de De echo ci il
Uni e sidad de Za agoza
RESUMEN
El p esen e abajo p e ende o ece un examen de allado –y c í ico de se
necesa io– de las soluciones que o ece el De echo ci il a agonés en lo e e en e
a la a ibución del uso o, más ampliamen e, al des ino de la i ienda amilia y
su ajua en las si uaciones de c isis de con i encia ma imonial y no ma imonial,
p es ando especial a ención a la ju isp udencia e ida sob e el pa icula , habi-
da cuen a de la impo an e labo in e p e a i a que le co esponde.
Palab as cla e: Vi ienda amilia . Ajua amilia . A ibución del uso y des ino.
C isis de pa eja. Modelos de cus odia. In e és supe io del meno , De echo ci il
a agonés.
* T abajo ealizado en el ma co del G upo de In es igación y Desa ollo de De echo A agonés, inan-
ciado po el Gobie no de A agón y cuyo in es igado p incipal es el D . J. Delgado Eche e ía. Mi
04. Lopez Azcona.indd 37 15/12/16 10:54
Au o a López Azcona
38 RDCA-2015-2016-XXI-XXII
ABSTRACT
The aim o his pape is o gi e an accu a e -and i need be, a c i ical one-
accoun o he solu ions o e ed by he A agonese ci il law conce ning usage
assignmen o he amily home and he e o e des ina ion o amily u nisings
a e a couple’s b eak-up, wi hou o ge ing he cou ’s decisions, gi en i s
impo an in e p e a i e unc ion.
Key Wo ds: Family home. Family u nisings. Usage assignmen and des ina-
ion. Couple c isis. Models o pa en al esponsabili ies. Bes in e es s o he
child. A agonese ci il law.
ag adecimien o a J. L. I ia e Ángel, Ca ed á ico de De echo In e nacional P i ado de la Uni e si-
dad Pública de Na a a, y a M. A. López Ma co y J. L. Cemb ano Réde , abogados especializados en
De echo de amilia, po sus suge encias y acla aciones.
Ab e ia u as u ilizadas:
ACP 2014 An ep oyec o de Ley sob e el eje cicio de la co esponsabilidad pa en al y o as
medidas adop a en caso de up u a de la con i encia de 10 ab il 2014.
AJI: Ac ualidad Ju ídica Ibe oame icana.
Cc: Código ci il.
CCC: Código Ci il de Ca aluña.
CDFA: Código del De echo Fo al de A agón.
CE: Cons i ución española.
Comp.: Compilación del De echo Ci il de A agón.
C ,: Con ón ese.
EAA: Es a u o de Au onomía de A agón.
Id.ibid.: La misma ob a y la misma página.
Idem: La misma ob a.
LO: Ley O gánica.
LOPJM: Ley O gánica 1/1996 de P o ección Ju ídica del Meno .
LVRF: Ley asca 7/2015 de elaciones amilia es en supues os de sepa ación o up u a de los
p ogeni o es.
LVaRF: Ley alenciana 5/2011 de elaciones amilia es de los hijos e hijas cuyos p ogeni o es
no con i en.
RBD: Re is a Boli iana de De echo.
RCDI: Re is a C í ica de De echo Inmobilia io.
RDC: Re is a de De echo Ci il.
RDCA: Re is a de De echo Ci il A agonés.
SAP: Sen encia de Audiencia P o incial.
STC: Sen encia del T ibunal Cons i ucional.
STSJA: Sen encia de T ibunal Supe io de Jus icia de A agón.
STS: Sen encia del T ibunal Sup emo.
04. Lopez Azcona.indd 38 15/12/16 10:54
La a ibución del uso de la i ienda y del ajua amilia en caso de up u a...
RDCA-2015-2016-XXI-XXII 39
SUMARIO
I. ALGUNAS CONSIDERACIONES GENERALES SOBRE EL RÉGIMEN
JURÍDICO ARAGONÉS EN MATERIA DE EFECTOS DE LA RUPTURA DE LA
CONVIVENCIA. II. LA ATRIBUCIÓN DEL USO DE LA VIVIENDA FAMILIAR.
1. La i ienda amilia como obje o sob e el que ecae el de echo de uso
a ibuido. 2. Fundamen o de la a ibución del uso de la i ienda ami-
lia . 3. La exis encia de un p e io de echo de dis u e a a o de uno o
ambos p ogeni o es como p esupues o p e io de la a ibución del uso de
la i ienda amilia . 4. El pac o de elaciones amilia es como égimen
p io i a io (a . 77 CDFA). 5. Medidas judiciales a adop a en de ec o de
pac o de elaciones amilia es. A) C i e ios de a ibución del uso de la i ienda
amilia . a) C i e ios de a ibución en la cus odia compa ida (a . 81.1 CDFA).
a’) El c i e io de mayo di icul ad obje i a de uno de los p ogeni o es pa a acce-
de a una i ienda como c i e io p e e en e; b’) El c i e io del mejo in e és pa a
las elaciones amilia es como c i e io subsidia io. b) C i e ios de a ibución en
la cus odia indi idual (a . 81.2 CDFA). a’) El c i e io de a ibución del uso al
p ogeni o cus odio como c i e io p e e en e. b’) El c i e io de a ibución al
p ogeni o no cus odio en unción del mejo in e és pa a las elaciones amilia-
es como c i e io subsidia io y o as soluciones judiciales al e na i as. c) C i e io
de a ibución en la up u a de la con i encia sin hijos a ca go: La solución de los
T ibunales a agoneses en ausencia de di ec ices en el CDFA. B) Limi ación em-
po al del uso de la i ienda amilia (a . 81.3 CDFA). C) La dis ibución de los gas os
gene ados po la i ienda amilia du an e la igencia del de echo de uso. D) La posibili-
dad de aco da judicialmen e la en a de la i ienda amilia (a . 81.4 CDFA). III.
MEDIDAS SOBRE EL AJUAR FAMILIAR (ART. 81.5 CDFA). IV. REFLEXIÓN
FINAL. BIBLIOGRAFÍA. ANEXO JURISPRUDENCIAL (CENDOJ).
I. ALGUNAS CONSIDERACIONES GENERALES SOBRE EL RÉGIMEN
JURÍDICO ARAGONÉS EN MATERIA DE EFECTOS DE LA RUPTURA
DE LA CONVIVENCIA
Desde hace unos años el De echo ci il a agonés dispone de su p opio égi-
men ju ídico en ma e ia de a ibución del uso de la i ienda amilia pa a los
casos de up u a de pa eja, ya sea ma imonial o no ma imonial. En pa icu-
la , la egulación igen e se con iene en los a s. 77 y 81 del Código de De echo
Fo al de A agón (en adelan e, CDFA), p ecep os que aen causa de la Ley
2/2010 de igualdad en las elaciones amilia es an e la up u a de la con i en-
cia de los pad es (a s. 3 y 7). Cie amen e, es a ma e ia ca ecía de p eceden es
en De echo a agonés, pe o su inclusión en nues o O denamien o Ju ídico
04. Lopez Azcona.indd 39 15/12/16 10:54
Au o a López Azcona
40 RDCA-2015-2016-XXI-XXII
bien puede jus i ica se al ampa o de la compe encia pa a desa olla su De e-
cho ci il p opio a ibuida a la Comunidad Au ónoma de A agón –como a las
demás CC.AA. «allí donde exis an De echos ci iles o ales o especiales»– po el
a . 149.1.8ª CE y asumida po el a . 71.2ª EAA. Y es que, de acue do con la
in e p e ación que del a . 149.1.8ª CE hizo en su momen o el T ibunal Cons-
i ucional en su impo an e Sen encia 88/1993, de 12 de ma zo y que en 1996
asumió el legislado a agonés cuando emp endió la a ea de eno a su De e-
cho ci il p opio1, no cabe duda que los e ec os de la up u a ma imonial o
con i encial, aunque no con emplados en la Comp. de 1967, gua dan
conexión con o as ins i uciones de De echo de amilia p eexis en es como
pueden la au o idad amilia o el conso cio conyugal, así como con uno de los
p incipios in o mado es del O denamien o ju ídico a agonés como es el s an-
dum es cha ae, lo que legi ima cons i ucionalmen e la egulación de es a ma e-
ia po pa e de las Co es de A agón2.
A pa i de ahí, y como se ha apun ado «ab ini io», hace seis años la Comu-
nidad Au ónoma de A agón decidió do a se de un égimen ju ídico comple o
en ma e ia de e ec os de up u a de la con i encia, ya no sólo ma imonial
–como sucede en De echo es a al, a eno de lo dispues o en el a . 96 Cc–, sino
1 Según puede lee se en el FJ 1º de la STC 88/1993, de 12 ma zo: «Sin duda que la noción
cons i ucional de ‘desa ollo’ pe mi e una o denación legisla i a de ámbi os has a en onces no no -
mados po aquel De echo, pues lo con a io lle a ía a la inadmisible iden i icación de al concep o
con el más es ingido de ‘modi icación’. El ‘desa ollo’ de los De echos ci iles o ales o especiales
enuncia, pues, una compe encia au onómica en la ma e ia que no debe incula se ígidamen e al
con enido ac ual de la Compilación u o as no mas de su O denamien o. Cabe, pues, que las Co-
munidades Au ónomas do adas de De echo ci il o al o especial egulen ins i uciones conexas con
las ya eguladas en la Compilación den o de una ac ualización o inno ación de los con enidos de
és a según los p incipios in o mado es peculia es del De echo o al. Lo que no signi ica, cla o es á,
en consonancia con lo an e io men e expues o, una compe encia legisla i a ci il ilimi ada ‘ a ione
ma e iae’ dejada a la disponibilidad de las Comunidades Au ónomas, que pugna ía con lo dispues o
en el a . 149.1.8 C.E., po lo mismo que no pod ía econoce su undamen o en la singula idad ci il
que la Cons i ución ha que ido, po ía compe encial, ga an iza ».
Pos e io men e es e plan eamien o ue asumido po el legislado a agonés cuando emp endió
la a ea de e o mula su De echo ci il p opio median e la p omulgación de un nue o Cue po
legal, según esul a de la siguien e decla ación ecogida en la Ponencia elabo ada po la Comisión
A agonesa de De echo Ci il bajo el í ulo Obje i os y mé odo pa a una polí ica legisla i a en ma e ia de
De echo ci il de A agón, oc ub e de 1996, pp. 14-15: «El obje i o global de la a ea legisla i a, de acue do
con cuan o se ha expues o, se ía la ac ualización, p o undización y desa ollo de las no mas igen es,
pa iendo de las ins i uciones eguladas en la Compilación, median e la p omulgación de un nue o
Cue po legal de De echo ci il a agonés en aizado en nues a his o ia, i i icado po los p incipios y
alo es cons i ucionales y adecuado a las necesidades y con icciones de los a agoneses de hoy y del
p óximo siglo» (URL: h p://www.uniza .es/de echo/s andum_es _cha ae/weblog/ dca/ dcaii2/
3doc009.h m, consul ada el 21 ma zo 2015).
2 Disc epando así de la opinión con a ia a la compe encia « o al» en es a ma e ia de M.
Cas illo Ba ea, «No as sob e la gua da y cus odia de los hijos a p opósi o de la a agonesa Ley de
igualdad en las elaciones amilia es an e la up u a de con i encia de los pad es», A anzadi Ci il-
Me can il, núm. 7, 2010, p. 108, no a 7.
04. Lopez Azcona.indd 40 15/12/16 10:54
La a ibución del uso de la i ienda y del ajua amilia en caso de up u a...
RDCA-2015-2016-XXI-XXII 41
ambién no ma imonial3. De es e modo, el 26 de mayo de 2010, a inicia i a del
G upo Pa lamen a io del Pa ido A agonés Regionalis a, las Co es de A agón
ap oba on la Ley 2/2010 de igualdad en las elaciones amilia es an e la up-
u a de la con i encia de los pad es. Según puede lee se en su P eámbulo, con
dicha Ley, pione a en su géne o, se p e endía a o ece el mejo in e és de los
hijos y p omo e la igualdad en e los p ogeni o es, a a és de la ins au ación
de la cus odia compa ida como égimen de cus odia p e e en e. Así las cosas,
el núcleo esencial –y, mi juicio, más polémico– de la Ley adica en la opción
po el modelo de cus odia compa ida p e e en e y cus odia indi idual subsi-
dia ia, a aplica en aquellos casos en que no exis a pac o de elaciones amilia-
es e, incluso, aunque no sea solici ada po ninguno de los p ogeni o es4.
3 O ecen, asimismo, un a amien o conjun o de los e ec os de la up u a ma imonial y no
ma imonial la Ley alenciana 5/2011 de elaciones amilia es de los hijos e hijas cuyos p ogeni o-
es no con i en (en adelan e, LVaRF y, po cie o, ecu ida an e el TC), la Ley Fo al 3/2011, de
17 de ma zo, sob e cus odia de los hijos en los casos de up u a de la con i encia de los pad es y
la Ley asca 7/2015 de elaciones amilia es en supues os de sepa ación o up u a de los p ogeni-
o es (en adelan e, LVRF). Po su pa e, el Cc de Ca aluña (en adelan e, CCC) aunque dispensa
un a amien o sepa ado a los e ec os de la up u a según los a ec ados sean ma imonio (a s.
233-1 a 233-25) o unión es able de pa eja (a s. 234-7 a 234-13), hace ex ensi os buena pa e de sus
p ecep os dedicados a la up u a ma imonial a la no ma imonial y, en e ellos, los dedicados a la
a ibución del uso de la i ienda amilia con alguna sal edad, según esul a de la lec u a del a .
234-8. De es e modo, los De echos ci iles e i o iales han op ado po aleja se del plan eamien o
del Cc es a al, cuyos a s. 90 y ss. siguen ci cunsc i os a los e ec os de la up u a ma imonial, pese
a las impo an es e o mas de que ha sido obje o úl imamen e en ma e ia de De echo de amilia.
Con odo, es a isión cambia en la p oyec ada e o ma del Cc en i ud del An ep oyec o de Ley
sob e el eje cicio de la co esponsabilidad pa en al y o as medidas a adop a as la up u a de
la con i encia (en adelan e, ACP 2014) ap obado el 10 ab il 2014 po el Gobie no de la Nación,
aunque no ha llegado a se p esen ado como p oyec o de Ley an e las Co es Gene ales), en cuan o
da una nue a edacción al a . 159 Cc que hace ex ensi os a la up u a de las pa ejas de hecho los
e ec os egulados en sus a s. 90 y ss. en lo que a añe a las elaciones pa e no- iliales (en iendo,
po an o, que en ma e ia de égimen de cus odia, alimen os a los hijos y a ibución del uso de la
i ienda amilia habiendo hijos en gua da y cus odia).
4 En echas ul e io es ha adop ado exp esamen e es e sis ema de cus odia compa ida p e e-
en e la LVaRF (a . 5.2). También pa ecen op a po el mismo modelo de cus odia, si bien de modo
más ma izado el CCC y la LVRF. Así, el CCC no es ablece li e al y exp esamen e la p e e encia po
la cus odia compa ida, aunque así pa ece esul a de la lec u a de su a . 233-10, en in e p e ación
conjun a con el a . 233-8, como igualmen e sos ienen L., Alascio Ca asco, «La excepcionalidad
de la cus odia compa ida impues a (a . 92.8 CC)», InD e , núm. 2, 2011, pp. 1-25; J. Fe e Riba,
«El de echo de la pe sona y de la amilia en el nue o lib o segundo del Código ci il de Ca aluña»,
Ind e (2010), núm. 3, p. 2; T. Picon ó No ales, «Rup u a amilia y copa en alidad: Un análisis
compa ado», en AA.VV., La cus odia compa ida a deba e (ed. Picon ó No ales), Dykinson, Mad id,
2012, p. 71; y C. Villag asa Alcaide, «La cus odia compa ida en España y Ca aluña: en e deseos
y ealidades», idem, pp. 86 y 88. Así, con o me con el a . 233-10.1 CCC, la cus odia compa ida hab á
de aco da se po el Juez si los pad es lo solici an de mu uo acue do en el plan de pa en alidad, sal o
que esul e pe judicial pa a los hijos. Ac o seguido, el mismo p ecep o p e é en su ap do. 2 que, en
de ec o de acue do o si és e no esul a ap obado judicialmen e, el Juez debe de e mina la o ma de
eje ce la cus odia, «a eniéndose al ca ác e conjun o de las esponsabilidades pa en ales, de acue do
con el a . 233-8. Sin emba go, puede dispone que la gua da se eje za de modo indi idual si con iene
04. Lopez Azcona.indd 41 15/12/16 10:54
Au o a López Azcona
42 RDCA-2015-2016-XXI-XXII
Jun o a ello el legislado a agonés p ocedió a egula los demás e ec os pe so-
nales y pa imoniales de i ados de la up u a de la con i encia, abo dando
emas an con lic i os como la a ibución del uso de la i ienda y ajua ami-
lia 5.
En 2011 la Ley 2/2010 ue e undida con las es an es leyes ci iles a ago-
nesas ap obadas has a la echa en el Código del De echo Fo al A agonés,
más al in e és del mejo ». Es a in e p e ación esul a a alada po la dicción del a . 233-8 CCC, al que
se emi e el a . 233-10 del mismo cue po legal, según el cual as la up u a de la con i encia «las
esponsabilidades pa en ales man ienen el ca ác e compa ido y, en la medida de lo posible, deben
eje ce se conjun amen e». Po su pa e, la LVRF, si bien cali ica en su P eámbulo la cus odia compa -
ida como « égimen más adecuado», no lle a es a decla ación a sus úl imas consecuencias, oda ez
que condiciona su a ibución po pa e del Juez a que lo solici e una de las pa es «y siemp e que no
esul e pe judicial pa a el in e és de los meno es» (a . 9.3), como ad ie e asimismo A. Seisdedos
Muíño, «La a ibución del uso de la i ienda amilia en caso de up u a de los p ogeni o es: Análisis
de la ley 7/2015, del Pa lamen o asco, AJI, núm. 6 bis (monog á ico dedicado al A las de la egulación
ju ídica de la i ienda amilia en el De echo la inoame icano), 2015, p. 148.
Po o o modelo de cus odia –a mi juicio, más azonable–, el de lib e de e minación judicial
del égimen de cus odia en a ención al in e és de los hijos ha op ado la Ley o al 3/2011 de 17
ma zo sob e cus odia de los hijos en los casos de up u a de la con i encia de los pad es en su a .
3.2, así como el p oyec ado a . 92 bis.1 Cc en su edacción dada po el ACP 2014. Y es que, como
de endí en o o luga («Rup u a con i encial y cus odia de los hijos meno es», RDCA, XX, 2014, p.
140), no puede deja de pa ece me a iesgada y, po ende, cues ionable la p esunción de que pa e
el legislado a agonés de que el égimen de cus odia compa ida sea el más bene icioso pa a los
meno es, en especial, cuando sea obje o de imposición o zosa a los p ogeni o es, como, de hecho,
así lo econocie on an o el Consejo Gene al del Pode Judicial en su In o me de 19 sep iemb e 2013
como el Consejo de Es ado en su Dic amen núm. 438/2014, de 24 de sep iemb e sob e el an e io
ACP de 2013.
En e an o se man iene inal e ado el eno del a . 92 Cc que, como es sabido, sigue el modelo
de la cus odia indi idual p e e en e y cus odia compa ida excepcional. Ocu e, sin emba go, que la
STC 185/2012 de 17 oc ub e decla ó incons i ucional la exigencia de su ap o. 8 ela i a a que el in-
o me del Minis e io Fiscal ue a a o able a la cus odia compa ida. A ello añadi la exis encia de una
consolidada ju isp udencia del T ibunal Sup emo que de iende una in e p e ación co ec o a de al
p ecep o en el sen ido de con empla la cus odia compa ida ya no como excepcional, sino no mal
o incluso deseable, siemp e que «en e los pad es exis a [si no un acue do sob e el pa icula ] una
elación de mu uo espe o que pe mi a la adopción de ac i udes y conduc as que bene icien al meno
y que no pe u ben su desa ollo emocional» ( id. en e o as SSTS de 8 oc ub e 2009, de 22 julio
2011, de 29 ab il 2013, de 25 ab il 2014, de 2 julio de 2014, de 22 oc ub e 2014 y de 11 eb e o 2016).
5 Y es que como cons a an, en e o os, M. Cas illo Ba ea, «No as sob e la gua da y cus o-
dia…», ci ., p. 111; p. M. Cuena Casas, «Uso de la i ienda amilia en si uación de c isis ma imonial
y compensación al cónyuge p opie a io, RDC, ol. 1, núm. 2, 2014, p. 9-10; A. L. Campo Izquie -
do, Uso de la i ienda amilia . El a . 96.1 Cc en el TS, p. 2; (URL:h p://www.aea a.es/ iche os_p o-
pios/213164/pd /2011_11_23_USO_VIVIENDA_ART_96_TS.pd , consul ada el 6 ab il 2016); E. Al-
ga a P a s, E. y J. Ba celó Domenèch, «La a ibución del uso de la i ienda amilia : ano aciones
al a . 6 de la Ley alenciana de elaciones amilia es», AJI, núm. 6 bis, 2015, p. 101, las cues iones
ela i as al uso de la i ienda amilia es án en el mismo ni el de con lic i idad que el égimen de
cus odia; y de hecho, según esul a de la lec u a de la ju isp udencia, las discusiones sob e el égimen
de cus odia suelen i inculadas a con lic os sob e el des ino de la i ienda amilia .
04. Lopez Azcona.indd 42 15/12/16 10:54
La a ibución del uso de la i ienda y del ajua amilia en caso de up u a...
RDCA-2015-2016-XXI-XXII 43
pasando a in eg a la Sección 3ª del Capí ulo II del Tí ulo II del Lib o 1º de
dicho cue po legal6.
La Sección 3ª se compone de diez a ículos (a s. 75 a 84), dis ibuidos en
cinco subsecciones: La subsección 1ª (a s. 75 y 76), bajo la úb ica «Disposicio-
nes gene ales», delimi a el obje o y inalidad de la sección, así como los de echos
y p incipios a obse a en la up u a de la con i encia. La subsección 2ª (a . 77)
o o ga p io idad en la egulación de las elaciones amilia es as la up u a de
la con i encia al pac o de elaciones amilia es. En la subsección 3ª (a . 78) se
con empla la posibilidad de que los p ogeni o es acudan a la mediación amilia
pa a esol e sus disc epancias de i adas de la up u a, a comple a con las p e i-
siones de la Ley 9/2011 de mediación amilia de A agón. En la subsección 4ª
(a s. 79 a 83) se con ienen las medidas judiciales a aplica en de ec o de pac o de
elaciones amilia es, en e las que des aca la cus odia compa ida como égimen
de cus odia p e e en e (a . 80), sin ol ida las ela i as al égimen de isi as de los
hijos meno es no sólo con cada uno de sus p ogeni o es sino ambién con sus
he manos, abuelos y o os pa ien es o allegados (a . 79.2.a y 80.1.3), la a ibución
del uso de la i ienda y ajua amilia (a . 81), la con ibución de los p ogeni o es
a los gas os de asis encia a los hijos (a . 82) y el econocimien o, en su caso, de
una asignación compensa o ia a a o del p ogeni o al que la up u a p o oque
un desequilib io económico (a . 83). La subsección 5ª y úl ima (a . 84) egula las
posibles medidas p o isionales a adop a po el Juez as la in e posición de la
demanda sob e los e ec os de la up u a, a ins ancia de alguno de los p ogeni o es,
de los hijos a ec ados mayo es de ca o ce años o del Minis e io Fiscal7.
En odo caso, el a . 75.1 CDFA supedi a la aplicación de es e conjun o no -
ma i o a la concu encia de los p esupues os que a con inuación se enuncian.
En p ime luga , la up u a de una p e ia si uación de con i encia, ya sea ma i-
monial o ex ama imonial, es a úl ima no necesa iamen e ins i ucionalizada a
a és de la cons i ución de una pa eja es able no casada, al y como se egula en
los a . 303 a 315 CDFA8. Y en segundo é mino, la exis encia de hijos comunes
6 En conc e o, ue on de ogadas y e undidas la Ley 1/1999 de sucesiones po causa de
mue e, la Ley 6/1999 ela i a a las pa ejas es ables no casadas, la Ley 2/2003 de égimen económico
ma imonial y iudedad, la Ley 13/2006 de De echo de la pe sona, la Ley 2/2010 de igualdad en las
elaciones amilia es an e la up u a de la con i encia y la Ley 8/2010 de De echo ci il pa imonial,
así como el Tí ulo P elimina de la Comp. de 1967. Se comple ó así el p oceso de e o mulación
legisla i a del De echo ci il a agonés con enido en la Comp. de 1967, cue po legal que ue sus i uido
en su in eg idad po el CDFA.
7 Un es udio comple o del égimen ju ídico a agonés en ma e ia de e ec os de up u a de
la con i encia de los p ogeni o es puede e se en AA. VV., Relaciones en e pad es e hijos en A agón:
¿Un modelo a expo a ? (coo d. Bayod, M. C. y Se ano J. A.), Za agoza, Ins i ución «Fe nando El
Ca ólico», 2014.
8 ¿Signi ica ello que quedan ue a del ámbi o de aplicación de es e conjun o no ma i o las e-
laciones amilia es en e pad es no con i ien es y sus hijos? La espues a es a i ma i a en una lec u a
04. Lopez Azcona.indd 43 15/12/16 10:54
Au o a López Azcona
44 RDCA-2015-2016-XXI-XXII
a ca go, exp esión que incluye, a mi en ende , no sólo a los hijos meno es, sino
a los mayo es de edad ya es én en o mación (a . 69 CDFA), ya su an alguna
discapacidad ísica o psíquica, hayan sido decla ados (o no) incapaci ados judi-
cialmen e9.
El legislado a agonés ha enunciado, sin emba go, a inclui cualquie p e i-
sión di igida a delimi a el ámbi o de aplicación de es e conjun o no ma i o, lo
que me pa ece muy azonable. Y es que, con o me a la ju isp udencia cons i u-
cional, la compe encia exclusi a que el a . 149.1.8CE con ie e al Es ado pa a
dic a «no mas pa a esol e los con lic os de leyes», se ex iende a las disposicio-
nes des inadas a sol en a los con lic os in e nos en e los dis in os O denamien-
os ci iles que coexis en en España y, po consiguien e, es a compe encia es á
comple amen e edada a las Comunidades Au ónomas, que no pueden es able-
ce no mas p opias pa a la esolución de ales con lic os, a in de ga an iza un
sis ema con lic ual único y uni o me10. Po consiguien e, en iendo que, de
habe se abo dado es a cues ión en la Ley 2/2010, hubie a debido limi a se a
ep oduci el sis ema con lic ual es a al, lo que, po lo demás, hubie a cons i ui-
do una labo muy a dua a la is a del ma co no ma i o exis en e al espec o11.
li e al del a . 75.1 CDFA. Sin emba go, con C. Ma ínez de Agui e y Aldaz, «La egulación de
la cus odia compa ida en la Ley de igualdad de las elaciones amilia es an e la up u a de la con i-
encia de los pad es», en AA.VV., Ac as de los Vigésimos Encuen os del Fo o de De echo A agonés, El Jus icia
de A agón, Za agoza, 2011, pp. 136-137; y J. P. González del Pozo, «Comen a ios sob e el ámbi o
de aplicación y el con enido del pac o de elaciones amilia es en la Ley de Cus odia Compa ida
de A agón», Dia io La Ley, núm. 7529, 2010, D-380, p. 1794, c eo que puede de ende se una in e -
p e ación ex ensi a del p eci ado p ecep o que pe mi a la aplicación de los e ec os de la up u a en
lo que a añe a los hijos, en pa icula , a lo conce nien e al égimen de gua da y cus odia y gas os de
asis encia; no así, en cambio, en lo que a añe a la a ibución del uso de la i ienda amilia , con base
en la ju isp udencia (SAP de Za agoza núm. 234 núm. 234 de 9 mayo 2013, haciéndose eco de la STS
de 31 ab il 2012) según la cual no puede se obje o de a ibución del uso aquella i ienda que no ha
enido «el concep o de sede amilia de la pa eja con el hijo».
9 De acue do con C. Ma ínez de Agui e y Aldaz, ídem, pp. 137-138.
10 C . J. L. I ia e Ángel, «Pa ejas de hecho, cons i ución y con lic os de leyes in e nos. Re-
lexiones ace ca de la sen encia del T ibunal Cons i ucional de 23 de ab il de 2013 ( ecu so de incon-
s i ucionalidad 5297-2000)», Bole ín Jado, núm. 24, 2013, p. 176.
11 Con odo, han op ado po delimi a exp esamen e su ámbi o de aplicación la LVaRF y la
LVRF, aunque con soluciones di e gen es. Así, el a . 2 LVaRF (ci cunsc i a és a a los e ec os de la
up u a espec o de los hijos meno es) acude al c i e io de la ley pe sonal de los hijos, con o me a lo
dispues o en el en onces igen e 9.4 Cc. En cambio, el a . 2 LVRF (que, al igual que el CDFA, egula
los e ec os de la up u a an o espec o de los hijos como de los p ogeni o es) hace depende su apli-
cación en la C.A. de Euskadi de los c i e ios de conexión con emplados en el a . 9.2 Cc en ma e ia
de e ec os del ma imonio, que hace ex ensi os a los e ec os de la up u a con i encial, a sabe : la e-
cindad ci il asca, si es común a ambos p ogeni o es o, de ene la sólo uno, ha sido elegida po ambos
en documen o au én ico an es del ma imonio o de la cons i ución de la pa eja de hecho; y, subsidia-
iamen e, la esidencia habi ual común del ma imonio o la pa eja en Euskadi en el momen o de la
p esen ación de la demanda de di o cio o sepa ación ma imonial o, en su caso, de la disolución de
la pa eja de hecho; con odo, a mi en ende , es a opción legisla i a esul a muy discu ible desde una
pe spec i a cons i ucional.
04. Lopez Azcona.indd 44 15/12/16 10:54
La a ibución del uso de la i ienda y del ajua amilia en caso de up u a...
RDCA-2015-2016-XXI-XXII 45
En cualquie caso, habiéndose plan eado es a cues ión en la p ác ica judicial
a agonesa ha sido el T ibunal Supe io de Jus icia de A agón el que se ha ocu-
pado de sol en a la con mayo o meno acie o dis inguiendo a al obje o en e
los e ec os de la up u a en elación con los hijos a ca go y espec o de los p o-
pios p ogeni o es, acudiendo pa a ello a las no mas de con lic o nacionales e
in e nacionales.
Así, po lo que hace a la p ime a cues ión, las SSTSJA de 13 julio 2011 y de
26 sep iemb e 2014 condicionan la aplicabilidad del CDFA a la ecindad ci il
a agonesa de los hijos, con base en el an e io a . 9.4 Cc que acudía al c i e io
de la ley pe sonal de los hijos en lo a inen e an o a la de e minación como a los
e ec os de la iliación. Ocu e, sin emba go, que cuando se dic a on es as sen en-
cias ya e a de aplicación di ec a en España el Con enio de La Haya de 19 oc ub e
de 1996 ela i o a la compe encia, el econocimien o, la ejecución y la coope a-
ción en ma e ia de esponsabilidad pa en al y de medidas de p o ección de los
niños, habiendo desplazado así sus a s. 16 y 17 al a . 9.4 Cc en lo que hace al
con enido de la iliación, con el consiguien e abandono de la conexión a la ley
pe sonal po la ley de la esidencia habi ual del meno 12. Si hubiese alguna duda
al espec o, en echas ecien es el a . 9.4 Cc ha sido e o mado po la Ley
26/2015, de al mane a que en su nue o pa . 2º p e é que «la ley aplicable al
con enido de la iliación, po na u aleza o adopción, y al eje cicio de la espon-
sabilidad pa en al se de e mina á con a eglo al Con enio de La Haya de 19
oc ub e 1996». Po an o y en lo que aquí in e esa, puede a i ma se que los
e ec os de la up u a de la con i encia espec o de los hijos ya no se igen po su
ley pe sonal, sino po su ley de esidencia habi ual. De hecho, al es el c i e io
de la ecien e STSA de 6 oc ub e 2015 que aplica el égimen del CDFA sob e
cus odia y gas os de asis encia a un di o cio de ex anje os con hijo meno igual-
men e ex anje o, odos ellos con esidencia habi ual en A agón, in ocando pa a
ello el e e ido Con enio.
Más complicado se mani ies a el p oblema e e en e a la no ma aplicable a
los e ec os de i ados de la up u a espec o de los p ogeni o es, es én casados o
no. Cuando sean pa eja de hecho, dado que ni el De echo es a al ni el de la
Unión Eu opea les ha dado en ada de momen o en las no mas de con lic o13.
12 De acue do con I. Espiñei a So o, Con enio de La Haya de 1996 sob e p o ección del niño. Des-
plazamien o de los a ículos 9.4 y 9.6 del Código ci il (ULR: h p://www.no a iosy egis ado es.com/
LEYESEXTRANJERAS/ARTICULOS/2011 –meno es–). lahaya.h m, consul ada el 7 ab il 2016). Ello
con base en el a . 1.5 Cc y en a ención al da o de que el Con enio había sido a i icado po España
en i ud de ins umen o de 28 mayo 2010 (BOE núm. 291, de 2 diciemb e 2010) y en ó en igo el
1 ene o 2011.
13 Sob e es a laguna legal y los p oblemas que plan ea id. J. L. I ia e Ángel, «Pa ejas de
hecho, cons i ución y con lic os…», ci ., pp. 181-183 y la doc ina allí ci ada. Con odo, a ni el eu-
opeo in e esa da no icia de la P opues a de Reglamen o del Consejo de 2011 ela i o a la compe en-
cia, la ley aplicable, el econocimien o y la ejecución de esoluciones en ma e ia de e ec os pa imo-
04. Lopez Azcona.indd 45 15/12/16 10:54
Au o a López Azcona
52 RDCA-2015-2016-XXI-XXII
e a la i ienda amilia y al domicilio amilia . De ello esul a que la i ienda
amilia a que se e ie e el a . 81 no es o a que la sede del domicilio amilia . A
pa i de ahí, la con igu ación de una i ienda como domicilio amilia depen-
de á del acue do de los p ogeni o es o, en su de ec o, del acue do de la Jun a
de Pa ien es –si ambos deciden acudi a la misma– o de la decisión del Juez,
según p e é el a . 184.1 CDFA. Dicho p ecep o, ac o seguido, sien a la p esun-
ción de que el domicilio amilia es aquel donde los p ogeni o es con i en habi-
ualmen e o bien uno de ellos y la mayo pa e de la amilia, con lo que se exclu-
ye la posibilidad de a ios domicilios amilia es simul áneos. En cualquie caso,
como p ecisa la STSJA de 13 junio 1991, la no a de «habi ualidad» equie e una
olun ad de pe manencia en la i ienda, lo que excluye de la noción de i ienda
amilia la ocupada ocasionalmen e26. Po añadidu a, la i ienda amilia hab á
de euni las condiciones de habi abilidad necesa ias a los e ec os de la a ibución
de su uso (SAP de Za agoza núm. 613 de 10 diciemb e 2015).
2. Fundamen o de la a ibución del uso de la i ienda amilia
Asimismo, in e esa plan ea se cuál es la inalidad pe seguida po el De echo
ci il a agonés con la a ibución del uso de la i ienda amilia a uno de los p o-
geni o es con exclusión del o o.
Pues bien, desde el momen o en que en el a . 81 CDFA es a medida se in-
cula a la exis encia de hijos bajo la cus odia de sus p ogeni o es, bien puede
a i ma se con que es amos an e una mani es ación del p incipio del supe io
in e és del meno que p eside oda es a egulación ex a . 76.127. De hecho, así
lo ha econocido exp esamen e el p opio T ibunal Supe io de Jus icia de A a-
gón en ju isp udencia ei e ada (en e o as, SSTSJA de 15 diciemb e 2011, de
21 diciemb e 2012, de 1 julio 2013 y de 20 ene o 2016), con un plan eamien o,
po lo demás, coinciden e con la doc ina e ida po T ibunal Sup emo espec-
o al a . 96.3 Cc28.
P ecisando más es a idea, a mi juicio, la a ibución del uso de la i ienda
amilia se jus i ica en el debe de los p ogeni o es de p o ee de habi ación a
sus hijos meno es; debe és e que se engloba en el más amplio de c ianza y edu-
26 En la doc ina se p onuncia en el mismo sen ido J. A. Se ano Ga cía, «Comen a io al a .
81 CDFA», en AA.VV., Comen a ios al Código del De echo Fo al de A agón (d o . J. Delgado Eche e ía),
Dykinson, Mad id, 2015, p. 199.
27 Coinciden en es a ap eciación E. Molins Ga cía-A ance, «La egulación de la a ibución
del uso de la i ienda en el a ículo 81 del Código del De echo o al de A agón», en AA.VV., Ac as de
los Vigésimosegundos Encuen os del Fo o de De echo A agonés, El Jus icia de A agón, Za agoza, 2013, p. 286;
y de J. A. Se ano Ga cía, «Comen a io al a . 81 CDFA», en AA.VV., Comen a ios…, ci ., p. 200.
28 Vid., en e o as, SSTS de 29 ma zo 2011, de 14 ab il 2011, de 10 oc ub e 2011, de 31 mayo
2012, de 15 ma zo 2013 y de 16 ene o 2015.
04. Lopez Azcona.indd 52 15/12/16 10:54
La a ibución del uso de la i ienda y del ajua amilia en caso de up u a...
RDCA-2015-2016-XXI-XXII 53
cación (a s. 63 y 65.1.b CDFA o de ela po ellos (a . 59.a CDFA) y que, como
iene p ecisando la ju isp udencia (SSTSJA de 11 junio 2014 y de 21 oc ub e
2014) no cesa po la up u a de la con i encia ni po que los p ogeni o es con-
aigan nue o ma imonio o cons i uyan pa eja es able29.
Es más, dado que en De echo a agonés el debe de c ianza y educación de
los p ogeni o es no cesa espec o a los hijos mayo es en o mación con o me a
lo dispues o en el a . 69 CDFA, es de endible que la a ibución del uso de la
i ienda amilia se man enga mien as los hijos es én en pe iodo de o mación
y sigan con i iendo con los p ogeni o es, aunque hayan dejado de es a bajo su
gua da y cus odia30. De hecho, en ales é minos se ha p onunciado la ju isp u-
dencia en las nume osas ocasiones en que ha debido abo da es a cues ión, an e
la p e ensión del p ogeni o no cus odio de que se decla e la ex inción del de e-
cho de uso de la i ienda amilia po alcanza los hijos la mayo ía de edad, con
el consiguien e cese de la cus odia con iada al p ogeni o al que en su momen o
se a ibuyó el uso de aquélla. In e esa des aca a es e espec o la doc ina sen ada
po la SAP de Te uel núm. 84 de 7 no iemb e 2014 (con i mada en casación po
la STSJA de 6 junio 2014) según la cual, la iniciación o ealización po los hijos
de es udios uni e si a ios en o a localidad dis in a a aquella donde adica la
i ienda amilia , no conlle a necesa iamen e el abandono de és a o el cese de
la con i encia con el p ogeni o a quien en su momen o se a ibuyó su cus odia
y, po ende, la ex inción del uso de la i ienda amilia . Jun o a la sen encia
eseñada pueden menciona se complemen a iamen e las SSTSJA de 11 junio
2014 y de 21 oc ub e 2014 y, en la ju isp udencia meno , las SSAP de Za agoza
núm. 639 de 20 diciemb e 2013 y núm. 392 de 28 julio 2015 que coinciden en la
necesidad de man ene en el uso de la i ienda amilia a los hijos y al p ogeni o
a quien en su momen o se concedió su cus odia, bien mien as aquéllos no ina-
licen su o mación académica (o, incluso, has a que no alcancen su independen-
cia económica: SAP de Huesca núm. 18 de 31 ene o 2012), bien po un pe iodo
in e io . Incluso, hay algunas sen encias p o enien es de Audiencias P o inciales
que a ibuyen ex no o el uso de la i ienda amilia a los hijos mayo es en o ma-
ción y al p ogeni o con el que con i an, pese a que es a posibilidad no se con-
empla exp esamen e en el a . 81 CDFA, cuyo ámbi o de aplicación se ci cuns-
c ibe a los hijos en égimen de gua da y cus odia31.
29 De acue do con J. A. Se ano Ga cía, «Comen a io al a . 81 CDFA», en AA.VV., Comen-
a ios…, ci ., p. 200.
30 En cambio, de acue do con J. A. Se ano Ga cía, id. ibid., el hijo mayo dependien e
económicamen e que haya e minado su o mación ya no iene de echo a la a ibución el uso de la
i ienda amilia , ello sin pe juicio de su de echo a pedi alimen os, lo que incluye «lo que es indis-
pensable pa a su habi ación», de acue do con los a s. 142 y ss Cc.
31 SAP de Huesca núm. 205 de 30 oc ub e 2013 y SSAP de Za agoza núm. 56 de 5 eb e o 2014,
núm. 373 de 14 julio 2015, núm. 396 de 28 julio 2015 y núm. 503 de 14 oc ub e 2015, es a úl ima con
04. Lopez Azcona.indd 53 15/12/16 10:54
Au o a López Azcona
54 RDCA-2015-2016-XXI-XXII
En úl imo luga , conside o que es e mismo undamen o es p edicable espec-
o de la a ibución del uso de la i ienda amilia a los hijos mayo es incapaci a-
dos, dada su condición de «hijos a ca go» a los e ec os de la aplicación de los
c i e ios de a ibución del a . 81 CDFA, como así ha sido decla ado po la STS-
JA de 18 julio 201432. Po añadidu a, a a o de es a in e p e ación se encuen a
la necesidad de p o ección aco dada po la Con ención de de echos de las pe -
sonas con discapacidad de 13 diciemb e 2006 a i icada po España en i ud de
ins umen o de 23 de no iemb e de 2007, imponiendo especí icamen e su a .
24 a los Es ados pa e la obligación de ga an iza «los de echos y obligaciones de
las pe sonas con discapacidad en lo que espec a a la cus odia, la u ela, la gua -
da, la adopción de niños o ins i uciones simila es, cuando esos concep os se
ecojan en la legislación nacional».
En de ini i a, c eo que puede a i ma se que, po lo que a añe al de echo de
uso de la i ienda amilia al y como se con igu a en el CDFA, su a ibución se
jus i ica esencialmen e en el in e és supe io de los hijos meno es o mayo es a
ca go –ya po es a en o mación o po adolece de alguna discapacidad– a ene
cubie as sus necesidades de habi ación y, en pa icula en la que ue la i ienda
amilia has a la up u a al obje o de minimiza los ine i ables cambios de i ados
de la misma. Aho a bien, ello no signi ica que la no ma a agonesa p escinda de
los demás in e eses legí imos de p o ección. Al con a io, inco po a un nue o
c i e io, «el del mejo in e és pa a las elaciones amilia es», al que debe acudi
el Juez bien de modo subsidia io pa a a ibui el uso de la i ienda amilia en la
cus odia compa ida o indi idual (a s. 81.1 y 2 Cc), bien pa a au o iza su en a
en el caso que concu an los p esupues os del a . 81.4; c i e io és e cuya aplica-
ción exige, a mi en ende , una ponde ada alo ación de la conc e a si uación
amilia exis en e en cada caso, a in de que sean debidamen e a monizados los
di e en es in e eses en con lic o, an o el de los hijos de ene sus necesidades de
habi ación debidamen e cubie as –siemp e p io i a io ex a . 76.2 CDFA– como
el de ambos p ogeni o es, cus odio y no cus odio33.
la peculia idad añadida de que la i ienda amilia es p opiedad de un e ce o, en conc e o, de o a
hija independien e económicamen e.
32 La STSJA de 18 julio 2014 man iene en el uso de la i ienda amilia –p i a i a del pad e– a
la mad e cus odia e hijo mayo que, aquejado de sínd ome de Down, ha sido incapaci ado judicial-
men e con la consiguien e ehabili ación de la au o idad amilia a a o de ambos p ogeni o es.
Acude pa a ello al a . 81.2 Cc que a ibuye el uso de la i ienda amilia al p ogeni o al que co -
esponda la cus odia de los hijos, en es e caso la mad e, p ecep o que «po de inición se e ie e a la
[cus odia] de los meno es o incapaci ados».
33 P opugnan una in e p e ación simila del a . 96 Cc C. Gil Memb ado, La i ienda amilia ,
Ed. Reus, Mad id, 2013, pp. 114-119; J.R. De Ve dá Behamon e, «La a ibución del uso de la i ienda
amilia …», ci ., p. 14; M. López Ja a, «La sus i ución de la a ibución…», ci .; y J. A. Tamayo Ca -
mona, «El de echo de uso de la i ienda habi ual de la amilia: ealidad no ma i a y pe spec i as de
u u o», RBD, núm. 19, 2015, p. 270.
04. Lopez Azcona.indd 54 15/12/16 10:54
La a ibución del uso de la i ienda y del ajua amilia en caso de up u a...
RDCA-2015-2016-XXI-XXII 55
3. La exis encia de un p e io de echo de dis u e a a o de uno o ambos
p ogeni o es como p esupues o p e io a la a ibución del uso de la
i ienda amilia
La a ibución del uso de la i ienda amilia equie e como p esupues o p e-
io que uno o ambos p ogeni o es os en en algún de echo pe sonal o eal que
les posibili e el dis u e de la i ienda amilia , ya sea la p opiedad u o os de e-
chos ales como el usu uc o o el a endamien o34. Po consiguien e, de habe se
ansmi ido la p opiedad de la i ienda amilia a un e ce o con an e io idad a
la up u a, no p ocede á la a ibución de su uso a uno de los p ogeni o es, como
así se iene a i mando po los T ibunales a agoneses en no pocas sen encias.
Si a de ejemplo la SAP de Za agoza núm. 401 de 23 sep iemb e 2014 que, en el
di o cio de un ma imonio con dos hijos mayo es de edad e independien es
económicamen e, deniega la a ibución del uso de la i ienda amilia solici ada
po la mad e, dado que és a ya no pe enece a ninguno de los ex cónyuges sino
a un e ce o, uno de sus hijos a quien se la dona on en su momen o sin ese a -
se un de echo de dis u e, «ello sin pe juicio de lo que el i ula decida en el
eje cicio de su de echo de p opiedad». Pa icipa del mismo plan eamien o la
SAP de Za agoza núm. 635 de 20 diciemb e 2013 que deja sin e ec o el p onun-
ciamien o de p ime a ins ancia a o able a a ibui el uso de la i ienda amilia
a la mad e e igualmen e lo deniega al pad e, po no exis i «disponibilidad de
dicho bien pa a ninguno de los li igan es» desde el momen o en que se ha p o-
cedido a su dación en pago a a o de la en idad banca ia que les concedió en
su momen o el p és amo hipo eca io.
El p oblema se plan ea en el caso de que ninguno de los cónyuges o con i-
ien es os en en í ulo alguno sob e la i ienda amilia , po se és a p opiedad
de un e ce o, habi ualmen e pa ien e de uno de ellos que ha cedido su uso
g a ui amen e al ma imonio o pa eja. En al caso, de acue do con la doc ina
del T ibunal Sup emo e ida a pa i de su sen encia de 26 diciemb e 200535, (y
seguida, en e o as, po las SSTS de 30 oc ub e 2008, de 14 ene o 2010, de 18
34 Aho a bien, según p e én el a . 233-21-2 CCC y el a . 12.8 LVRF, en caso de que el ma i-
monio o pa eja posea la i ienda amilia en i ud de un í ulo di e en e al de p opiedad, los e ec os
de la a ibución judicial de su uso queda án limi ados a lo dispues o po el í ulo. La misma p e isión
ecoge el p oyec ado a . 96.6.1 Cc en su edacción dada po el ACP 2014 (a . 8). De ello esul a
(con A. Seisdedos Muíño, «La a ibución del uso…», ci ., p. 157) que la a ibución del uso a uno de
los miemb os de la pa eja no al e a á el de echo – eal o pe sonal– que exis iese sob e la i ienda ni
la i ula idad del mismo.
35 Según ad ie en C. Gil Memb ado, La i ienda amilia , ci ., pp. 178-180; y E. Roca T ías,
«Comen a io al a . 96 Cc», en AA.VV., Código ci il comen ado, ol. 1, (d es. A. Cañiza es Laso, P.
de Pablo Con e as, J. O duña Mo eno y R. Valpues a Fe nández), Ci i as-Thomson Reu e s, Cizu
Meno , 2011, pp. 525-526, abandonando así la esis «p o eccionis a» que había man enido a pa i de
la STS de 2 diciemb e 1992, a o able a cali ica al cesión de comoda o y, po ende, a man ene en
la posesión a la ex nue a y los nie os.
04. Lopez Azcona.indd 55 15/12/16 10:54
Au o a López Azcona
56 RDCA-2015-2016-XXI-XXII
ene o 2010, de 14 julio 2010, de 18 ma zo 2011, de 14 ma zo 2013 y de 13 eb e-
o 2014), la a ibución en el co espondien e p ocedimien o amilia a uno de
los p ogeni o es del uso de la i ienda i ula idad de e ce os que inie a usando
la amilia sin í ulo alguno no es oponible a sus legí imos p opie a ios, quienes
pod án ecupe a la median e el eje cicio de la acción de desahucio a la que
es án legi imados po la inexis encia de con a o con los ocupan es36. En lo que
aquí in e esa y po lo que hace a los ó ganos judiciales a agoneses, acoge es a
doc ina la SAP de Za agoza núm. 309 de 13 junio 2013 que conoce de un
supues o singula , a sabe : La p opie a ia de la i ienda cedió en su momen o el
uso g a ui o de la i ienda a su hijo y cónyuge; ul e io men e en el co espon-
dien e p ocedimien o de sepa ación ue a ibuido el uso del e e ido inmueble
como amilia a la cónyuge; y aho a la p opie a ia no pide la es i ución de su
posesión pe o sí que su nue a le eembolse los gas os de i ados del uso de la
i ienda –en conc e o, los gas os de comunidad y po suminis os consumidos–,
a lo que se opone és a, alegando que du an e la con i encia ma imonial no
paga on suma alguna po el uso de la i ienda. La Audiencia cali ica la si uación
de la demandada de p eca io con base en la doc ina del T ibunal Sup emo: «es
cons an e la ju isp udencia que, as unas dudas iniciales, ha enido p oclaman-
do que la esolución judicial dic ada en p ocedimien o ma imonial po la que
se concede el uso de la i ienda a uno de los esposos no al e a el í ulo en que la
misma enía siendo ocupada an e io men e po el ma imonio, y que la cesión
g a ui a po los pad es de uno de los esposos pa a su ocupación po ambos como
domicilio conyugal lo es a í ulo de p eca io (STS 193/2013, 160/2013 y
386/2012)». Una ez cla i icado el í ulo en i ud del cual la i ienda es ocupa-
da po la demandada, la Audiencia es ima la p e ensión de la pa e ac o a, con-
denando a la p eca is a al pago de los gas os de i ados de la ocupación de la
i ienda, con base en el a . 1743 Cc en ma e ia de comoda o, an e la ausencia
de egulación especí ica del p eca io. Po lo demás, no p ospe a –como no pue-
de se de o a mane a– el a gumen o de la demandada ace ca de la g a uidad
36 Si a de ejemplo la STS de 18 ma zo 2011 donde puede lee se la siguien e decla ación: «pa a
el caso en que no exis a negocio ju ídico alguno que jus i ique la ocupación y en e a la posible
eclamación de su p opie a io, no pod á opone se la a ibución del uso de la i ienda que haya sido
es ablecido en el ámbi o de un p ocedimien o de amilia […] la solución a es os con lic os debe se
dada desde el pun o de is a del de echo de la p opiedad, po que las consecuencias de la sepa ación
o di o cio nada ienen que e con los e ce os p opie a ios». Es a ju isp udencia ha sido analizada
po V. Mo eno Velasco, «La p oblemá ica de i ada de la a ibución del uso de la i ienda amilia
cedida po el p opie a io a los cónyuges a í ulo g a ui o», Dia io La Ley, núm. 6503, 200, D-146, pp.
1839-1842.
Po lo demás, es a doc ina ha sido acogida exp esamen e po el a . 233-21 CCC, cuyo eno
in e esa ep oduci : «Si los cónyuges de en an la i ienda amilia po ole ancia de un e ce o, los
e ec os de la a ibución judicial de su uso acaban cuando es e eclama su es i ución. Pa a es e caso,
de acue do con lo es ablecido po el a ículo 233-7.2 del mismo cue po legal, la sen encia puede
o dena la adecuación de las pe inen es p es aciones alimen a ias o compensa o ias». La misma
p e isión con iene el p oyec ado a . 96.6.2 Cc en su edacción dada po el ACP 2014 (a . 8).
04. Lopez Azcona.indd 56 15/12/16 10:54
La a ibución del uso de la i ienda y del ajua amilia en caso de up u a...
RDCA-2015-2016-XXI-XXII 57
del uso du an e la con i encia ma imonial, ya que, en palab as de la Audiencia,
«ello no impide que la p opiedad puede eclama los [los gas os] en la ac ualidad
debido al cambio de ci cuns ancias de i ada de la c isis ma imonial». Ul e io -
men e es a doc ina se ha is o a i icada po la SAP de Za agoza núm. 503 de 14
oc ub e 2015 que, en un p ocedimien o de di o cio, con i ma el allo del juzga-
do de p ime a ins ancia a o able a a ibui el uso de la i ienda amilia a la
mad e y una hija mayo dependien e económicamen e, siendo aquélla p opie-
dad de o a hija ya independien e que con i e con ellas; ello sin pe juicio de
econoce a és a el de echo a eclama su es i ución en su condición de « e ce-
o ole an e».
Con odo, es a ju isp udencia ha sido ma izada po el T ibunal Sup emo pa a
el caso en que se ean implicados hijos meno es, habida cuen a que «su in e és
es el que debe p esidi la a ibución de la i ienda». Y es que, de acue do con la
STS de 10 oc ub e 2011, «la posibilidad de que los p opie a ios ecupe en la
i ienda eje ciendo el desahucio po p eca io, implica que deba en ende se
pe judicial pa a el p opio meno la a ibución del uso de una i ienda de la que
pod ía se desalojado»; po consiguien e, «el juez puede a ibui el uso de una
i ienda que no sea la que se es á ocupando en concep o de i ienda amilia
cuando el inmueble que se es á u ilizando pe enezca a e ce as pe sonas en
o den a p o ege el in e és de los meno es y ello siemp e que la esidencia que
se a ibuya sea adecuada pa a sa is ace las necesidades de los hijos»37. Pos e io -
men e, es a doc ina ha sido ei e ada po la STS de 15 ma zo 201338.
En cualquie caso y en lo que aquí in e esa, no ha podido localiza se en la
ju isp udencia a agonesa p onunciamien os simila es a los de las SSTS de 10
oc ub e 2011 y de 15 ma zo 2013, po cuan o los T ibunales a agoneses, con un
37 En el caso de au os la i ienda amilia del ma imonio y de la hija meno en el momen o
de la up u a ma imonial se encon aba ubicada en un piso cedido po los pad es del ma ido a su
hijo en p eca io, mien as que, po o o lado, el ma imonio e a p opie a io de un piso que enían
a endado a un e ce o. La STS de 10 oc ub e 2011 con i ma el allo de la sen encia de p ime a in-
s ancia que, habiendo concedido la cus odia indi idual a la mad e, le a ibuye como i ienda amilia
la i ienda de sus sueg os sólo has a el momen o en que ine el a endamien o de la i ienda p opie-
dad de ambos cónyuges, momen o en el cual pasa á és a a con e i se en la i ienda amilia donde
con i i con su hija meno .
38 En el caso de au os la mad e cus odia e hijos meno es se ie on obligados a abandona la que
ue i ienda amilia has a la up u a ma imonial (p i a i a del pad e) po las malas elaciones en e
los ex cónyuges, pasando a i i en la i ienda p opiedad de los abuelos ma e nos. El T ibunal Sup e-
mo ep oduce la doc ina de su sen encia de 10 oc ub e 2011 pa a con i ma el allo del juzgado a
quo a o able a asigna a aquéllos el uso de la i ienda amilia , po en ende que ello « esponde a la
necesidad de ga an iza una i ienda segu a a los meno es y es o no se p oduce desde el momen o en
que pod ían se desalojados en cualquie momen o po la exclusi a olun ad del e ce o p opie a io
median e el eje cicio de la acción de desahucio po p eca io, a la que es á legi imado po la inexis-
encia de con a o con la ocupan e»; y es que de lo con a io «ello pe judica ía a los meno es, cuyo
in e és es el que debe p esidi la a ibución de la i ienda». Un comen a io de la misma puede e se
en C. Guila e Ma ín- Cale o, CCJC, núm. 93, 2013, pp. 523-536.
04. Lopez Azcona.indd 57 15/12/16 10:54
Au o a López Azcona
58 RDCA-2015-2016-XXI-XXII
plan eamien o quizá excesi amen e ígido, han op ado al menos has a la echa
po una lec u a li e al del a . 81 CDFA que ci cunsc ibe la a ibución del uso
exclusi amen e a la i ienda amilia . De hecho, en un caso en que la i ienda
amilia del ma imonio e hija meno se encon aba ubicada en un piso p opie-
dad del pad e del ma ido (abuelo pa e no de la meno ), la SAP de Za agoza
núm. 334 de 8 julio 2014 con i ma el allo de la sen encia de p ime a ins ancia
a o able a a ibui su uso a la hija has a que alcance la mayo ía de edad, debien-
do sus p ogeni o es al e na se en esidi en la misma en unción del eje cicio
quincenal de la cus odia compa ida que les ha sido a ibuida. Es a solución no
me con ence, ya que ol ida la Audiencia que, con o me a su p opia doc ina, al
a ibución del uso co e el iesgo de esul a inú il, pues o que su p opie a io,
po mucho que sea el abuelo de la ocupan e, es á legi imado pa a ecupe a la
en cualquie momen o median e el eje cicio de la co espondien e acción de
desahucio po p eca io, a la que es á legi imado po la inexis encia de con a o
con la ocupan e de la misma.
4. El pac o de elaciones amilia es como égimen p io i a io (a . 77
CDFA)
La egulación de los e ec os de la up u a de la con i encia co esponde, en
p ime luga , a los p opios p ogeni o es a ec ados po és a, de común acue do,
median e el o o gamien o del pac o de elaciones amilia es a que se e ie e el
a . 77 CDFA39; p e isión és a que, como ya se ha señalado, cons i uye una apli-
cación especí ica del p incipio s andum es cha ae.
A la impo ancia del pac o de elaciones amilia es y su conexión con el p in-
cipio s andum es cha ae se e ie e, en e o as, la STSJA 13 julio 2011, donde
puede lee se la siguien e decla ación: «el legislado a agonés […] p e ende, en
p ime luga , p opicia un acue do en e los p ogeni o es, median e una egu-
lación que omen a el pac o de elaciones amilia es, inspi ado en el espe o a la
libe ad de pac o del De echo o al a agonés, de modo que se a ibuye p io idad
en la egulación de las elaciones amilia es a lo aco dado po los pad es». En
é minos semejan es se exp esa ul e io men e la STSJA 30 sep iemb e 2011.
De es e modo, cabe que ambos p ogeni o es con engan, ya sea po sí solos o
a a és de la mediación amilia –a que da en ada el a . 78 CDFA–40 sob e los
e ec os an o pe sonales como pa imoniales de la up u a de su con i encia.
39 A ibuyen, asimismo, p io idad a los pac os en e los p ogeni o es el Cc (a . 90), el CCC
(a s. 233-2, 233-20.1 y 234-5), la LVaRF (a . 4.2) y la LVRF (a . 5.2).
40 El a . 78 CDFA (desa ollado po la Ley 9/2011 de mediación amilia de A agón) con em-
pla la mediación amilia como un ins umen o olun a io de esolución de las disc epancias de los
p ogeni o es en o den a los e ec os de la up u a de la con i encia, an o con ca ác e p ejudicial (o
p e io al eje cicio de acciones judiciales) como in ajudicial (una ez iniciadas las ac uaciones judi-
04. Lopez Azcona.indd 58 15/12/16 10:54
La a ibución del uso de la i ienda y del ajua amilia en caso de up u a...
RDCA-2015-2016-XXI-XXII 59
Es el a . 77.1 CDFA el que ija el con enido mínimo indispensable del pac o
de elaciones amilia es, en el que se incluye, en lo que aquí in e esa, «el des ino
de la i ienda y del ajua amilia » (le a c)41. De la exp esión legal ansc i a
esul a, po consiguien e, que los p ogeni o es ienen libe ad a la ho a de pac-
a ya no sólo el uso42 al y como p e é el a . 90.1.c Cc, sino, en gene al, el des-
ino –ya sea la adjudicación en p opiedad a uno de ellos como consecuencia de
la disolución del conso cio conyugal, o en su caso, comunidad de bienes, el
a endamien o o la en a a un e ce o43– de la i ienda amilia , sin es a incu-
lados a los c i e ios p e is os en el a . 81 CDFA cuando es al Juez al que co es-
ponde ija las medidas de ini i as de la up u a en de ec o de pac o de elacio-
nes amilia es44. Es más, incluso pod án aco da la a ibución del uso de una
ciales con la subsiguien e suspensión del p ocedimien o). En odo caso, dicho acue do de mediación
equie e ap obación judicial en los mismos é minos que el pac o de elaciones amilia es (a . 78.4
CDFA y a . 20.1 Ley 9/2011).
41 Po lo que hace a los es an es De echos ci iles e i o iales, siguen es a ó mula el a . 4.2.c
LVaRF y el a . 5.2.c LVRF. En cambio, la no ma ca alana (a . 233.20-1 y 234-8.1 CCC e e idos es-
pec i amen e a la up u a ma imonial y de pa eja es able) con empla exclusi amen e la posibilidad
de a ibución, condicionando po añadidu a su inalidad «a los e ec os de sa is ace , en la pa e que
co esponda, los alimen os de los hijos comunes que con i an con el bene icia io del uso o la p es-
ación compensa o ia del mismo», es ingiendo así las posibilidades de pac o (como ad ie e M.
Ysàs Solanes, «¿Han cambiado los c i e ios de a ibución del uso de la i ienda amilia en las c isis
de pa eja? Su egulación en el Lib o II del CCCa ?», en AA.VV., Es udios de De echo ci il en homenaje al
P o eso Joaquín José Rams Albesa, coo ds. M. Cuena Casas, L. A. Angui a Villanue a y J. O ega Domé-
nech, Dykinson, Mad id, 2013, pp. 1678). Lo mismo puede deci se del p oyec ado a . 90.1.c Cc en
su edacción dada po el ACP 2014, que man iene en es e ex emo inal e ado el eno igen e.
42 Adicionalmen e, como señala E. Roca T ías, «Comen a io al a . 96 Cc», ci , p. 524, los
p ogeni o es pod án pac a ex emos ales como la o ma de u ilización de la i ienda, indi idual o
po u nos, de pac a se la cus odia compa ida (como exp esamen e p e é el a . 233-20.1 CCC); la
posible epe cusión de al a ibución en los gas os de asis encia a los hijos y, en su caso, asignación
compensa o ia (como así se p e é exp esamen e en los a s. 233-20.1 y 234-8.1 CCC y a . 5.2.c LVRF);
el epa o de los gas os gene ados po la i ienda (SAP de Za agoza núm. 363 de 14 ene o 2015: los
gas os de i ados del uso de la i ienda amilia los asume el p ogeni o no bene icia io del mismo
y p opie a io en exclusi a de aquélla); sus posibles causas de ex inción (como así se p e é exp esa-
men e en el a . 5.2.c LVRF); o la o ma en que el p ogeni o i ula o co i ula de la misma a a ecu-
pe a su posesión una ez ex inguido el de echo de uso; y jun o a ello y necesa iamen e su du ación
empo al (STSJA de 17 eb e o 2015).
43 De acue do con J. P. González del Pozo, «Comen a ios sob e el ámbi o de aplicación…»,
ci ., p. 1797; y M. J. Balda Meda de, «La i ienda amilia en la Ley 2/2010, de 26 de mayo de igual-
dad en las elaciones amilia es an e la up u a de la con i encia de los pad es», en AA.VV., Ac as de
los Vigésimos Encuen os del Fo o de De echo a agonés, El Jus icia de A agón, Za agoza, 2011, p. 221, De
hecho, en los casos enjuiciados po las SSAP de Za agoza núm. 640 de 20 diciemb e 2013 y núm. 486
de 14 oc ub e 2015 se pa ía de la exis encia de un pac o p e io en e los p ogeni o es a o able a la
adjudicación de la p opiedad a uno de ellos o, en su caso, a la en a a un e ce o.
44 De hecho, al es el c i e io de la SAP de Za agoza núm. 5 de 19 ene o 2016 que es ima pa -
cialmen e una demanda de modi icación de medidas en el sen ido de a ibui la cus odia indi idual a
la mad e –has a en onces compa ida–, pe o no así en elación a la a ibución del uso de la i ienda
amilia que se man end á pa a el pad e no cus odio «has a su en a», al y como aco da on en su mo-
men o los ex cónyuges, en a ención «p e e en emen e al hecho del abono [po aquél] en su in eg i-
04. Lopez Azcona.indd 59 15/12/16 10:54
Au o a López Azcona
60 RDCA-2015-2016-XXI-XXII
i ienda di e en e a la amilia 45. Con odo, la au onomía de la olun ad de los
p ogeni o es es á suje a a cie os lími es que no son o os que los de i ados del
p incipio s andum es cha e, es o es: la imposibilidad de cumplimien o, la Cons i-
ución española y las no mas impe a i as del De echo a agonés. En pa icula ,
como señala la STSJA de 17 eb e o 2015, en caso de aco da se la a ibución del
uso de la i ienda amilia a uno de los p ogeni o es, al de echo no pod á ene
du ación inde inida sino que hab á de se necesa iamen e empo al, en cumpli-
mien o de lo dispues o en el a . 81.3 CDFA, habida cuen a de su na u aleza
impe a i a46.
El pac o no equie e o ma pública47, pe o pa a se e icaz en e a e ce os ha
de se ap obado judicialmen e, p e ia audiencia del Minis e io Fiscal, en ga an-
ía de los de echos y p incipios que igen la elación pa e no- ilial as la up u-
a48. Dicha ap obación sólo pod á se denegada po el Juez cuando el pac o sea
dad del p és amo hipo eca io. Y es que, a juicio de la Audiencia, el hecho de que el hijo meno haya
pasado a i i con su mad e «no supone un cambio de ci cuns ancias que jus i ique la pe ición de la
ecu en e que le sea a ibuido el uso de la i ienda, que has a la echa no ha necesi ado el égimen
de cus odia compa ida ijado y que, a mayo abundamien o iene una pensión alimen icia a su a o
en base al nue o égimen de es ancias ijado en la sen encia».
45 Como de hecho, así lo iene admi iendo el T ibunal Sup emo en elación con el a . 96 Cc
(SSTS de 30 sep iemb e 2011 y de 9 mayo 2012).
46 En la ju isp udencia meno siguen es a doc ina las SSAP de Za agoza núm. 328 de 30 junio
2015 y núm. 654 de 22 diciemb e 2015. No así, en cambio, la SAP de Te uel núm. 88 de 18 no iemb e
2013 ni las SSAP de Za agoza núm. 354 de 14 julio 2015 y núm. 563 de 17 no iemb e de 2015 que
man ienen a la mad e cus odia e hijos en el uso ilimi ado de la i ienda que en su momen o pac a on
ambas pa es en i ud de pac o de elaciones amilia es, sin que p ospe e la demanda de modi ica-
ción de medidas en ablada ul e io men e po el pad e. En pa icula , la SAP de Te uel núm. 88 de 18
no iemb e 2013 (casada en es e pun o po la STSJA de 18 julio 2014), po conside a que «la ca ga
que ep esen a amilia men e la asis encia de un hijo con sínd ome de Down «jus i ica que con ca ác-
e excepcional, no pueda de e mina se una limi ación empo al al uso […] pues es elemen al que
no exis e pe spec i a alguna de que el hijo mayo aya a se capaz en plazo de e minado de lle a una
ida independien e». La SAP de Za agoza núm. 354 de 14 julio 2015, en a ención a la ci cuns ancia
de que la esposa e hijos ca ecen de o a i ienda donde esidi y de medios pa a hace en e a sus
necesidades de habi ación, mien as el pad e dispone de o a i ienda e inmuebles. Po úl imo, la
SAP de Za agoza núm. 563 de 17 no iemb e 2015, po en ende que «lo que es su día aco da on las
pa es ha de se obs áculo a la impe a i a limi ación empo al que el a . 81.3 CDFA p e é», ol idando
así que uno de los lími es del s andum es cha ae es p ecisamen e la exis encia de no ma impe a i a
a agonesa ex a . 3 CDFA.
47 Como señala J. A. Se ano Ga cía, «Comen a io al a . 77 CDFA», ci ., pp. 187-188.
48 Según p e é exp esamen e el a . 76.2 CDFA y a i ica la ju isp udencia (p.e. SAP núm. 582
de Za agoza de 1 diciemb e 2015), el p incipio undamen al que ige en es a ma e ia es el del in e-
és supe io del meno , de al mane a que oda decisión, esolución o medida que a ec e a los hijos
meno es debe á adop a se en su bene icio e in e és; ello con el consiguien e ma gen de disc ecio-
nalidad que implica la p opia na u aleza del «in e és del meno » como concep o ju ídico inde e -
minado. Con odo, como he señalado en o o luga («Luces y somb as del nue o ma co ju ídico en
ma e ia de acogimien o y adopción de meno es: A p opósi o de la LO 8/2015 y la Ley 26/2015 de
modi icación del sis ema de p o ección a la in ancia y la adolescencia», Bole ín del Minis e io de Jus icia,
04. Lopez Azcona.indd 60 15/12/16 10:54
La a ibución del uso de la i ienda y del ajua amilia en caso de up u a...
RDCA-2015-2016-XXI-XXII 61
con a io a no ma impe a i a o cuando no quede su icien emen e p ese ado el
in e és de los hijos (a . 77.4 CDFA). La denegación, ya sea o al o pa cial, obli-
ga á a los p ogeni o es a some e a la ap obación judicial un nue o pac o en el
que se subsanen los icios de ec ados (a . 77.5 CDFA). De no se ap obado
de ini i amen e po el Juez, «el pac o alcanzado no pe de á su e icacia como
negocio ju ídico, pe o no puede se inco po ado al p oceso de amilia, p oduci
e icacia p ocesal y se i de cauce a la ejecución del í ulo ex ajudicial» (SAP de
Za agoza núm. 228 de 25 ab il 2012).
núm. 2185 2016, pp. 40-41) ha de alo a se muy posi i amen e el hecho de que el a . 2 LOPJM en su
edacción dada po la LO 8/2015 haya do ado de es e concep o de una mayo conc eción, en línea
con la Obse ación núm. 14 (2013) del Comi é de los De echos del Niño de Naciones Unidas. De
es e modo, el nue o a . 2 LOPJM do a de con enido a es e concep o en una iple dimensión: Po
un lado, como un de echo sus an i o del meno a que su mejo in e és sean alo ado y conside ado como
p imo dial en odas las acciones y decisiones que le concie nan, an o en el ámbi o público como
p i ado. De o a pa e, como c i e io in e p e a i o, de o ma que si una no ma ju ídica puede in e p e-
a se de di e sas mane as, se debe op a po la in e p e ación que mejo esponda a los in e eses del
meno . Y, po úl imo, como no ma de p ocedimien o a ene en cuen a a la ho a de adop a cualquie
medida adminis a i a o judicial cuyo des ina a io sea un meno .
Po añadidu a, el a . 76.1 CDFA es ablece el p incipio según el cual el con enido de la au o idad
amilia de los p ogeni o es no debe esul a a ec ado po la up u a de la con i encia, si bien hab á
de se debidamen e adap ado a la nue a si uación, como ad ie e J.A. Se ano Ga cía, «Comen a-
io al a . 76 CDFA», en AA.VV., Comen a ios…, ci ., p. 185. Ello sin ol ida los p incipios de libe ad
de pac o, de in o mación ecíp oca y de leal ad en bene icio del meno a que se e ie e el a . 76.5.
Jun o a los p incipios indicados, dos son los de echos esenciales sob e los que se a icula es e
conjun o no ma i o, al y como se indica en el p opio P eámbulo del CDFA: po un lado, el de echo
de los hijos a un con ac o di ec o y con inuado con los p ogeni o es (a . 76.3.a); y po o o, el de e-
cho de los p ogeni o es a la igualdad en sus elaciones con los hijos (a . 76.3.b), de echo és e que se
a icula undamen almen e a a és de la p e e encia que el CDFA a ibuye a la cus odia compa ida
(a . 80.2).
A los dos de echos señalados hay que añadi el de echo del meno a se oído siemp e que
enga su icien e juicio o sea mayo de doce años, que se ige po lo dispues o en los a s. 6 CDFA
y 9 LOPJM, es e úl imo ecien emen e modi icado po la LO 8/2015 a in de do a al de echo de
audiencia del meno de una egulación aco de con el a . 12 Con ención sob e los De echos del
Niño de 1989 y la Obse ación gene al núm. 12 (2009) del Comi é de los De echos del Niño de
Naciones Unidas. Así, el a . 9.1.1º LOPJM econoce gené icamen e el de echo del meno a se
ya no sólo oído sino ambién escuchado, sin disc iminación alguna po edad –aunque el de echo
de audiencia di ec a se ci cunsc ibe en su ap do. 2º a los meno es con su icien e madu ez–, disca-
pacidad u o a ci cuns ancia, an o en el ámbi o amilia como en cualquie p ocedimien o admi-
nis a i o, judicial o de mediación en que es é a ec ado y que conduzca a una decisión que incida
en su es e a pe sonal, amilia o social. Po añadidu a, se consag a no edosamen e el de echo del
meno a ecibi la in o mación que le pe mi a el eje cicio de su de echo a se oído y escuchado en
un lenguaje comp ensible, en o ma o accesible y adap ado a sus ci cuns ancias. Adicionalmen e,
el a . 9 en su ap do. 2º p ecisa la o ma en que el meno puede eje ci a su de echo a se oído,
en unción de que enga (o no) «su icien e madu ez» –exp esión que sus i uye a la an e io de
«su icien e juicio»–. Po úl imo, el a . 9 en su ap dos. 1º (pá . 2º) y 3º e ue za las ga an ías del
eje cicio de es e de echo en ía adminis a i a o judicial, en línea con lo dispues o en el a . 12.2
Con ención sob e los De echos del Niño.
04. Lopez Azcona.indd 61 15/12/16 10:54
Au o a López Azcona
68 RDCA-2015-2016-XXI-XXII
p e e en e de a ibución del uso de la i ienda amilia es el «de mayo di icul ad
de uno de los p ogeni o es pa a accede a una i ienda» (a . 81.1 CDFA)62.
Según p ecisa el mismo a . 81.1 CDFA, es a mayo di icul ad debe obedece a
azones obje i as, y no me amen e pe sonales, siendo a al e ec o de e minan e
en la p ác ica la desigual si uación económica de los p ogeni o es y/o el hecho
de que uno de ellos ca ezca de i ienda mien as que el o o sea i ula de una
segunda i ienda63. En pa icula , oma en conside ación ambas ci cuns ancias la
STSJA de 11 julio 2013 que deniega la en a de la i ienda amilia solici ada po
el pad e, pa a, en su luga , a ibui su uso du an e cinco años a la mad e en
a ención a la peo si uación económica de és a, pues, si bien es cie o que ambos
se encuen an en si uación de desempleo, el pad e ha cob ado una impo an e
indemnización po despido imp oceden e, lo que no ha sucedido con la mad e,
quien además no puede dispone de o a i ienda64. En cambio, a iende exclusi-
amen e al da o de la disponibilidad de una i ienda al e na i a a la amilia la
STSJA de 30 ab il 2013 que a ibuye el uso de la i ienda amilia (p i a i a del
pad e) a la mad e, dado que «es cop opie a ia de una i ienda en Cala ayud que
ca ece de condiciones de habi abilidad y es u ilizada como almacén, y nudo p o-
pie a ia en Za agoza, jun o con su he mana, de una i ienda de la que es usu-
uc ua ia su mad e», mien as que el pad e es p opie a io de una segunda
i ienda65.
62 Pos e io men e han adop ado es e c i e io el a . 6.1 LVaR y el a . 12.4 LVRF, así como el p o-
yec ado a . 96.2.3 Cc en su edacción dada po el ACP 2014. Un c i e io simila pe o más imp eciso,
el «del cónyuge más necesi ado», o mula el CCC en su a . 233-20.3.a; de hecho, da cuen a de sus
p oblemas in e p e a i os M. Ysàs Solanes, ¿Han cambiado los c i e ios de a ibución…», ci ., pp.
1681-1682. Po su pa e, el TS en los supues os en que a ibuye la cus odia compa ida, y en ausencia
de pau as al espec o en el Cc pese a la e o ma ope ada en su a . 92 Cc po la Ley 25/2005, acude al
c i e io al «in e és más necesi ado de p o ección», iden i icando como al aquel «que pe mi e compa-
gina los pe iodos de es ancia de los hijos con sus dos pad es» (SSTS de Sen encias de 22 y 24 oc ub e
2014, como p opugnó en su momen o M.D. Ce illa Ga zón, «Cus odia compa ida y a ibución
del uso de la i ienda amilia », Re is a de De echo de amilia, núm. 44, 2009, pp. 60-61).
63 A es e espec o in e esa ep oduci la siguien e decla ación de la SAP de Huesca núm. 221
de 29 no iemb e 2013: «el acceso al me cado inmobilia io no depende di ec amen e del núme o de
hijos a ca go, sino más bien de los ing esos».
64 En la ju isp udencia meno sigue el mismo c i e io la SAP de Za agoza núm. 506 de 27 oc u-
b e 2015, a ibuyendo el uso de la i ienda amilia a la mad e du an e es años, plazo que se es ima
su icien e pa a pe mi i le una mayo es abilidad económica y adqui i una nue a i ienda con el
p oduc o que se ob enga de la en a de la i ienda amilia . La misma solución adop a la SAP de Za a-
goza núm. 501 de 14 oc ub e 2015, si bien po un plazo más b e e -de un año- , pese a la impo an e
di e encia de ing esos de los ex cónyuges y la discapacidad econocida de la mad e. Nó ese, po lo
demás, el singula égimen de cus odia po el que op a es a sen encia, siendo dos los hijos meno es:
compa ida pa a uno de ellos e indi idual a a o del pad e del o o, po las con lic i as elaciones
que man iene con su mad e.
65 La ju isp udencia meno a iende a los mismos pa áme os, según esul a de la lec u a de las
sen encias que se eseñan a con inuación, a o ables odas ellas a a ibui el uso de la i ienda ami-
lia a la mad e. La SAP de Huesca núm. 221 de 29 no iemb e 2013 du an e un plazo de dos años en
a ención a los in e io es ing esos de la mad e; la SAP de Huesca núm. 16 de 11 eb e o 2014 has a la
04. Lopez Azcona.indd 68 15/12/16 10:54
La a ibución del uso de la i ienda y del ajua amilia en caso de up u a...
RDCA-2015-2016-XXI-XXII 69
Con odo, el análisis de la ju isp udencia e ela que al c i e io legal de a i-
bución no es an au omá ico como pa ece esul a del eno del a . 80.2 CDFA,
sino que ha de supedi a se, en odo caso, al in e és supe io del meno que
p eside es a ma e ia, con o me a lo dispues o en el a . 76.2 CDFA66. De hecho,
las SSAP de Za agoza núm. 629 de 20 diciemb e 2013, núm. 40 de 28 ene o 2014
mayo ía de edad de la hija meno de los li igan es, en a ención a los in e io es ing esos de la mad e;
la SAP de Za agoza núm. 299 de 11 junio 2013 du an e un plazo de es años, a endiendo a los in e-
io es ing esos de la mad e y su mayo dedicación al cuidado de la amilia du an e el ma imonio; la
SAP de Za agoza núm. 110 de 6 ma zo 2014 du an e un plazo de cinco años, a endiendo a la edad de
las hijas de once y sie e años y a la impo an e di e encia de ing esos exis en e en e los p ogeni o es;
la SAP de Za agoza núm. 375 de 29 julio 2014 du an e un plazo de dos años, en a ención a la al a de
empleo de la mad e, la edad de las hijas (once y seis años); la SAP de Za agoza núm. 544 de 10 diciem-
b e 2014 du an e el plazo de un año, a endiendo la di e encia de ing esos en e ambos p ogeni o es
y a la disponibilidad del pad e de o a i ienda; la SAP de Za agoza núm. 167 de 8 ab il 2014 du an e
un plazo de cinco años, alo ando la edad de las hijas de ece y ocho años, los in e io es ing esos de
la mad e y el hecho de que el ac o esida en i ienda de alquile , compa iendo gas os con su ac ual
pa eja; la SAP de Za agoza núm. 17 de 2 eb e o 2015 du an e un plazo de once meses, eniendo en
cuen a los ing esos de ambos p ogeni o es, la exis encia de o o inmueble conso cial, la i ula idad
p i a i a de o o inmueble po pa e de la muje , la hipo eca que pesa sob e la i ienda amilia y la
co i ula idad del negocio amilia ; la SAP de Za agoza núm. 95 de 3 ma zo 2015, du an e un plazo
de un año y es meses, dada la ca encia po pa e de la muje de o a i ienda -no así del ma ido- y
sus escasos ing esos sala iales; la SAP de Za agoza núm. 39 de 24 ma zo 2015 du an e un plazo de
es años en a ención a la p eca ia si uación económica de la mad e (ca ece de abajo y no pe cibe
p es ación alguna), el ca ác e común de la i ienda y el p opio in e és de la hija; la SAP de Za agoza
núm. 351 de 7 julio 2015 du an e un plazo de es años en a ención a los escasos ing esos de los p o-
geni o es (muy in e io es en el caso de la mad e), al ca ác e común de la i ienda y a la edad de las
hijas (que no cons a); y la SAP de Za agoza núm. 487 de 14 oc ub e 2015 ambién du an e un plazo
de es años, omando en conside ación la di e encia de ing esos exis en e en e los p ogeni o es.
De es a doc ina ju isp udencial disc epa, sin emba go, M. J. Balda meda de, «La i ienda a-
milia en la Ley 2/2010…», ci ., p. 224, a gumen ando que los meno es ing esos de uno de los p o-
geni o es puede posibili a le el acceso a una i ienda de p o ección pública, acceso que pod á es a
edado al o o po ene mayo es ing esos. Pe sonalmen e es e a gumen o no me pa ece excesi a-
men e sólido y más en un momen o como el p esen e en que el acceso a las p es aciones sociales
esul a ha o di icul oso, po no deci imposible. Jun o a ello con iene no ol ida que, en odo caso,
el de echo de uso de la i ienda amilia se con igu a en el CDFA como un de echo empo al y que,
po añadidu a, los ó ganos judiciales a agoneses han op ado, como egla, po ija plazos muy b e es
de du ación, a in de sal agua da los in e eses de ambas pa es implicadas ( id. in a epíg a e II.5.B
del abajo).
66 Según a guyen M. J. Balda Meda de, «La i ienda amilia en la Ley 2/2010…», ci ., pp.
222-224; y E. Molins Ga cía-A ance, «La egulación de la a ibución del uso…», ci ., pp. 331-333,
cuya opinión compa o plenamen e. A la misma conclusión llegan E. Alga a P a s, E. y J. Ba -
celó Domenèch, «La a ibución del uso…», ci ., pp. 103-104; y A. Seisdedos Muíño, «La a ibución
del uso…», ci ., p. 151 espec o de las no mas alenciana y asca, aunque lo cie o es así se esul a
exp esamen e del p opio eno an o del a . 6.1 LVaRF como del a . 12.4 LVRF. En conc e o, el a .
6.1 LVaRF p e é que «la p e e encia en el uso de la i ienda amilia se a ibui á en unción de lo que
sea más con enien e pa a los hijos e hijas meno es y, siemp e que ue e compa ible con ello, al p o-
geni o que u ie a obje i amen e mayo es di icul ades de acceso a o a i ienda». Po su pa e, el a .
12.4 LVRF dispone que «el uso [de la i ienda amilia ] se a ibui á al p ogeni o que obje i amen e
u ie a mayo es di icul ades de acceso a una i ienda si ello ue a compa ible con el in e és supe io
de los hijos e hijas».
04. Lopez Azcona.indd 69 15/12/16 10:54
Au o a López Azcona
70 RDCA-2015-2016-XXI-XXII
y núm. 39 de 24 ma zo 2015 apelan exp esamen e al in e és de los hijos meno-
es, jun o al c i e io de mayo di icul ad obje i a de acceso a una i ienda, pa a
a ibui empo almen e a uno de los p ogeni o es el uso de la i ienda amilia .
El mismo plan eamien o subyace en aquellas sen encias que ecue dan que, en
caso de p i a a uno de los p ogeni o es del uso de la i ienda amilia , di ícil-
men e és e pod á eje ce las unciones de gua da que le son a ibuidas espec o
de sus hijos meno es en ausencia de o a i ienda al e na i a67. O en aquellas
o as esoluciones que conside an un da o decisi o la co a edad de los hijos a la
ho a de decidi se po la a ibución del uso de la i ienda amilia a uno de los
p ogeni o es cus odios en a as de ga an iza su es abilidad68.
b’) El c i e io del mejo in e és pa a las elaciones amilia es como c i e io sub-
sidia io
De no esul a aplicable el c i e io de mayo di icul ad obje i a de acceso a
una i ienda69, el a . 81.1 CDFA acul a al Juez a decidi el des ino de la i ienda
amilia en unción del «mejo in e és pa a las elaciones amilia es»; c i e io
és e que ca ece de p eceden es en nues o O denamien o Ju ídico y que, a mi
juicio, adolece de excesi a aguedad y, po ende, inde e minación70. De es e
modo, la no ma a agonesa adop a un c i e io subsidia io muy gené ico que deja
en manos del Juez el des ino de la i ienda amilia –ya sea la a ibución de su
uso a uno, a ambos p ogeni o es o, incluso, su en a–, lo que, a mi en ende ,
exige una esolución debidamen e undada que a ienda a la conc e a si uación
amilia exis en e en el momen o de la up u a del ma imonio o pa eja a in de
67 Pueden menciona se a es e espec o las SSTSJA de 30 ab il 2013 y 11 julio 2013 y la SAP de
Huesca núm. 16 de 11 eb e o 2014.
68 En e o as, SAP de Huesca núm. 16 de 11 eb e o 2014 y SSAP de Za agoza núm. 110 de 6
ma zo 2014, núm. 375 de 29 julio 2014, núm. 167 de 8 ab il 2014, núm. 351 de 7 julio 2015 y núm.
500 de 14 oc ub e 2015.
69 Ya sea po que ambos p ogeni o es ienen las mismas posibilidades o di icul ades obje i as de
acceso a una i ienda, como ad ie e ce e amen e M. J. Balda Meda de, «La i ienda amilia en la
Ley 2/2010…», ci ., p. 225.
70 Tal y como sos u e en o o luga : AA.VV. Manual de De echo ci il a agonés, ci ., p. 185. Com-
pa o así la opinión de M.J. Balda Meda de, id.ibid., según la cual hubie a sido p e e ible la emisión
a c i e ios ya acuñados ju ídicamen e, ales como «el núcleo amilia más necesi ado de p o ección o
el in e és del meno ».
En lo que a añe a los es an es De echos ci iles e i o iales, an o la no ma ca alana como la
asca enuncian a ija un c i e io subsidia io de a ibución de la i ienda amilia en la cus odia com-
pa ida. En cambio, el a . 12.4 LVRF o mula una segunda posibilidad consis en e en ija un sis ema
de uso po u nos (en mi opinión, como solución p io i a ia; en cambio, pa a A. Seisdedos Muíño,
«La a ibución del uso…», ci ., p. 151, como c i e io al e na i o al de mayo di icul ad obje i a de uno
de los p ogeni o es de accede a una i ienda. En é minos muy simila es a los de la no ma asca se
exp esa el p oyec ado a . 96.2.3 Cc en su edacción dada po el ACP 2014 (a . 8).
04. Lopez Azcona.indd 70 15/12/16 10:54
La a ibución del uso de la i ienda y del ajua amilia en caso de up u a...
RDCA-2015-2016-XXI-XXII 71
conjuga los di e en es in e eses a endibles en la unidad amilia y, en e ellos, y
como p io i a io, el in e és de los hijos a ca go71.
No obs an e, según esul a del examen de la ju isp udencia, lo cie o es que
los ó ganos judiciales a agoneses acuden muy excepcionalmen e a es e c i e io y
ello undamen almen e pa a a ibui el uso de la i ienda amilia a uno o ambos
p ogeni o es y en escasas ocasiones pa a au o iza su en a.
Así, hay algunas sen encias –las menos– que a ibuyen el uso de la i ienda
amilia a sólo uno de los p ogeni o es cus odios, en a as de la es abilidad y aco-
modación de los hijos al sis ema de cus odia compa ida, iden i icando así el
mejo in e és de las elaciones amilia es con el in e és p e alen e del meno 72.
Un segundo g upo de esoluciones op an, sin emba go, po a ibui el uso
al e no de la i ienda a ambos p ogeni o es73; posibilidad és a que no con empla
explíci amen e el cue po legal a agonés, conscien e segu amen e de los nume-
osos incon enien es que puede gene a en la p ác ica74. Rechaza, sin emba go,
es a modalidad de uso la SAP de Za agoza núm. 532 de 10 diciemb e 2014, pa a
man ene el uso inicialmen e a ibuido a la mad e en un pac o de elaciones
amilia es, en a as del in e és del meno , «pe ec amen e adap ado al ac ual sis-
ema» y de la p opia e icacia de la cus odia compa ida ijada, apa e de conside-
a la posible uen e de con lic os en e los p ogeni o es, en línea con lo aquí
a gumen ado.
Finalmen e, sólo se ha podido localiza una sen encia a o able a la en a de
la i ienda amilia . Me e ie o a la SAP de Za agoza núm. 156 de 31 ma zo 2015
que acue da la cus odia compa ida y deniega la a ibución del uso de la i ienda
amilia a los dos p ogeni o es, pa a, en su luga , au o iza su en a, en a ención
a los impo an es g a ámenes que sopo an ambos y, en especial la mad e cus o-
dia, quien, po añadidu a, no necesi a la i ienda amilia , al dispone de o a
he edada de su he mana, el pago de cuya hipo eca ha sido asumido po sus
pad es.
71 Una lec u a simila de es e concep o hacen M. J. Balda Meda de, «La i ienda amilia en
la Ley 2/2010…», ci ., p. 226; E. Molins Ga cía-A ance, «La egulación de la a ibución del uso…»,
ci ., p. 334; y B. Ve de a Izquie do, «Es udio de los úl imos pos ulados …», ci ., p. 9.
72 En pa icula , la STSJA de 15 diciemb e 2011 y la SAP de Za agoza núm. 629 de 20 diciemb e
2013.
73 SAP de Te uel núm. 12 de 5 ma zo 2014 y SSAP de Za agoza núm. 605 de 14 no iemb e 2011,
núm. 451 de 6 sep iemb e 2012, núm. 334 de 8 julio 2014 y núm. 332 de 30 junio 2015.
74 Como, igualmen e, ad ie en M. Cas illo Ba ea, «No as sob e la gua da y cus odia...», ci .
p. 147; B. Ve de a Izquie do, «Es udio de los úl imos pos ulados…», ci ., p. 17. Con odo, es a
solución ha sido acogida exp esamen e po el a . 233-20.1 CCC y el a . 12.4 LVRF, así como po el
p oyec ado a . 96.2.3 Cc en su edacción dada po el ACP 2014 (a . 8).
04. Lopez Azcona.indd 71 15/12/16 10:54
Au o a López Azcona
72 RDCA-2015-2016-XXI-XXII
b) C i e ios de a ibución en la cus odia indi idual (a . 81.2 CDFA)
En caso de op a se po el égimen de cus odia indi idual, con a eglo al a .
81.2 CDFA dos son, de nue o, los c i e ios a los que debe a ende el Juez a in
de decidi ace ca de la a ibución del uso de la i ienda amilia .
Consis e el p ime o de ellos en o o ga el uso al p ogeni o a quien co es-
ponda de o ma indi idual la cus odia de los hijos, adop ando así ma izadamen-
e la solución del a . 96.1 Cc75.
Subsidia iamen e se op a po el no edoso c i e io de a ibución al p ogeni o
no cus odio undado en «el mejo in e és pa a las elaciones amilia es», ó mu-
la legal és a ambién p esen e en los c i e ios inculados a la cus odia compa i-
da. Nos encon amos así con una solución de nue o muy ambigua e imp ecisa,
cuya aplicación cie amen e posibili a un amplio a bi io judicial, pe o que, a mi
en ende , exige una ponde ada alo ación de la conc e a si uación amilia exis-
en e en cada caso, a in de alcanza el debido equilib io en e los di e en es
in e eses implicados, an o el de los hijos de ene sus necesidades de habi ación
debidamen e cubie as –siemp e p io i a io ex a . 76.2 CDFA– como el de
ambos p ogeni o es cus odio y no cus odio76.
a’) El c i e io de a ibución del uso al p ogeni o cus odio como c i e io p e e en e
De los dos c i e ios enunciados es, sin duda, el de a ibución del uso de la
i ienda amilia al p ogeni o cus odio el de aplicación p io i a ia, po no deci
75 De igual modo, a ibuyen p e e en emen e el uso de la i ienda amilia al p ogeni o cus o-
dio el a . 233-20.2 CCC (de modo au omá ico, como la no ma a agonesa) y el a . 12.2 LVRF (condi-
cionado a que al a ibución sea lo más con enien e pa a el in e és de los hijos). De modo simila a la
no ma asca, el a . 96.2.1 Cc en su edacción dada po el ACP 2014 (a . 8) conjuga es e c i e io con
el in e és supe io de los hijos y adicionalmen e con los de necesidad y i ula idad de la i ienda.
Con un plan eamien o di e gen e, el a . 6.1 LVaRF op a po aplica a la cus odia indi idual los
mismos c i e ios de a ibución que en la cus odia compa ida; es o es, «lo que sea más con enien e
pa a los hijos meno es» y, siemp e que sea compa ible con és e, «el de mayo di icul ad obje i a de
uno de los p ogeni o es pa a accede a la i ienda».
76 Compa o así la opinión de M. J. Balda Meda de, «La i ienda amilia en la Ley 2/2010…»,
ci ., p. 227. Pe sonalmen e pa ece más ace ada la solución de las no mas ca alana (pese a las ob-
jeciones de M. Ysàs Solanes, M.: ¿Han cambiado los c i e ios de a ibución….», ci ., pp. 1633-1634)
y asca, en cuan o que condicionan exp esamen e la posible a ibución judicial del uso al p ogeni o
no cus odio a las necesidades de los hijos y de ambos p ogeni o es –cus odio y no cus odio–. Así,
el a . 233-20.4 CCC pe mi e su a ibución al p ogeni o no cus odio en caso de que sea «el más
necesi ado» y el p ogeni o cus odio enga «medios su icien es pa a cub i su necesidad de i ienda
y la de los hijos». Po su pa e, el a . 12.3 LVRF posibili a su a ibución al p ogeni o no cus odio,
siemp e que «obje i amen e u ie a mayo es di icul ades de acceso a una i ienda» y el o o p ogeni-
o « u ie a medios necesa ios pa a cub i las necesidades de i ienda de los y las meno es» y ello
« ue a compa ible con el in e és supe io de és os»; ó mula que ep oduce el p oyec ado a . 96.2.3
Cc en su edacción dada po el CP.
04. Lopez Azcona.indd 72 15/12/16 10:54
La a ibución del uso de la i ienda y del ajua amilia en caso de up u a...
RDCA-2015-2016-XXI-XXII 73
p ác icamen e exclusi a, po pa e de los ó ganos judiciales a agoneses77. Es más,
una lec u a de enida de la ju isp udencia pe mi e conclui que, en aquellos
casos en que los ó ganos judiciales a agoneses op an po el égimen de cus odia
indi idual, en su inmensa mayo ía siguen a ibuyendo au omá icamen e el uso
de la i ienda amilia al p ogeni o cus odio –y aquí in e esa acla a que no
necesa iamen e a la mad e– y po ex ensión a los hijos, p esumiendo así que ello
es lo más con enien e pa a el in e és de és os78. De en e odas ellas, in e esa
eseña la STSJA de 18 julio 2014 y, en la ju isp udencia meno , la SAP de Za a-
goza núm. 137 de 13 ma zo 2013; la p ime a, po es a implicado un hijo mayo
incapaci ado y la segunda, po adop a a mi en ende un allo más que cues io-
nable. En pa icula , la STSJA de 18 julio 2014 man iene en el uso de la i ienda
amilia –p i a i a del pad e– a la mad e cus odia e hijo mayo que, aquejado de
sínd ome de Down, ha sido incapaci ado judicialmen e con la consiguien e eha-
bili ación de la au o idad amilia a a o de ambos p ogeni o es, si bien limi a
la du ación de al de echo de uso a un plazo de cinco años. Y es que, a juicio del
T ibunal Supe io , en el caso de au os esul a de aplicación el p incipio gene al
del a . 81.2 CDFA de a ibución del uso de la i ienda amilia al p ogeni o que
iene a ibuida la cus odia de los hijos, «que po de inición […] se e ie e a la de
los meno es o incapaci ados»79. Po su pa e, la SAP de Za agoza núm. 137 de 13
77 Resul a indica i o al espec o que la STSJA de 20 ene o 2016 haya cali icado de «excepcio-
nal» el c i e io «del mejo in e és pa a las elaciones amilia es».
78 Vienen a compa i es a ap eciación M. J. Balda Meda de, «La i ienda amilia en la Ley
2/2010…», ci ., p. 226; y M. Ysàs Solanes, M.: ¿Han cambiado los c i e ios de a ibución…», ci ., p.
1681, en elación con la no ma ca alana. Obsé ese, po lo demás (con A. Seisdedos Muíño, «La a i-
bución del uso…», ci ., p. 150), que en la LVRF (a . 12.2) es a solución se es ablece como p e e en e
siemp e que se conside e la más adecuada pa a los meno es; es o es, en la no ma asca no se p esume
que al c i e io de a ibución es el más adecuado pa a el in e és de los meno es, sino que ello hab á
de ac edi a se debidamen e.
79 Según puede lee se en la STSJA de 18 julio 2014, el pad e pa ía como p emisa de la exis-
encia de una si uación de «cus odia epa ida» en la que el hijo incapaci ado i e con la mad e y
el hijo de ein i és años i e con su pad e, de endiendo su asimilación al supues o de «cus odia
compa ida» con emplado en el a ículo 81.1 CDFA. El T ibunal Supe io con buen c i e io echaza
al p emisa y, po ende, su asimilación con la cus odia compa ida, dado que el hijo mayo no incapa-
ci ado, aunque ca ezca de independencia económica y po ello se haya ido a i i con su pad e, «no
asimila su si uación a la de pe sona suje a a gua da y cus odia». Así pues, según puede lee se en la
sen encia, «el único égimen de cus odia a ene en cuen a pa a la a ibución del uso de la i ienda
amilia e a el del hijo Faus ino [incapaci ado], a ca go de la mad e, po lo que no puede se de
aplicación lo dispues o en el a ículo 81.1, p e is o pa a los casos de cus odia compa ida, sino el del
a ículo 81.2 pa a la cus odia indi idual, en el que se a ibuye el uso de la i ienda amilia a quien le
co esponda la cus odia de los hijos, en es e caso la del hijo Faus ino». Con base en es a doc ina, el
T ibunal Supe io casa pa cialmen e la sen encia dic ada po el T ibunal a quo (SAP de Te uel núm.
88 de 18 no iemb e 2013) en el sen ido de limi a a cinco años el uso de la i ienda adjudicado a la
mad e cus odia e hijo. In e esa acla a a es e espec o que la sen encia ecu ida en casación, SAP
de Te uel núm. 88 de 18 no iemb e 2013, denegó la p e ensión del pad e a o able al cese del uso
de la i ienda po la mad e e hijo incapaci ado y, en su luga , los man u o en su uso ilimi ado, po
conside a que «la ca ga que ep esen a amilia men e la asis encia de al ipo de pe sonas jus i ica
04. Lopez Azcona.indd 73 15/12/16 10:54
Au o a López Azcona
74 RDCA-2015-2016-XXI-XXII
ma zo 2013, a mi juicio, de modo muy discu ible, decide p escindi del c i e io
subsidia io del mejo in e és pa a las elaciones amilia es, pa a a ibui el uso
de la i ienda amilia (común) al pad e cus odio, i ula de una segunda i ien-
da (un apa amen o) y con ecu sos económicos su icien es, mien as la mad e
ca ece de o a i ienda y se encuen a en si uación de desempleo sin de echo a
p es ación, si bien dispone «de una amplia ed amilia »80.
b') El c i e io de a ibución al p ogeni o no cus odio en unción del mejo in e-
és pa a las elaciones amilia es como c i e io subsidia io y o as soluciones
judiciales al e na i as.
Po con a, son escasas las esoluciones judiciales que, as habe aco dado
la cus odia indi idual a a o de uno de los p ogeni o es, excluyen de la a ibu-
ción del uso de la i ienda amilia a és e, adop ando di e en es soluciones
al e na i as.
que con ca ác e excepcional, no pueda de e mina se una limi ación empo al al uso, mien as el
núcleo en el que con i a el meno no disponga de una mejo o una que pe mi a p odiga al hijo un
mayo bienes a del que dispone, po azones de elemen al humanidad […] pues es elemen al que
no exis e pe spec i a alguna de que el hijo mayo aya a se capaz en plazo de e minado de lle a una
ida independien e». Po su pa e, el T ibunal Supe io (STSJA de 18 julio 2014) con i ma el allo
del T ibunal a quo a o able a man ene en el uso de la i ienda a la mad e cus odia e hijo, pe o op a
po limi a lo a cinco años en cumplimien o de lo dispues o en el a . 81.3 CDFA, a gumen ando que
«no puede jus i ica se es a medida [la a ibución ilimi ada del uso de la i ienda amilia ] únicamen-
e en las di icul ades que es e hijo end á pa a se capaz de lle a una ida independien e, pues al
di icul ad hab á de se asociada a la necesidad de man ene du an e odo ese iempo la obligación de
los pad es de a ende a odas las necesidades del hijo, lo que se aduce en obligaciones de cuidado y
a ención pe sonal, y económicas».
En la ju isp udencia meno pa icipa de la doc ina del TSJA la SAP de Za agoza núm. 487 de 15
oc ub e 2013 que a ibuye la cus odia de un meno de cinco años aquejado de sínd ome de Down a la
mad e, con el consiguien e uso de la i ienda amilia du an e diez años, plazo que es ima «adecuado
a las ci cuns ancias amilia es».
80 Jun o a las sen encias eseñadas a ibuyen el uso de la i ienda amilia al p ogeni o cus odio
la STSJA de 15 oc ub e 2015 y, en la ju isp udencia meno , las SSAP de Huesca núm. 3 de 15 ene o
2014, núm. 25 de 21 ene o 2014, núm. 40 de 28 ene o 2014, núm. 28 de 26 eb e o 2014, núm. 55 de
15 ab il 2015 y núm. 149 de 10 no iemb e 2015, la SAP de Te uel núm. 10 de 25 eb e o 2014 y las
SSAP de Za agoza núm. 369 de 16 julio 2013, núm. 395 de 23 julio 2013, núm. 419 de 17 sep iemb e
2013, núm. 455 de 27 sep iemb e 2013, núm. 487 de 15 oc ub e 2013, núm. 520 de 6 no iemb e 2013,
núm. 519 de 26 no iemb e 2013, núm. 556 de 26 no iemb e 2013, núm. 578 de 3 diciemb e 2013,
núm. 598 de 12 diciemb e 2013, núm. 44 de 5 eb e o 2014, núm. 61 de 11 eb e o 2014, núm. 100 de
25 eb e o 2014, núm. 143 de 25 ma zo 2014, núm. 207 de 7 mayo 2014, núm. 262 de 10 junio 2014,
núm. 310 de 30 junio 2014, núm. 335 de 15 julio 2014, núm. 366 de 29 julio 2014, núm. 409 de 30
sep iemb e 2014, núm. 430 de 15 oc ub e 2014, núm. 101 de 11 ma zo 2015, núm. 110 de 13 ma zo
2015, núm. 113 de 13 ma zo 2015, núm. 163 de 14 ab il 2015, núm. 166 de 14 ab il 2015, núm. 179 de
21 ab il 2015, núm. 190 de 29 ab il 2015, núm. 278 de 2 junio 2015, núm. 286 de 9 junio 2015, núm.
333 de 30 junio 2015, núm. 379 de 17 julio 2015, núm. 408 de 28 julio 2015, núm. 500 de 14 oc ub e
2015, núm. 500 de 14 oc ub e 2015, núm. 519 de 27 oc ub e 2015, núm. 535 de 10 no iemb e 2015,
núm. 542 de 10 no iemb e 2015 y núm. 661 de 29 diciemb e 2015.
04. Lopez Azcona.indd 74 15/12/16 10:54
La a ibución del uso de la i ienda y del ajua amilia en caso de up u a...
RDCA-2015-2016-XXI-XXII 75
Así, son a ias las sen encias que acuden al c i e io subsidia io de a ibución
del uso de la i ienda amilia al p ogeni o no cus odio «en unción del mejo
in e és pa a las elaciones amilia es», si bien po plazos muy b e es y ello siem-
p e que los hijos y el p ogeni o cus odio engan sus necesidades de i ienda
cubie as de o o modo, en un plan eamien o coinciden e con el que aquí se
de iende a o able a iden i ica «el mejo in e és pa a las elaciones amilia es»
con aquello que sea más bene icioso pa a los hijos pa icula men e, pe o sin
ol ida a los p ogeni o es81.
O as esoluciones, sin emba go, p escinden del c i e io de a ibución al
p ogeni o no cus odio p e is o subsidia iamen e en el a . 81.2 in ine CDFA,
pa a en su luga , o dena ya sea su en a82, su liquidación83 o, incluso, man ene
su alquile a a o de un e ce o84, siemp e que las necesidades de habi ación de
los hijos es én o puedan cub i se de o o modo y, po añadidu a, que el p oge-
ni o no cus odio no ac edi e encon a se en si uación de necesidad.
Mención apa e me ece la SAP de Huesca núm. 33 de 10 ma zo 2015 que
dis ibuye la cus odia de los hijos meno es en e los p ogeni o es y asigna el uso
de la i ienda amilia a uno de ellos y al hijo bajo su cus odia. Tal decisión cuan-
do menos debe acha se de singula , oda ez que se des incula de la egla gene-
al con enida en el a . 80.4 CDFA que es ablece la imposibilidad de adopción
po el Juez de un égimen de cus odia que implique la sepa ación de los he ma-
nos, sin que haga cons a ci cuns ancia alguna que jus i ique al sepa ación,
según exige el mismo p ecep o. Po añadidu a, se a ibuye el uso de la i ienda
amilia a la mad e y la hija, «po en ende que es más bene icioso pa a los in e-
eses de odo el g upo amilia », pe o sin acompaña es a a i mación de apa a o
81 En pa icula , la SAP de Huesca núm. 140 de 30 junio 2014 decla a, a ins ancia de la mad e, la
disolución de la comunidad o dina ia que ambos p ogeni o es os en aban sob e la i ienda amilia ,
pe o a ibuye el uso de la i ienda amilia al pad e no cus odio has a que se p oceda a su e ec i a
di isión en i ud de pública subas a, po conside a que «su in e és es en es e momen o el más nece-
si ado de p o ección», dado que ha ago ado su p es ación po desempleo. La SAP de Te uel núm. 39
de 20 mayo 2013 aplica la p e isión del a . 81.2 in ine CDFA pa a a ibui el uso de la i ienda a la
mad e no cus odia du an e dos años, en a ención a sus escasas posibilidades económicas, unido a la
ci cuns ancia de que el hijo esida ac ualmen e en compañía del pad e cus odio en la i ienda de la
abuela pa e na y a la p opia in ención del p ogeni o cus odio de pone a la en a la i ienda amilia
en caso de se le adjudicada. La SAP de Za agoza núm. 479 de 15 oc ub e 2013 con i ma el allo de
p ime a ins ancia a o able a a ibui el uso de la i ienda amilia al pad e no cus odio du an e un
año po habe cesado en el mismo la mad e cus odia. Po úl imo, la SAP de Za agoza núm. 112 de
6 ma zo 2014 a ibuye el uso de la i ienda amilia a la mad e no cus odia, a gumen ando pa a ello
que es de su i ula idad p i a i a, mien as el pad e cus odio e hijo ienen sus necesidades de i ienda
ya cubie as.
82 SSAP de Za agoza núm. 132 de 13 ma zo 2012, núm. 352 de 7 julio 2015 y núm. 613 de 10
diciemb e 2015.
83 SAP de Za agoza núm. 531 de 12 no iemb e 2013.
84 SAP de Za agoza núm. 131 de 13 ma zo 2012.
04. Lopez Azcona.indd 75 15/12/16 10:54
Au o a López Azcona
76 RDCA-2015-2016-XXI-XXII
a gumen a i o alguno, como hubie a sido deseable. En echas más ecien es
compa e la misma solución la SAP de Za agoza de 14 oc ub e de 2015, mo i an-
do su decisión de op a po un égimen de cus odia « epa ida» en e los p oge-
ni o es en la nega i a del hijo a elaciona se con su mad e, lo que puede gene a
una in luencia inap opiada en la hija cuya cus odia se le o o ga; y la a ibución
del uso de la i ienda amilia a mad e e hija du an e un año en el es ado de
salud y p eca ia si uación económica de la mad e85.
c) C i e io de a ibución en la up u a de la con i encia sin hijos a ca go: La solución de
los T ibunales a agoneses en ausencia de di ec ices en el CDFA
Como se ha indicado ab ini io, ha sido opción del legislado a agonés abo da
exclusi amen e los e ec os de la up u a de la con i encia con hijos a ca go,
p escindiendo así de los supues os de up u a de las pa ejas sin hijos o con hijos
mayo es independien es económicamen e. De es e modo, y en lo que aquí in e-
esa, queda sin esol e la cues ión a inen e a la posible a ibución del uso de la
i ienda amilia al cónyuge o con i ien e a quien no pe enece en exclusi a
aquella, bien po ene ca ác e conso cial o indi iso, bien po se p opiedad
p i a i a del o o. Ob iamen e, nada impide a la pa eja llega a un acue do sob e
es e ex emo en i ud del pac o de elaciones amilia es, habida cuen a los
amplios é minos en que se exp esa el a . 77.2.d CDFA. Pe o en de ec o de
acue do, el a . 81 CDFA se cen a en esol e el des ino de la i ienda amilia
cuando hay hijos a ca go, enunciando así a con empla la si uación desc i a no
po ello menos con lic i a, como e ela el examen de la ju isp udencia86. En
e ec o, habiéndose plan eado el p oblema en la p ác ica con cie a ecuencia,
an e es a laguna legal han sido los ó ganos judiciales a agoneses los que han
debido a icula una solución al espec o, acudiendo pa a ello a la aplicación
suple o ia del a . 96.3 Cc ela i o a la posible a ibución empo al del uso al
cónyuge no i ula –o co i ula : SSTS de 5 sep iemb e 2011 y de 11 no iemb e
2013– en de ec o de hijos meno es, a que da en ada el a . 1.2 CDFA87. Así, son
85 Nó ese que es a posibilidad no se egula exp esamen e en el CDFA, a di e encia del a . 96.2
Cc que p e é en es e caso que «el Juez esol e á lo p oceden e» en o den a la a ibución del uso de
la i ienda amilia sin que se le o ezca ningún c i e io al espec o, como ad ie e E. Roca T ías,
«Comen a io al a . 96 Cc», ci ., p. 525.
86 En los De echos ci iles e i o iales pa icipan del mismo plan eamien o que la no ma a a-
gonesa la LVaRF y la LVRF, en cuan o es ingen su ámbi o de aplicación a los hijos bajo «au o idad
pa en al». En cambio, el CCC, desde el momen o que no ci cunsc ibe los e ec os de la up u a a la
exis encia de hijos a ca go, en su a . 233-20.3.b impone el c i e io de a ibución del cónyuge más
necesi ado, en e o os, al supues o de up u a ma imonial sin descendencia o con hijos mayo es de
edad.
87 La misma solución p opugnan pa a el De echo alenciano J. R. De Ve dá Behamon e y
P. J. Ma ínez Ca los, «La Ley 5/2011, de 1 de ab il, de la Gene ali a …, ci ., p. 83, con base en
nume osas sen encias de la Audiencia P o incial de Valencia. En cualquie caso, in e esa señala
04. Lopez Azcona.indd 76 15/12/16 10:54
La a ibución del uso de la i ienda y del ajua amilia en caso de up u a...
RDCA-2015-2016-XXI-XXII 77
nume osas las sen encias p o enien es de Audiencias P o inciales que a ibuyen
el uso empo al de la i ienda amilia al cónyuge o con i ien e «cuyo in e és
esul e más necesi ado de p o ección», habi ualmen e en a ención a da os obje-
i os – ales como la al a de abajo y/o de ing esos, la posibilidad de acceso a
o a i ienda, la edad o el es ado de salud–, si bien, como egla, po plazos muy
b e es88. Es a solución, inicialmen e, acogida po la ju isp udencia meno , se ha
que en el p oyec ado a . 96.2.4 Cc en su edacción dada po el ACP 2014 es a solución se man iene
pa cialmen e, desde el momen o en que el c i e io de la necesidad pasa a conjuga se no edosamen e
con el de la i ula idad.
88 Pueden ci a se a í ulo de ejemplo las SSAP de Za agoza núm. 573 de 3 diciemb e 2013, núm.
161 de 31 ma zo 2014, núm. 506 de 25 no iemb e 2014, núm. 554 de 16 diciemb e 2014, núm. 586 de
19 diciemb e 2014, núm. 6 de 20 ene o 2015, núm. 118 de 17 ma zo 2015, núm. 292 de 9 junio 2015,
núm. 185 de 21 ab il 2015, núm. 300 de 16 de junio de 2015, núm. 381 de 17 julio 2015 y núm. 434
de 15 sep iemb e 2015.
En conc e o, la SAP de Za agoza núm. 573 de 3 diciemb e 2013, en el di o cio de un ma imonio
sin hijos, a ibuye a la muje el uso de la i ienda amilia (conso cial) du an e es años en a ención
a su peo si uación económica. La SAP de Za agoza núm. 161 de 31 ma zo 2014, en el di o cio de un
ma imonio con una hija mayo independien e, a ibuye el uso de la i ienda amilia a la muje du-
an e nue e meses, ya que, aunque ambos ienes ing esos simila es y sus necesidades son semejan es
dada su condición de discapaci ados, el ma ido iene cubie o su alojamien o con su mad e. La SAP
de Za agoza núm. 506 de 25 no iemb e 2014 e oca el allo de p ime a ins ancia a o able a a ibui
el uso al e no de la i ienda a un ma imonio con hijos mayo es de edad du an e un plazo máximo de
dos años (sal o que an es se p oceda a su en a), pa a a ibui , en su luga , su uso a la muje du an e
el mismo lapso empo al, en a ención a su dedicación al cuidado del hoga y los hijos du an e los
ein a años de ma imonio, sus escasos ing esos y su al a de cuali icación labo al. La SAP de Za a-
goza núm. 554 de 16 diciemb e 2014, en el di o cio de un ma imonio sin hijos, a ibuye el uso de la
i ienda amilia (p i a i a del ma ido) du an e un año a la muje po ca ece de abajo e ing esos.
Muy discu ible, la SAP de Za agoza núm. 586 de 19 diciemb e 2014, en el di o cio de un ma imonio
con una hija mayo de edad, a ibuye el uso de la i ienda amilia (conso cial) al ma ido du an e
dos años, a endiendo undamen almen e a la ci cuns ancia de que la muje iene cubie as sus nece-
sidades de i ienda en cuan o iene su domicilio ijado en el de su nue a pa eja, aunque no deje de
econoce que los ing esos mensuales del ma ido son muy supe io es (3323 eu os en e a los 770
eu os de la muje ). La SAP de Za agoza núm. 6 de 20 ene o 2015, en el di o cio de un ma imonio
sin hijos, asigna el uso de la i ienda amilia al ma ido du an e dos años po conside a su in e és
más necesi ado de p o ección, dada su si uación decla ada de discapacidad ísica del 79% y depen-
dencia se e a; ello sin pe juicio de econoce a la esposa una pensión compensa o ia, a endiendo,
en e o as ci cuns ancias, a la dep esión g a e que padece y su escasa capacidad económica. La SAP
de Za agoza núm. 118 de 17 ma zo 2015 en el di o cio de un ma imonio con hijos mayo es inde-
pendien es a ibuye el uso de la i ienda amilia (conso cial) a la muje du an e un año en a ención
a su si uación de desempleo, ag a ada po la en e medad psíquica que padece. La SAP de Za agoza
núm. 185 de 21 ab il 2015 en el di o cio de un ma imonio con hijos mayo es independien es, a i-
buye el uso de la i ienda amilia (conso cial) al ma ido du an e dieciocho meses, po no esul a
ac edi ado que enga cubie as sus necesidades de i ienda, a pesa de que -y aquí iene lo discu ible-
es cop opie a io de un impo an e pa imonio que incluye di e en es inmuebles y, en e ellos, o a
i ienda dis in a a la amilia y sus ing esos son muy supe io es a los de su ex muje a la que no se
econoce, en cambio, una pensión compensa o ia. La SAP de Za agoza núm. 292 de 9 junio 2015, en
el di o cio de un ma imonio sin hijos, a ibuye a la esposa el uso de la i ienda amilia cop opiedad
del cónyuge y de un hijo no común du an e un plazo de dos años, «sin pe juicio de los de echos del
e ce cop opie a io del inmueble, en cuan o al eje cicio de las opo unas acciones di igidas a cesa
04. Lopez Azcona.indd 77 15/12/16 10:54
Au o a López Azcona
84 RDCA-2015-2016-XXI-XXII
ción compensa o ia –y, en especial, los ecu sos económicos de los p ogeni o es y
sus posibilidades de acceso al me cado de abajo– jun o al conc e o égimen de
p opiedad de la i ienda amilia y, en su caso, su ca ga hipo eca ia105, pe o –y aquí
adica lo discu ible– omi iendo en su inmensa mayo ía una e e encia especí ica a
las conc e as ci cuns ancias de los hijos meno es y, po ende, a su in e és que, no
se ol ide, debe p esidi es e ipo de decisiones106. Subyace así en es as decisiones la
in ención de consegui un debido equilib io en e los in e eses pa imoniales de
ambos p ogeni o es, lo que sin duda, esul a muy plausible a in de e i a si uacio-
nes de abuso de de echo. Y, en cualquie caso, no deja de se cie o que al p ese -
a la si uación económica de ambos p ogeni o es y, po ende, su necesidad de
i ienda -como p ecisan algunas sen encias- se es á ga an izando indi ec amen e la
necesidad de i ienda de los hijos. Pe o, en cualquie caso, es a solución pe sonal-
men e no me con ence, po que pa ece es a p imando c i e ios es ic amen e
económicos sob e el in e és supe io de los hijos meno es, si ya no an o a pe ma-
nece en la i ienda que ue amilia , al menos a segui eniendo sus necesidades
de habi ación ealmen e –y no hipo é icamen e– cubie as has a que alcancen la
mayo ía de edad. Y es que, a mi en ende , el undamen o que ealmen e subyace
en es e ipo de medida es la de cub i la necesidad de i ienda de los hijos, p e e-
en emen e la que ue amilia has a la up u a, pe o admi iendo o a di e en e
siemp e que cumpla las esenciales condiciones de habi abilidad y si ello es necesa-
io pa a a ende a las necesidades e in e eses de sus p ogeni o es107. A pa i de ahí,
desde el momen o en que los ó ganos judiciales a agoneses no ienen cobe u a
legal pa a admi i la a ibución del uso de una i ienda dis in a a la amilia ni pa a
p o oga el uso inicialmen e concedido ¿queda su icien emen e p o egido el
in e és de los meno es cuando se les a ibuye el uso po pe iodos in e io es a su
105 Vid. p.e. SSAP de Huesca núm. 221 de 29 no iemb e 2013 y núm. 16 de 11 eb e o 2014, y
SSAP de Za agoza núm. 70 de 12 eb e o 2012, núm. 544 de 10 diciemb e 2014, núm. 17 de 2 eb e o
2015, núm. 95 de 3 ma zo 2015, núm. 278 de 15 julio 2015, núm. 487 de 14 oc ub e 2015, núm. 500
de 14 oc ub e 2015, núm. 506 de 27 oc ub e 2015, núm. 506 de 27 oc ub e 2015, núm. 519 de 27
oc ub e 2015 y núm. 654 de 22 de diciemb e 2015.
106 Con odo, apelan con buen c i e io al in e és de los hijos a la ho a de delimi a empo al-
men e el de echo de uso las SSAP de Za agoza núm. 210 de 20 ab il 2012, núm. 40 de 28 ene o 2014,
núm. 39 de 24 ma zo 2015 y núm. 519 de 27 oc ub e 2015.
107 Compa o así la opinión de A. L. Campo Izquie do, Uso de la i ienda amilia …, ci ., p. 15,
quien haciéndose eco de las conclusiones de los III y IV Encuen os de magis ados, jueces de amilia, aso-
ciaciones de abogados de amilia celeb ados espec i amen e en 2008 y 2009, sos iene que la p o ección
del in e és del meno no pasa necesa iamen e po adjudica le el uso de la que ue la i ienda amilia ,
sino po ga an iza le un de echo de habi ación digno en los pe iodos en que es é bajo el cuidado
de cada p ogeni o pa a que ambos puedan eje ce su ol espec i o. Pa ecen pa icipa asimismo,
de es e esis más abie a, en e o os, M. I. De la Iglesia Monje, «A ibución judicial del de echo
pe sonal de uso de las segundas esidencias o de i iendas dis in a a la amilia as la up u a ma-
imonial», RCDI, núm. 737, 2013, pp. 1880-1881; M. Cuena Casas, «Uso de la i ienda amilia …»,
ci ., p. 16; M. J. San os Mo ón, «La a ibución del uso…», ci ., pp. 21-22; y B. e de a Izquie do,
«Es udio de los úl imos pos ulados…», ci ., pp. 13-14.
04. Lopez Azcona.indd 84 15/12/16 10:54
La a ibución del uso de la i ienda y del ajua amilia en caso de up u a...
RDCA-2015-2016-XXI-XXII 85
mayo ía de edad en p e isión de una hipo é ica mejo a de la si uación económica
de los pad es? En iendo que no. Con odo, es de alo a muy posi i amen e la
solución adop ada po algunas sen encias consis en e en acompaña el u u o cese
del uso empo al de un co ela i o inc emen o de la con ibución de los gas os de
asis encia a los hijos po pa e del p ogeni o no asigna a io del uso, a in de com-
pensa los nue os gas os de habi ación a asumi po el p ogeni o has a en onces
usua io108.
La misma di e gencia de plan eamien os se ap ecia en aquellos casos en que,
exis iendo hijos mayo es en o mación, los ó ganos judiciales deciden man ene -
los en el uso de la i ienda amilia o, incluso, a ibuí selo ex no o. Así, mien as
unas sen encias ex ienden el uso has a que aquéllos inalicen su o mación o,
incluso, has a que alcancen su independencia económica –ci cuns ancias en
exceso inde e minadas, a mi en ende , pese a la p e isión con enida al espec o
en el a . 69.1 CDFA–109, hay o as que op an po ija un pe iodo de iempo
in e io , sin que ello, de nue o, se a gumen e debidamen e en odo caso110.
108 Puede ci a se a es e espec o la SAP de Za agoza núm. 109 de 28 eb e o 2012 que, aunque
p i a del uso de la i ienda amilia econocido median e pac o de elaciones amilia es a la mad e
cus odia e hija meno , po lle a más de sie e años sin hace uso de la misma, inc emen a el mon an e
de la pensión de alimen os de la hija a sa is ace po el p ogeni o no cus odio; la SAP de Za agoza
núm. 568 de 26 no iemb e 2013 que deja sin e ec o la a ibución en su momen o del uso de la i i-
enda amilia (p i a i a del ex cónyuge) a la mad e cus odia, po habe pasado és a a esidi en o o
domicilio con su nue a pa eja, inc emen a el impo e de la pensión de alimen os a paga po el p o-
geni o no cus odio; la SAP de Za agoza núm. 212 de 7 mayo 2014 que supedi a el cese de la a ibu-
ción de la i ienda amilia (p i a i a del ex cónyuge) a la mad e cus odia e hijo meno a que el pad e
haga e ec i o el inc emen o de la ac ual pensión de alimen os, a gumen ando pa a ello la necesidad
de do a al meno de una i ienda digna; la SAP de Za agoza núm. 375 de 29 julio 2014 que, en una
cus odia compa ida, a ibuye el uso de la i ienda amilia a la mad e e hijos meno es du an e dos
años, anscu idos los cuales y siemp e que la mad e siga en si uación de desempleo, la con ibución
del pad e a los gas os de asis encia a los hijos se ele a á de 130 a 200 eu os po hijo, ya que la mad e
«hab á de acudi al alquile de una i ienda, con la ca ga económica que ha de supone »; la SAP
de Za agoza núm. 542 de 10 no iemb e 2015 que, en una cus odia indi idual, a ibuye el uso de la
i ienda amilia (p i a i a del pad e) a la mad e cus odia y al hijo meno du an e es años, anscu-
idos los cuales el mon an e de la pensión de alimen os a paga po el pad e se inc emen a á de 175
eu os a 300 eu os, oda ez que el cese del de echo de uso «coloca á a la mad e e hijo en la necesidad
de abona nue os gas os de habi ación al ca ece de una de su p opiedad»; y la SAP de Za agoza núm.
542 de 10 diciemb e 2015 que a ibuye el uso de la i ienda amilia (p i a i a del pad e) a la mad e
cus odia e hijo meno un plazo de es años, a pa i del cual la pensión de alimen os a paga po el
pad e no cus odio se ele a á de 175 a 300 eu os, a in de compensa a la mad e e hijo de «la necesidad
de abona nue os gas os de habi ación al ca ece de una de su p opiedad».
109 STSJA de 21 oc ub e 2014 y SSAP de Za agoza núm. 639 de 20 diciemb e 2013 y núm. 392 de
28 julio 2015: mien as no e minen su o mación académica. SAP de Huesca núm. 18 de 31 ene o
2012 y SAP de Te uel núm. 84 de 7 no iemb e 2014, con i mada po la STSA de 6 junio 2014: has a
su independencia económica.
110 SAP de Za agoza núm. 503 de 14 oc ub e 2015 (diez años); STSJA de 11 junio 2014 (cua o
años); SAP de Za agoza núm. 392 de 28 julio 2015 (3 años); STSJA de 21 oc ub e 2014 y SAP de Za a-
goza núm. 372 de 14 julio 2015 (2 años).
04. Lopez Azcona.indd 85 15/12/16 10:54
Au o a López Azcona
86 RDCA-2015-2016-XXI-XXII
Mayo uni o midad, sin emba go, mani ies an las decisiones judiciales a la
ho a de ija la du ación del de echo de uso a ibuido bien al p ogeni o no cus-
odio con base en el a . 81.2 CDFA, bien al cónyuge o con i ien e más necesi ado
de p o ección en de ec o de hijos a ca go po aplicación suple o ia del a . 96.3
Cc. En al caso, los plazos econocidos son muy b e es –oscilando undamen al-
men e en e uno a es años–111, lo que, a mi en ende , se encuen a plenamen e
jus i icado, como egla, po azones de equidad; ello sin pe juicio de que excep-
cionalmen e pudie a esul a aconsejable su p ó oga mien as pe sis a la necesi-
dad del bene icia io del uso y dicha necesidad sea mayo a la del o o112.
En odo caso, el encimien o del plazo ijado, ya sea en i ud de pac o de
elaciones amilia es o po el Juez, conlle a la ex inción au omá ica del de echo
de uso sob e la i ienda amilia , sin posibilidad de p ó oga, a in de que su
i ula o i ula es –de se lo ambos p ogeni o es– puedan decidi ace ca del des-
ino de la i ienda amilia en a ención a su na u aleza común o p i a i a113.
Pe o, ¿ello implica que el p ogeni o asigna a io del uso debe desaloja inmedia-
amen e la i ienda amilia una ez ex inguido és e? Y en caso a i ma i o, ¿cómo
ha de ami a se ese desalojo, de no que e abandona la aquél olun a iamen e?
La p ime a de las cues iones plan eadas se mani ies a especialmen e comple-
ja cuando la i ula idad de la i ienda amilia co esponde a ambos p ogeni o-
es; de hecho, ca ece de espues a unánime en la ju isp udencia meno , sin que
de momen o haya un p onunciamien o al espec o po el TSJA a in de uni ica
doc ina. Así, la mayo ía de las esoluciones consul adas coinciden en o dena el
inmedia o desalojo de la i ienda amilia –ya sea p i a i a del p ogeni o no
bene icia io del uso o p opiedad de ambos– po pa e del p ogeni o asigna a io
del uso, una ez que haya cesado en el mismo po el anscu so del plazo señala-
do114. Sin emba go, hay o a línea ju isp udencial que ma iza es e c i e io pa a el
caso de que la i ienda amilia pe enezca en p o indi iso a ambos p ogeni o es,
decla ando la imp ocedencia de desaloja al p ogeni o bene icia io del de echo
de uso cuando ine és e, habida cuen a del de echo de cop opiedad que ampa a
su posesión; ello sin pe juicio de que el o o comune o pueda eje ci a las accio-
111 Es a ju isp udencia se encuen a eseñada en las no as 88 y 89.
112 Disc epo así de la posible a ibución con ca ác e inde inido del de echo de uso que espec o
a los ma imonios sin hijos pa ece p opugna excepcionalmen e B. Ve de a Izquie do, «Es udio de
los úl imos pos ulados…», ci ., p. 44, con base en ju isp udencia del T ibunal Supe io de Jus icia de
Ca aluña.
113 De hecho, en lo que hace a los es an es De echos ci iles e i o iales, así lo p e én exp esa-
men e el a . 223-24.d CCC y el a . 12.11. LVRF.
114 Vid. asimismo las SSAP de Za agoza núm. 369 de 16 julio 2013, núm. 435 de 24 sep iemb e
2013, núm. 479 de 15 oc ub e 2013, núm. 486 de 15 oc ub e 2013, núm. 447 de 27 sep iemb e 2013,
núm. 486 de 15 oc ub e 2013, núm. 501 de 29 oc ub e 2013, núm. 430 de 15 oc ub e 2015, núm. 328
de 30 junio 2105 y núm. 360 de 14 julio 2015.
04. Lopez Azcona.indd 86 15/12/16 10:54
La a ibución del uso de la i ienda y del ajua amilia en caso de up u a...
RDCA-2015-2016-XXI-XXII 87
nes que p ocedan en o den a modula el uso conjun o de la cosa común ex a .
394 Cc o, en su caso, solici a su di isión ex a . 400 Cc115. Aunque la cues ión es
muy discu ible, me pa ece más equi a i a pa a los in e eses de ambos p ogeni o-
es la p ime a de las soluciones expues as. En iendo así que, una ez anscu i-
do el plazo del de echo amilia de uso y, po ende, ex inguido és e, el p ogeni-
o a ec ado hab á de abandona la i ienda amilia , a in de que el o o
p ogeni o pueda ecupe a su posesión –exclusi a o compa ida, según la
i ienda sea p i a i a suya o conso cial o común–. Po añadidu a, en de ec o de
desalojo olun a io, és e hab á de e i ica se po ía de ejecución de sen encia,
sin necesidad de acudi a un p oceso ul e io , como, de hecho, así lo han p e is-
o las no mas ca alana y asca116.
C) La dis ibución de los gas os gene ados po la i ienda amilia du an e la igencia del
de echo de uso
Es ob io que, cuando la i ienda amilia pe enece a ambos p ogeni o es
–bien con ca ác e conso cial o en égimen de p o indi iso–, la aplicación de los
c i e ios del a . 81 CDFA de e mina la p i ación del uso a uno de los p ogeni o-
es du an e odo el iempo que se man enga la medida, sal o que excepcional-
men e el Juez decida aco da la a ibución del uso al e no a ambos. Lo mismo
sucede en caso de que la i ienda sea p i a i a de uno sólo de los cónyuges o
con i ien es y se a ibuya su uso al o o.
Ello obliga a dilucida a cuál de los dos co esponde el pago de los gas os que
gene e la i ienda amilia mien as se man enga al uso. Ca en e es a cues ión
de solución legal exp esa –como hubie a sido opo uno–, han sido los ó ganos
judiciales los que se han ocupado de ija unas pau as al espec o117, dis inguien-
115 Así, la SAP de Za agoza núm. 363 de 22 julio 2014 se exp esa en los siguien es é minos:
« a ándose de bienes en comunidad o cop opiedad, en los que, po más que haya cesado el uso
a ibuido a uno, ambos i ula es ienen el de echo de p opiedad sob e la cosa, el a . 394 Cc dispone
que cada pa ícipe pod á se i se de las cosas comunes, disponiendo de ellas con o me a su des ino y
sin pe judica el in e és de la comunidad, ni impedi a los copa ícipes u iliza las según su de echo.
Es o es, los jueces y ibunales que conocen el De echo de amilia se limi an a adop a las medidas
que el mismo p e é, una de ellas la e e ida al uso de la i ienda amilia (a . 81 CDFA y 96 CC), pe o
el que se haga uso de ella una ez inalizado el iempo po el que se a ibuyó no es á ampa ado po
es a egulación, debiendo las pa es acudi a las acciones p e is as en la no ma i a p opia del égimen
de comunidad que o ece posibilidades a ias». Siguen asimismo es a doc ina la SSAP de Za agoza
núm. 33 de 28 ene o 2014, núm. 408 de 30 sep iemb e 2014 y núm. 16 de 19 ene o 2016.
116 A . 223-24.3 CCC y del a . 12.12 LVRF. Vid. a es e espec o M. Ysàs Solanes, ¿Han cam-
biado los c i e ios de a ibución…», ci ., p. 1681.
117 Vid., en e o as, la STSJA de 15 diciemb e 2011 y, en la ju isp udencia meno , las SSAP de
Huesca núm. 259 de 20 diciemb e 2012 y núm. 55 de 15 ab il 2015, y las SSAP de Za agoza núm. 202
de 11 ab il 2012, núm. 265 de 15 mayo 2012, núm. 395 de 23 julio 2013, núm. 520 de 6 no iemb e
2013, núm. 526 de 12 no iemb e 2013, núm. 578 de 3 diciemb e 2013, núm. 88 de 25 eb e o 2014,
04. Lopez Azcona.indd 87 15/12/16 10:54
Au o a López Azcona
88 RDCA-2015-2016-XXI-XXII
do a al e ec o en e los gas os de i ados de la i ula idad de la i ienda y los
gene ados po su uso, con un plan eamien o muy equi a i o y, po lo demás,
coinciden e en buena medida con el de los De echos ci iles e i o iales que se
han ocupado del ema118. Así, las sen encias consul adas coinciden en a ibui los
gas os inculados a la i ula idad de la i ienda ( ales como las cuo as del p és a-
mo hipo eca io, los gas os ex ao dina ios de la comunidad, los segu os y los
impues os, en e ellos el IBI) al p ogeni o o p ogeni o es i ula es de la i ienda
–en es e úl imo caso en p opo ción a sus espec i os po cen ajes en la i ula idad
dominical: SAP de Za agoza núm. 331 de 8 julio 2014–, independien emen e de
cuál de los dos se haya a ibuido su uso. En cambio, los gas os gene ados po el
uso de la i ienda ( ales como los gas os de comunidad o dina ia y los ela i os
a suminis os) se asignan exclusi amen e al p ogeni o bene icia io del de echo
de uso119.
núm. 110 de 6 ma zo 2014, núm. 518 de 2 diciemb e 2014, núm. 101 de 11 ma zo 2015, núm. 119 de
17 ma zo 2015, núm. 291 de 9 junio 2015, núm. 332 de 30 junio 2015, núm. 333 de 30 junio 2015 y
núm. 336 de 30 junio 2015, núm. 351 de 7 julio 2015, núm. 408 de 28 julio 2015, núm. 487 de 14 oc-
ub e 2015, núm. 506 de 27 oc ub e 2015, núm. 535 de 10 no iemb e 2015, núm. 596 de 10 diciemb e
2015 y núm. 661 de 29 diciemb e 2015.
118 Regulan exp esamen e es a cues ión el a . 233-23 CCC y el a . 12.9 LVRF. Así, ambos p e-
cep os imponen al p ogeni o bene icia io del de echo de uso el desembolso de los gas os o dina ios
de conse ación y epa ación de la i ienda –incluidos los de comunidad– los suminis os y las asas
e impues os de de engo anual. En cambio, las obligaciones con aídas po azón de su adquisición
o mejo a, incluidos los segu os inculados a es a inalidad –y los p és amos hipo eca ios, añade la
LVRF–, hab án de sa is ace se po las pa es con o me a lo dispues o en el í ulo cons i u i o. No
obs an e, como ad ie e A. Seisdedos Muíño, «La a ibución del uso…», ci ., p. 160, dos cues iones
plan ea es a ó mula legal: la p ime a, e e en e a quién co esponde el pago de los gas os ex ao di-
na ios; y la segunda, a inen e a qué sucede en gene al con los gas os de i ados de la i ienda en caso
de que se op e po el uso al e no de la misma po ambos p ogeni o es.
Una p e isión simila –que no idén ica– a las no mas ca alana y asca con iene el p oyec ado
a . 96.5 Cc en su edacción dada po el ACP 2014 (a . 8). Así, a ibuye el pago de los gas os o dina-
ios de conse ación y epa ación de la i ienda –incluidos los de comunidad– los suminis os y las
asas al cónyuge bene icia io del uso; siendo los gas os ex ao dina ios, los impues os y a bi ios, los
p és amos hipo eca ios o cualquie o a obligación con aída po azón de su adquisición o mejo a
–incluidos los segu os inculados a es a inalidad– a ca go de uno o ambos cónyuges de acue do con
lo dispues o en el í ulo.
119 En conc e o, espec o a los gas os de hipo eca y ul e io liquidación de la i ienda amilia
in e esa ep oduci la siguien e decla ación de la SAP de Za agoza núm. 123 de 12 ma zo 2014: «El
pago del p és amo hipo eca io esul a esencial pa a la conse ación de la i ienda amilia , esul-
ando adecuado y equi a i o que en su liquidación se ein eg e al pa ícipe que mayo apo ación
e ec uó en su adquisición, de la que se ha bene iciado el o o». Po lo que hace a los gas os de comu-
nidad y suminis os la SAP de Za agoza núm. 487 de 15 oc ub e 2013 sien a la doc ina según la cual,
«es ob io que si las cuo as o dina ias de comunidad ienen po obje o la cobe u a de una se ie de
se icios que an sólo bene ician de modo di ec o y pe sonal a aquel que os en a el de echo exclusi o
de uso, es sob e la usua ia sob e quien en jus a co espondencia han de ecae los gas os inhe en es
04. Lopez Azcona.indd 88 15/12/16 10:54
La a ibución del uso de la i ienda y del ajua amilia en caso de up u a...
RDCA-2015-2016-XXI-XXII 89
D) La posibilidad de aco da judicialmen e la en a de la i ienda amilia (a . 81.4
CDFA)
Una p e isión singula del De echo ci il a agonés adica en la acul ad a i-
buida al Juez de aco da judicialmen e la en a de la i ienda amilia , siemp e
que concu an los p esupues os con emplados en el a . 81.4 CDFA. En p ime
luga , «que el uso de la i ienda amilia sea a í ulo de p opiedad de los p oge-
ni o es». Y en segundo é mino, «que su en a sea necesa ia pa a ga an iza unas
adecuadas elaciones amilia es y pa a que cada p ogeni o pueda hace en e
a sus necesidades de alojamien o y las de sus hijos».
De nue o, el legislado a agonés incu e en una al a de conc eción, a mi
juicio, innecesa ia120. Se impone, po consiguien e, un examen po sepa ado de
ambos p esupues os, si iéndonos pa a ello de la ju isp udencia e ida has a el
momen o, a in de a a de delimi a en qué conc e os supues os es ac ible que
el Juez acue de la en a de la i ienda amilia , en luga de a ibui su uso a uno
o ambos p ogeni o es.
1º. «Que el uso de la i ienda amilia sea a í ulo de p opiedad de los p oge-
ni o es»
El p ime equisi o, al y como se o mula en el a . 81.4 CDFA, pa ece que
ha de in e p e a se en el sen ido que el Juez sólo puede aco da la en a de la
i ienda amilia en aquellos casos en que és a sea de i ula idad conjun a de
ambos p ogeni o es y, más conc e amen e, cuando és a les pe enezca a í ulo de
p opiedad.
En cambio, según ad ie e la SAP de Za agoza núm. 296 de 28 junio 2013,
cuando la i ienda amilia sea i ula idad exclusi a de uno de los p ogeni o es,
la a ibución del uso al no i ula no p i a de la acul ad de lib e disposición a su
p opie a io, desde el momen o que el CDFA no con iene una limi ación de dis-
a la ocupación del inmueble […] al igual que los suminis os de la i ienda amilia , su agando el
p opie a io las de amas ex ao dina ias».
Nó ese, po lo demás, que los mismos pa áme os sigue la ju isp udencia alenciana, en ausencia,
asimismo, de p e isión no ma i a al espec o en la LaVRF, según hacen cons a J. R. De Ve dá Beha-
mon e y P. J. Ma ínez Ca los, «La Ley 5/2011, de 1 de ab il , ci ., pp. 95-95, con ci a de nume osas
sen encias al espec o. Y lo mismo puede deci se el T ibunal Sup emo en su ein e p e ación del
a . 96 Cc: SSTS de 28 ma zo 2011 y de 20 ma zo 2013 (doc ina: el pago de las cuo as del p és amo
hipo eca io debe se esuel o de acue do con el égimen económico co espondien e a cada ma i-
monio, con independencia de a cuál de los cónyuges se asigne su uso) y STS de 25 sep iemb e 2014
(doc ina: los gas os de comunidad son a ca go del ex cónyuge usua io).
120 Como ya ad i ió en su momen o M. Cas illo Ba ea, «No as sob e la gua da y cus odia…»,
ci ., p. 146.
04. Lopez Azcona.indd 89 15/12/16 10:54
Au o a López Azcona
90 RDCA-2015-2016-XXI-XXII
pone simila a la del a . 96.4 Cc121. Aho a bien, en al caso el comp ado adqui-
i á la i ienda con el g a amen del de echo de uso del p ogeni o no i ula 122.
Es más, en caso de que la i ienda amilia pe enezca en égimen de p o
indi iso a ambos p ogeni o es, la a ibución del uso a uno de ellos no impedi á
al o o condueño solici a la di isión de la cosa común ex a . 400 Cc. No obs an-
e lo an e io , el eje cicio de la acción de di isión no ex ingui á el de echo de
uso a ibuido a uno de los p ogeni o es, de al mane a que, de acue do con la
p eci ada sen encia se á igualmen e oponible a los e ce os adqui en es; plan ea-
mien o que compa e la SAP de Za agoza núm. 470 de 10 oc ub e 2013.
Y es que, según a gumen a la Audiencia –haciendo suya la doc ina del T i-
bunal Sup emo: en e o as, SSTS de 8 mayo 2006, de 14 ene o 2010, de 18
ene o 2010 y de 27 eb e o 2012– esul a necesa io dis ingui los dos planos de
e icacia del de echo de uso de la i ienda amilia : uno in e pa es, en el en o no
amilia y o o ad ex a, en e a e ce os posibles adqui en es del bien. Así, en el
p ime plano, «nos encon amos no an e un de echo eal, sino de ca ác e ami-
lia (pe sonal), cuya i ula idad co esponde al cónyuge o miemb o de la pa eja
al que se lo a ibuya» la sen encia co espondien e. Ese de echo de uso no impi-
de la ansmisión de la i ienda amilia sob e la que aquél ecae, de al modo
que pod á dispone se de la misma a o de un e ce o és a o, si hay cop opiedad,
eje ci a la acción de di isión de la cosa común, si bien «el i ula de aquel de e-
cho amilia de na u aleza pe sonal puede opone lo a e ce os adqui en es; de
ahí su insc ibilidad en el Regis o de la P opiedad»123. Aplicando la doc ina ans-
121 Como es sabido, el a . 96.4 Cc equie e el consen imien o de ambas pa es o, en su de ec o,
au o ización judicial pa a dispone de la i ienda amilia cuyo uso co esponda al cónyuge no i u-
la ; p e isión que se man iene en su nue a edacción dada po el ACP 2014 si bien imponiendo no-
edosamen e al disponen e la obligación de pone en conocimien o del juzgado la nue a esidencia
de los hijos (p oyec ado a . 96.7 Cc). La misma egla o mula el a . 12.14 LVRF.
122 La misma doc ina subyace en la SAP núm. 363 de 14 julio 2015 que, en un supues o de
i ienda amilia p i a i a del p ogeni o no adjudica a io del uso que ha sido adqui ida po un
e ce o en un p oceso de ejecución hipo eca ia, deses ima la p e ensión de su an iguo i ula de que
se decla e la ex inción de al de echo de uso a ibuido an e io men e a la ex cónyuge e hijo meno ,
a gumen ando lo que sigue: «Sob e el uso de la i ienda amilia , la sen encia de ins ancia lo a ibuye
a la demandada e hijo has a el 30 junio 2016 […] el juzgado de ins ancia ya u o en cuen a la exis-
encia de un p ocedimien o de ejecución hipo eca ia, al pa ece cons a su adjudicación a a o de
un e ce o y con exp esa indicación del de echo de uso a a o de la demandada, po lo que p ocede
man ene la decisión indicada po el juzgados de ins ancia a sal o los de echos del adjudica a io
en su caso y has a en an o no se p oduzca el e ec i o cese de la posesión de la i ienda». Con odo,
como señala ce e amen e M. Ysàs Solanes, M.: ¿Han cambiado los c i e ios de a ibución…?», ci .,
p. 1688, di ícilmen e en la p ác ica se á ac ible es a hipó esis, en cuan o conlle a la imposición de
una ca ga (el de echo de uso) a un e ce o que es a á alo al inmueble adqui ido.
123 En lo que a añe a los es an es De echos ci iles e i o iales, p e é exp esamen e la insc ibi-
bilidad en el Regis o de la P opiedad del de echo de uso de la i ienda amilia el CCC en su a .
233-22 en elación con el a . 233-24. Es e úl imo p ecep o, e e ido a la posibilidad de solici a la
cancelación egis al del de echo de uso insc i o as su ex inción, ha sido ul e io men e ep oducido
04. Lopez Azcona.indd 90 15/12/16 10:54
La a ibución del uso de la i ienda y del ajua amilia en caso de up u a...
RDCA-2015-2016-XXI-XXII 91
c i a al supues o enjuiciado, la Audiencia en iende que el de echo de uso conce-
dido a la mad e cus odia no cons i uye obs áculo pa a p ocede a la di isión de
la cosa común, si bien al de echo se á oponible a los e ce os adqui en es124.
En de ini i a, pa a ninguno de es os supues os se con empla la acul ad judi-
cial de aco da la en a de la i ienda amilia como e ec o de la up u a, po que
el i ula exclusi o o cop opie a io de la i ienda siemp e pod á ende la lib e-
men e –de se p i a i a suya– o eje ci a la acción de di isión de la cosa común
–de pe enece le en p o indi iso–, aunque po ello no se ex inga el de echo de
uso a ibuido al o o p ogeni o 125. Ello sin pe juicio del de echo del e ce o -que
no del an iguo i ula - a solici a el cese del uso asignado en base a la exis encia
de ci cuns ancias sob e enidas ele an es que jus i iquen su no man enimien o
(SAP de Za agoza núm. 470 de 10 oc ub e 2013)126 o, en su caso, el desalojo de
la i ienda cuando ine el plazo de du ación pa a el que ha sido concedido (SAP
núm. 363 de 14 julio 2015).
De ello esul a, po consiguien e, que la posibilidad de aco da judicialmen e
la en a de la i ienda amilia ha de ci cunsc ibi se al supues o de que los p o-
geni o es es én casados bajo el conso cio conyugal y pa icula men e la i ienda
amilia enga la condición de bien conso cial po aplicación de lo dispues o en
po LVRF en su a . 12.13 in ine; no así –como hubie a sido azonable– el eno del a . 233-22 que
p edica especí icamen e su ca ác e insc ibible. Lo mismo puede deci se del p oyec ado a . 96.8 Cc
en su edacción dada po el ACP 2014.
124 En echas más ecien es acoge es a doc ina la SAP de Huesca núm. 140 de 30 junio 2014
que acue da, a ins ancia de la mad e, la di isión de la comunidad o dina ia que ambos p ogeni o es
os en aban sob e la i ienda amilia , si bien a ibuye su uso al pad e no cus odio mien as no se lle e
a cabo su « en a en pública subas a» con a eglo a lo dispues o en el a . 404 Cc, po conside a «su
in e és más necesi ado de p o ección».
125 Pa a p o undiza sob e el ema pueden consul a se los abajos de A. I. Be ocal Lanza o ,
«La i ienda amilia y la acción de di isión de la cosa común», RCDI, núm. 734, 2012, pp. 3458-3508;
y M. Goñi Rod íguez de Almeida, «La oponibilidad del de echo de la i ienda amilia », RCDI,
núm. 737, 2013, pp. 1893-1911. Ad ié ase que, po lo que hace a los es an es De echos ci iles e i o-
iales, el a . 233-25 CCC ha op ado po econoce al i ula de la i ienda amilia la acul ad de lib e
disposición sob e la misma, sin que sea necesa io, po consiguien e, el consen imien o del cónyuge
adjudica a io ni au o ización judicial; si bien p e iendo en al caso la pe i encia del de echo de uso
a ibuido al cónyuge no i ula y, en su caso, a los hijos.
126 En conc e o, en un supues o de i ienda común de ambos cónyuges que ha sido obje o de
la acción de di isión de la cosa común po el p ogeni o no asigna a io del uso, la SAP de Za agoza
núm. 470 de 10 oc ub e 2013 deses ima la demanda de modi icación de medidas p esen ada po és e
solici ando la ex inción del de echo de uso a ibuido en su momen o a su ex cónyuge, po conside a
que el único legi imado pa a pedi el cese de al de echo es el e ce o que ob u o en subas a pública
la i ienda «con pleno conocimien o de la ca ga amilia exis en e a la echa de su adjudicación»,
debiendo acudi a al obje o «al p ocedimien o pe inen e, en base a la exis encia de ci cuns ancias
sob e enidas y que jus i iquen el no man enimien o del uso asignado».
04. Lopez Azcona.indd 91 15/12/16 10:54
Au o a López Azcona
92 RDCA-2015-2016-XXI-XXII
los a . 210, 215 y 217 CDFA127. En al caso, una ez dic ada la sen encia de sepa-
ación, nulidad o di o cio, se p oduci á la disolución del conso cio conyugal de
pleno de echo ex a . 244 CDFA. Se á en onces cuando el Juez, sin ene que
espe a a la liquidación del conso cio conyugal, pod á hace uso de la acul ad
que le o o ga el a . 81.4 CDFA y aco da la en a de la i ienda amilia si lo
es ima necesa io pa a unas adecuadas elaciones amilia es.
2º. «Que su en a sea necesa ia pa a ga an iza unas adecuadas elaciones
amilia es y pa a que cada p ogeni o pueda hace en e a sus necesidades de
alojamien o y las de sus hijos»
Po lo que hace al segundo equisi o, la ó mula legal ansc i a debe en en-
de se en el sen ido de es ingi , como egla, la acul ad del Juez de aco da la
en a a los supues os de cus odia compa ida, no así a los de cus odia indi idual,
como así se iene sos eniendo po la ju isp udencia del T ibunal Supe io de
Jus icia de A agón. Y es que, como a gumen a el T ibunal Supe io de A agón
en sus sen encias de 13 julio 2012 y de 4 ene o 2103128, si se in e p e ase que cabe
aco da la en a de la i ienda amilia en una cus odia indi idual, queda ía
acío de con enido el a . 81.1 CDFA que o dena la a ibución del uso ( empo-
al) al p ogeni o cus odio, a no se que és e enga sus necesidades de i ienda
y las de sus hijos cubie as de o o modo129.
Ello no obs a a que se acue de judicialmen e la en a de la i ienda amilia
pa a el momen o en que inalice el plazo de a ibución del uso concedido al
p ogeni o cus odio, como e ela la lec u a de la ju isp udencia. De hecho, así
sucede en la SAP de Za agoza núm. 57 de 7 eb e o 2012, con i ma o ia de la de
p ime a ins ancia que a ibuye a la mad e cus odia el uso de la i ienda amilia ,
si bien limi ado a la echa de la liquidación del conso cio conyugal y, en odo
caso, acue da que anscu idos dos años desde la echa de la sen encia sin que
se haya epa ido el pa imonio conso cial se ponga a la en a de o ma inmedia-
a; o en la SAP de Za agoza núm. 132 de 18 ma zo 2014 que, igualmen e con i -
ma el allo de p ime a ins ancia, no exen o de complejidad, ya que acue da la
cus odia compa ida y a ibuye el uso de la i ienda amilia a la mad e e hijas
po un p ime pe iodo de cinco años, anscu ido el cual hab án de p ocede
127 Como igualmen e sos ienen E. Molins Ga cía-A ance, «La egulación de la a ibución del
uso…», ci ., pp. 343-344; y J. A. Se ano Ga cía, «Comen a io al a . 81 CDFA», ci ., p. 201.
128 En la ju isp udencia meno se hace eco de es a doc ina la SAP de Za agoza núm. 563 de 17
no iemb e 2015.
129 De hecho, así sucede en las SSAP de Za agoza núm. 190 de 15 ab il 2014, núm. 156 de 31
ma zo 2015 y núm. 352 de 7 julio 2015. Con odo, de es e plan eamien o di e ge la SAP de Za agoza
núm. 613 de 10 diciemb e 2015 que enuncia a a ibui el uso de la i ienda amilia a la mad e
cus odia y los dos hijos meno es y, en su luga , au o iza su en a, po ca ece de condiciones de habi a-
bilidad. No obs an e, a in de ga an iza las necesidades de i ienda de aquéllos, impone al pad e una
pensión de alimen os de 700 eu os.
04. Lopez Azcona.indd 92 15/12/16 10:54
La a ibución del uso de la i ienda y del ajua amilia en caso de up u a...
RDCA-2015-2016-XXI-XXII 93
a su en a; pe o, de no e i ica se és a, el uso se a ibuye al pad e e hijas po un
segundo pe iodo de idén ica du ación, anscu ido el cual debe á pone se a la
en a en pública subas a con admisión de lici ado es ex años130.
Es más, según ma iza la STSJA de 4 ene o 2103, en el caso de cus odia com-
pa ida sólo se á posible aco da la en a de la i ienda amilia de modo inme-
dia o o en echa muy p óxima a la co espondien e sen encia de nulidad, sepa-
ación o di o cio131.
Y po añadidu a, ello siemp e que el Juez conside e que ello es necesa io
pa a unas adecuadas elaciones amilia es, con o me a lo dispues o en el a .
81.4 CDFA. Recué dese que es e c i e io es á ambién p esen e de modo subsi-
dia io en la a ibución del uso de la i ienda amilia an o en la cus odia indi i-
dual como compa ida, pe o lo cie o es que aquí se con igu a con mayo p eci-
sión en cuan o se incula a un da o obje i o como es el ela i o a que ambos
p ogeni o es y sus hijos engan –o puedan ene – cubie as sus necesidades de
alojamien o.
Ob iamen e, la ap eciación de al necesidad es á den o de los má genes de
disc ecionalidad y equidad que co esponden al juzgado de ins ancia, sin que sea
e isable en casación, al y como ad ie en las SSTSJA de 4 ene o 2013 y de 11 julio
2013. Con odo, según ha podido cons a a se en el examen de la ju isp udencia
meno , los T ibunales a agoneses se mues an muy cau os a la ho a de alo a es a
necesidad y, po ende, au o iza la en a de la i ienda amilia , ya no sólo cuando
o o gan la cus odia indi idual a uno de p ogeni o es, sino ambién en los casos de
cus odia compa ida. Es e c i e io me pa ece ace ado, ya que, a mi en ende , sólo
es posible au o iza la en a de la i ienda amilia si así lo aconsejan los di e en es
in e eses concu en es y, en e ellos, y como p e e en e, el de los hijos. Ocu e, sin
emba go, que algunas de las sen encias examinadas undamen an su decisión
a o able (o no) a la en a de la i ienda amilia exclusi amen e en el da o de la
si uación económica de los p ogeni o es, omi iendo cualquie o a ci cuns ancia
que pe mi a ap ecia debidamen e la si uación amilia en su conjun o y, en pa i-
cula , si queda debidamen e a endido el in e és de los hijos a ca go. Con odo, hay
o as esoluciones que, con buen c i e io, a ienden al da o decisi o de la disponi-
bilidad de o a i ienda al e na i a que pe mi a sa is ace las necesidades de habi-
ación de los p ogeni o es y los hijos.
En pa icula , au o izan excepcionalmen e la en a de la i ienda amilia
po conside a es a solución la más adecuada pa a las elaciones amilia es las
130 Jun o a las sen encias eseñadas, imponen, asimismo, la en a de la i ienda amilia una ez
ex inguido el de echo de uso, en e o as, las SSAP de Za agoza núm. 586 de 15 oc ub e 2013, núm.
501 de 29 oc ub e 2013, núm. 526 de 12 no iemb e 2013, núm. 573 de 3 diciemb e 2013, núm. 161
de 31 ma zo 2014, núm. 506 de 25 no iemb e 2014 y núm. 17 de 27 ene o 2015.
131 Doc ina que acoge la SAP de Za agoza núm. 247 de 9 mayo 2013.
04. Lopez Azcona.indd 93 15/12/16 10:54
Au o a López Azcona
100 RDCA-2015-2016-XXI-XXII
ijación del plazo de du ación al a bi io judicial, lo que ha lle ado a los ó ganos
judiciales a adop a soluciones muy di e sas y, en ocasiones, discu ibles; lo que
no deja de se p eocupan e pa icula men e habiendo hijos meno es implica-
dos.
Especialmen e p oblemá ica se e ela la posibilidad de aco da judicialmen e
la en a de la i ienda amilia , dados los é minos an ambiguos en que se o -
mula en el a . 81.4 CDFA; amén de p escindible, desde el momen o que ya el
a . 81.1 CDFA ya econoce al Juez la acul ad de decidi sob e el des ino de la
i ienda amilia , exp esión que incluye, sin duda, su enajenación. Con odo, es
digna de elogio la labo in e p e a i a lle ada a cabo al espec o po los ó ganos
judiciales a agoneses a in de cali ica los p epues os a los que se condiciona la
aplicación de la no ma – i ienda conso cial y égimen de cus odia compa ida,
como egla–; y, po añadidu a, su ac i ud muy p uden e a la ho a de hace uso
de es a acul ad.
Y po úl imo, es eseñable la p e isión especí ica con enida en el a . 81.5
CDFA en o den al des ino del ajua amilia . Es a cues ión no se deja al a bi io
judicial, sino que, en su luga , se ijan unas pau as muy equi a i as, dis in as en
unción de que el uso de la i ienda amilia sea (o no) a ibuido a uno de los
p ogeni o es. Aho a bien, quizá hubie a sido opo uno comple a es as p e isio-
nes con una noción legal de ajua amilia , ya que el epa o de los ense es y
equipamien o de la i ienda no deja de es a exen o de con lic os en la p ác ica.
Al ma gen de lo an e io , in e esa apun a algunas cues iones muy complejas
a las que ha enunciado a da espues a el De echo ci il a agonés, no así o os
De echos ci iles e i o iales, lo que no ha impedido que se hayan susci ado en
la p ác ica judicial, quedando así su esolución a la lib e ap eciación del juzga-
do . En e o as, podemos menciona las siguien es: 1.- la posibilidad de a ibui
el uso de una i ienda di e en e a la amilia ; 2.- la incidencia en el de echo de
uso del hecho de que se haya enido poseyendo du an e la con i encia en i ud
de un í ulo dis in o de la p opiedad o sin í ulo; 3.- la oponibilidad del de echo
de uso en e a e ce os; 4.- la ponde ación de la a ibución del uso a la ho a de
ija el módulo de con ibución de los p ogeni o es a los gas os de asis encia de
los hijos; 5.- la dis ibución de los gas os gene ados po la i ienda amilia
du an e la igencia del de echo de uso; y 6.- las causas de ex inción del de echo
de uso.
Za agoza, ab il de 2016
04. Lopez Azcona.indd 100 15/12/16 10:54
La a ibución del uso de la i ienda y del ajua amilia en caso de up u a...
RDCA-2015-2016-XXI-XXII 101
BIBLIOGRAFÍA
AA.VV.: La cus odia compa ida a deba e (ed. T. Picon ó No ales), Dykinson, Mad id,
2012.
AA.VV.: Manual de De echo ci il a agonés (d o . J. Delgado Eche e ía), 4ª ed., El Jus icia
de A agón-Ibe caja, Za agoza, 2012.
AA.VV.: Relaciones en e pad es e hijos en A agón: ¿Un modelo a expo a ?, (coo d. Bayod, M.
C. y Se ano, J. A.), Ins i ución «Fe nando El Ca ólico», Za agoza, 2014.
Alascio Ca asco, L.: «La excepcionalidad de la cus odia compa ida impues a (a . 92.8 CC)»,
InD e , núm. 2, 2011, pp. 1-25.
Alga a P a s, E. y Ba celó Domenèch, J., «La a ibución del uso de la i ienda ami-
lia : ano aciones al a . 6 de la Ley alenciana de elaciones amilia es», AJI, núm. 6
bis (monog á ico dedicado al A las de la egulación ju ídica de la i ienda amilia en el
De echo la inoame icano), 2015, pp. 99-112.
Balda Meda de, M. J.: «La i ienda amilia en la Ley 2/2010, de 26 de mayo de igual-
dad en las elaciones amilia es an e la up u a de la con i encia de los pad es», en
AA.VV., Ac as de los Vigésimos Encuen os del Fo o de De echo a agonés, El Jus icia de A a-
gón, Za agoza, 2011, pp. 217-230.
Be ocal Lanza o , A. I.: «La i ienda amilia y la acción de di isión de la cosa
común», RCDI, núm. 734, 2012, pp., 3458-3508.
Campo Izquie do, A. L.: Uso de la i ienda amilia . El a . 96.1 Cc en el TS, pp. 1-16 (URL:
h p://www.aea a.es/ iche os_p opios/213164/pd /2011_11_23_USO_VIVIENDA_
ART_96_TS.pd , consul ada el 6 ab il 2016).
Campuzano Díaz, B.: «El Reglamen o (UE) n.º 1259/2010, de 20 de diciemb e de 2010,
po el que se es ablece una coope ación e o zada en el ámbi o de la ley aplicable al
di o cio y a la sepa ación judicial», Re is a de De echo Comuni a io Eu opeo, núm. 39,
2011, pp. 561-587.
Cas illo Ba ea, M.: «No as sob e la gua da y cus odia de los hijos a p opósi o de la a a-
gonesa Ley de igualdad en las elaciones amilia es an e la up u a de con i encia de
los pad es», A anzadi Ci il-Me can il, núm. 7, 2010, pp. 105-150.
Ce dei a B a o De Mansilla, G.: «A ibución de la i ienda amilia en las pa ejas de
hecho as la up u a: ¿siemp e en p eca io? ¿siemp e sin aplica el a . 96 Cc? Comen-
a io a la Sen encia del T ibunal Sup emo de 6 de oc ub e de 2011», en Re is a A an-
zadi de De echo Pa imonial, núm. 28, 2012-1, pp. 585-608.
Ce illa Ga zón, M. D.: «Cus odia compa ida y a ibución del uso de la i ienda ami-
lia », Re is a de De echo de amilia, núm. 44, 2009, pp. 45-62.
Cuena Casas, M.: «Uso de la i ienda amilia en si uación de c isis ma imonial y com-
pensación al cónyuge p opie a io», RDC, ol. 1, núm. 2, 2014, pp. 9-39.
De la Iglesia Monje, M. I.: «A ibución judicial del de echo pe sonal de uso de las
segundas esidencias o de i iendas dis in a a la amilia as la up u a ma imonial»,
RCDI, núm. 737, 2013, pp. 1880-1892.
De Ve dá Behamon e, J. R.: «La a ibución del uso de la i ienda amilia en casos de
di o cio en España: la supe ación del De echo posi i o po la p ác ica ju isp uden-
04. Lopez Azcona.indd 101 15/12/16 10:54
Au o a López Azcona
102 RDCA-2015-2016-XXI-XXII
cial», AJI, núm. 6 bis (monog á ico dedicado al A las de la egulación ju ídica de la
i ienda amilia en el De echo la inoame icano), 2015, pp. 9-43.
— y Ma ínez Ca los, P. J.: «La Ley 5/2011, de 1 de ab il, de la Gene ali a , de elacio-
nes amilia es de los hijos cuyos p ogeni o es no con i en. Un es udio en cla e ju is-
p udencial», Cuade nos Ju ídicos del Ins i u o de De echo Ibe oame icano, núm. 1 (2), 2015,
pp. 5-104.
Espiñei a So o, I., Con enio de La Haya de 1996 sob e p o ección del niño.Desplazamien o de
los a ículos 9.4 y 9.6 del Código ci il (ULR: h p://www.no a iosy egis ado es.com/
LEYESEXTRANJERAS/ARTICULOS/2011-meno es-lahaya.h m, consul ada el 7 ab il
2016).
Gil Memb ado, C.: La i ienda amilia , Ed. Reus, Mad id, 2013.
González del Pozo, J. P.: «Comen a ios sob e el ámbi o de aplicación y el con enido del
pac o de elaciones amilia es en la Ley de Cus odia Compa ida de A agón», Dia io
La Ley, núm. 7529, 2010, D-380.
Goñi Rod íguez de Almeida, M.: «La oponibilidad del de echo de la i ienda amilia »,
RCDI, núm. 737, 2013, pp. 1893-1911.
Guila e Ma ín-Cale o, C.: «Comen a io a la STS de 15 ma zo 2013. A ibución de la
i ienda amilia en p ocedimien o de di o cio a los hijos meno es y al p ogeni o
cus odio», CCJC, núm. 93, 2013, pp. 523-536.
I ia e ángel, J. L.: «Pa ejas de hecho, cons i ución y con lic os de leyes in e nos. Re lexio-
nes ace ca de la sen encia del T ibunal Cons i ucional de 23 de ab il de 2013 ( ecu so
de incons i ucionalidad 5297-2000)», Bole ín Jado, núm. 24, 2013, pp. 169-183.
López Azcona, A.: La up u a de las pa ejas de hecho. Análisis Compa ado Legisla i o y Ju is-
p udencial, Ed. A anzadi, Cizu Meno , 2002.
— «Rup u a con i encial y cus odia de los hijos meno es en la egulación a agonesa»,
RDCA, XX, 2014, pp. 127-154.
— «Luces y somb as del nue o ma co ju ídico en ma e ia de acogimien o y adopción de
meno es: A p opósi o de la LO 8/2015 y la Ley 26/2015 de modi icación del sis ema
de p o ección a la in ancia y la adolescencia», Bole ín del Minis e io de Jus icia, núm.
2185 2016, pp. 4-89.
López Ja a, M.: «La sus i ución de la a ibución del uso de la i ienda amilia del a . 96
del Código ci il po el de o a dis in a», La Ley De echo de Familia, núm. 6, 2015.
Ma ínez de Agui e y Aldaz, C.: «La egulación de la cus odia compa ida en la Ley
de igualdad de las elaciones amilia es an e la up u a de la con i encia de los
pad es», en AA.VV., Ac as de los Vigésimos Encuen os del Fo o de De echo A agonés, El Jus-
icia de A agón, Za agoza, 2011, pp. 133-176.
Molins Ga cía-A ance, E.: «La egulación de la a ibución del uso de la i ienda en el
a ículo 81 del Código del De echo o al de A agón», en AA.VV., Ac as de los Vigesimo-
segundos Encuen os del Fo o de De echo A agonés, El Jus icia de A agón, Za agoza, 2013,
pp. 323-378.
Mo eno Velasco, V.: «La p oblemá ica de i ada de la a ibución del uso de la i ienda
amilia cedida po el p opie a io a los cónyuges a í ulo g a ui o», Dia io La Ley, núm.
6503, 2006, D-146.
04. Lopez Azcona.indd 102 15/12/16 10:54
La a ibución del uso de la i ienda y del ajua amilia en caso de up u a...
RDCA-2015-2016-XXI-XXII 103
Pa a Lucán, M. A.: «Au onomía de la olun ad y de echo de amilia», Dia io La Ley,
núm. 7675, 2011, D-304.
Roca T ías, E.: «Comen a io al a . 96 Cc», en AA.VV., Código ci il comen ado, ol. 1,
(d es. A. Cañiza es Laso, P. de Pablo Con e as, J. O duña Mo eno y R. Val-
pues a Fe nández), Ci i as-Thomson Reu e s, Cizu Meno , 2011, pp. 521-526.
San os Mo ón, M. J.: «La a ibución del uso de la i ienda amilia en caso de cus odia
exclusi a de un cónyuge: E olución ju isp udencial y An ep oyec o de e o ma», RDC,
ol. 1, núm. 3, 2014, pp. 1-36.
Seisdedos Muíño, A.: «La a ibución del uso de la i ienda amilia en caso de up u a
de los p ogeni o es: Análisis de la ley 7/2015, del Pa lamen o asco, AJI, núm. 6 bis
(monog á ico dedicado al A las de la egulación ju ídica de la i ienda amilia en el De e-
cho la inoame icano), 2015, pp. 145-163.
Se ano Ga cía, J. A.: «Comen a io a los a s. 76, 77 y 81 CDFA», pp. 184-188 y 199-201,
en AA.VV.: Comen a ios al Código del De echo o al de A agón (d o . J. Delgado eche e-
ía), Dykinson, Mad id, 2015.
Tamayo Ca mona, J. A.: «El de echo de uso de la i ienda habi ual de la amilia: ealidad
no ma i a y pe spec i as de u u o», RBD, núm. 19, 2015, pp. 264-291.
Ve de a Izquie do, B.: «Es udio de los úl imos pos ulados e e en es a la a ibución del
uso de la i ienda amilia . La necesidad de i ienda», InD e , núm. 1, 2016, pp. 1-57.
Ysàs Solanes, M.: «¿Han cambiado los c i e ios de a ibución del uso de la i ienda ami-
lia en las c isis de pa eja? (Su egulación en el Lib o II del CCCa ?)», en AA.VV.,
Es udios de De echo ci il en homenaje al P o eso Joaquín José Rams Albesa (coo ds. M. Cuena
Casas, L. A. Angui a Villanue a y J. O ega Doménech), Dykinson, Mad id, 2013,
pp. 1675-1696.
ANEXO JURISPRUDENCIAL (CENDOJ)*
T ibunal Sup emo
STS de 2 diciemb e 1992 Roj STS 8816/1992
STS de 26 diciemb e 2005 Roj STS 7530/2005
STS de 6 mayo 2006 Roj STS 2882/2006
STS de 9 mayo 2007 Roj STS 3244/2007
STS de 30 oc ub e 2008 Roj STS 5810/2008
STS de 3 diciemb e 2008 Roj STS 6780/2008
STS de 8 oc ub e 2009 Roj STS 5969/2009
* Ju isp udencia e isada a 10 de ab il de 2016.
04. Lopez Azcona.indd 103 15/12/16 10:54
Au o a López Azcona
104 RDCA-2015-2016-XXI-XXII
STS de 14 ene o 2010 Roj STS 1894/2010
STS de 18 ene o 2010 Roj STS 776/2010
STS de 18 ma zo 2011 Roj STS 1801/2011
STS de 28 ma zo 2011 Roj STS 1659/2011
STS de 29 ma zo 2011 Roj STS 1657/2011
STS de 1 ab il 2011 Roj STS 2053/2011
STS de 14 ab il 2011 Roj STS 2672/2011
STS de 21 junio 2011 Roj STS 3985/2011
STS 22 julio 2011 Roj STS 4924/2011
STS de 5 sep iemb e 2011 Roj STS 6237/2011
STS de 30 sep iemb e 2011 Roj STS 6093/2011
STS de 10 oc ub e 2011 Roj STS 6496/2011
STS de 27 eb e o 2012 Roj STS 1082/2012
STS de 26 ab il 2012 Roj STS 2907/2012
STS de 9 mayo 2012 Roj STS 3057/2012
STS de 31 mayo 2012 Roj STS 3850/2012
STS de 13 julio 2012 Roj STS 5674/2012
STS de 5 no iemb e 2012 Roj STS 7071/2012
STS de 5 eb e o 2013 Roj STS 341/2013
STS de 14 ma zo 2013 Roj STS 1045/2013
STS de 15 ma zo 2013 Roj STS 1021/2013
STS de 20 ma zo 2013 Roj STS 3121/2013
STS 29 ab il 2013 Roj STS 2246/2013
STS de 17 junio 2013 Roj STS 3347/2013
STS de 17 oc ub e 2013 Roj STS 5003/2013
STS de 11 no iemb e 2013 Roj STS 5468/2013
STS de 3 diciemb e 2013 Roj STS 5714/2013
STS de 13 eb e o 2014 Roj STS 499/2014
STS de 25 ab il 2014 Roj STS 1699/2014
STS de 2 junio 2014 Roj STS 2133/2014
STS de 2 julio 2014 Roj STS 2650/2014
STS de 25 sep iemb e 2014 Roj STS 3819/2014
STS de 22 oc ub e 2014 Roj STS 4084/2014
STS de 24 oc ub e 2014 Roj STS 4249/2014
STS de 28 no iemb e 2014 Roj STS 4836/2014
STS de 16 ene o 2015 Roj STS 190/2015
STS de 18 mayo 2015 Roj STS 1951/2015
STS de 15 julio 2015 Roj STS 3202/2015
04. Lopez Azcona.indd 104 15/12/16 10:54
La a ibución del uso de la i ienda y del ajua amilia en caso de up u a...
RDCA-2015-2016-XXI-XXII 105
STS de 22 julio 2015 Roj STS 3827/2015
STS de 11 eb e o 2016 Roj STS 437/2016
STS de 3 ma zo 2016 Roj STS 800/2016
T ibunal Supe io de Jus icia de A agón
STSJA de 13 junio 1991
STSJA 20 junio 2005 Roj STSJ AR 1544/2005
STSJA de 13 julio 2011 Roj STSJ AR 1244/2011
STSJA de 30 sep iemb e 2011 Roj STSJ AR 1694/2011
STSJA de 15 diciemb e 2011 Roj STSJ AR 2082/2011
STSJA de 21 diciemb e 2012 Roj STSJ AR 1132/2012
STSJA de 4 ene o 2013 Roj STSJ AR 1/2013
STSJA de 7 eb e o 2013 Roj STSJ AR 2/2013
STSJA de 26 eb e o 2013 Roj STSJ AR 10/2013
STSJA de 30 ab il 2013 Roj STSJ AR 531/2013
STSJA de 11 julio 2013 Roj STSJ AR 1002/2013
STSJA de 23 mayo 2014 Roj STSJ AR 648/2014
STSJA de 26 mayo 2014 Roj STSJ AR 646/2014
STSJA de 6 junio 2014 Roj STSJ AR 712/2014
STSJA de 11 junio 2014 Roj STSJ AR 700/2014
STSJA de 21 oc ub e 2014 Roj STSJ AR 1384/2014
STSJA de 5 no iemb e 2014 Roj STSJ AR 1604/2014
STSJA de 26 sep iemb e 2014 Roj STSJ AR 1223/2014
STSJA de 4 eb e o 2015 Roj STSJ AR 61/2015
STSJA de 17 eb e o 2015 Roj STSJ AR 89/2015
STSJA de 4 ma zo 2015 Roj STSJ AR 290/2015
STSJA de 17 sep iemb e 2015 Roj STSJ AR 1227/2015
STSJA de 2 oc ub e 2015 Roj STSJ AR 1374/2015
STSJA de 6 oc ub e 2015 Roj STSJ AR 1261/2015
STSJA de 7 oc ub e 2015 Roj STSJ AR 1325/2015
STSJA de 15 oc ub e 2015 Roj STSJ AR 1387/2015
STSJA de 16 oc ub e 2015 Roj STSJ AR 1386/2015
STSJA de 10 diciemb e 2015 Roj STSJ AR 1764/2015
STSJA de 20 ene o 2016 Roj STSJ AR 16/2016
Audiencias P o inciales
SAP de Huesca núm. 18 de 31 ene o 2012 Roj SAP HU 31/2012
04. Lopez Azcona.indd 105 15/12/16 10:54
Au o a López Azcona
106 RDCA-2015-2016-XXI-XXII
SAP de Za agoza núm. 57 de 7 eb e o 2012 Roj SAP Z 301/2012
SAP de Za agoza núm. 108 de 28 eb e o 2012 Roj SAP Z 499/2012
SAP de Za agoza núm. 109 de 28 eb e o 2012 Roj SAP Z 498/2012
SAP de Za agoza núm. 111 de 28 eb e o 2012 Roj SAP Z 538/2012
SAP de Huesca núm. 48 de 29 eb e o 2012 Roj SAP HU 68/2012
SAP de Za agoza núm. 126 de 13 ma zo 2012 Roj SAP Z 498/2012
SAP de Za agoza núm. 131 de 13 ma zo 2012 Roj SAP Z 700/2012
SAP de Za agoza núm. 132 de 13 ma zo 2012 Roj SAP Z 650/2012
SAP de Za agoza núm. 154 de 20 ma zo 2012 Roj SAP Z 711/2012
SAP de Te uel núm. 41 de 28 ma zo 2012 Roj SAP TE 71/2012
SAP de Za agoza núm. 202 de 11 ab il 2012 Roj SAP Z 942/2012
SAP de Za agoza núm. 210 de 20 ab il 2012 Roj SAP Z 1012/2012
SAP de Za agoza núm. 212 de 20 ab il 2012 Roj SAP Z 1006/2012
SAP de Za agoza núm. 228 de 25 ab il 2012 Roj SAP Z 1011/2012
SAP de Za agoza núm. 265 de 15 mayo 2012 Roj SAP Z 1261/2012
SAP de Za agoza núm. 271 de 15 mayo 2012 Roj SAP Z 1262/2012
SAP de Za agoza núm. 285 de 22 mayo 2012 Roj: SAP Z 1203/2012
SAP de Za agoza núm. 395 de 10 julio 2012 Roj SAP Z 1811/2012
SAP de Za agoza núm. 451 de 6 sep iemb e 2012 Roj SAP Z 2125/2012
SAP de Huesca núm.250 de 17 diciemb e 2012 Roj SAP HU 445/2012
SAP de Huesca núm. 259 de 20 diciemb e 2012 Roj SAP HU 452/2012
SAP de Za agoza núm. 70 de 12 eb e o de 2013 Roj SAP Z 61/2013
SAP de Za agoza núm. 90 de 19 eb e o 2013 Roj SAP Z 73/2013
SAP de Za agoza núm.119 de 6 ma zo 2013 Roj SAP Z 84/2013
SAP de Za agoza núm. 137 de 13 ma zo 2013 Roj SAP Z 97/2013
SAP de Za agoza núm. 141 de 19 ma zo 2013 Roj SAP Z 354/2013
SAP de Za agoza núm. 158 de 19 ma zo 2013 Roj SAP Z 103/2013
SAP de Za agoza núm. 163 de 26 ma zo 2013 Roj SAP Z 120/2013
SAP de Za agoza núm. 174 de 26 ma zo 2013 Roj SAP Z 124/2013
SAP de Za agoza núm. 234 de 9 mayo 2013 Roj SAP Z 1645/2013
SAP de Za agoza núm. 247 de 9 mayo 2013 Roj SAP Z 1096/2013
SAP de Te uel núm. 39 de 20 mayo 2013 Roj SAP TE 76/2013
SAP de Za agoza núm. 272 de 28 mayo 2013 Roj SAP Z 1022/2013
SAP de Za agoza núm. 299 de 11 junio 2013 Roj SAP Z 1351/2013
SAP de Za agoza núm. 309 de 13 junio 2013 Roj SAP Z 1351/2013
SAP de Za agoza núm. 314 de 18 junio 2013 Roj SAP Z 1423/2013
SAP de Za agoza núm. 296 de 28 junio 2013 Roj SAP Z 1603/2013
SAP de Huesca núm. 137 de 4 julio 2013 Roj SAP HU 277/2013
04. Lopez Azcona.indd 106 15/12/16 10:54
La a ibución del uso de la i ienda y del ajua amilia en caso de up u a...
RDCA-2015-2016-XXI-XXII 107
SAP de Za agoza núm. 369 de 16 julio 2013 Roj SAP Z 1748/2013
SAP de Za agoza núm. 395 de 23 julio 2013 Roj SAP Z 1681/2013
SAP de Za agoza núm. 399 de 23 julio 2013 Roj SAP Z 1685/2013
SAP de Za agoza núm. 419 de 17 sep iemb e 2013 Roj SAP Z 2054/2013
SAP de Za agoza núm. 435 de 24 sep iemb e 2013 Roj SAP Z 2063/2013
SAP de Za agoza núm. 455 de 26 sep iemb e 2013 Roj SAP Z 2068/2013
SAP de Huesca núm.174 de 26 sep iemb e 2013 Roj SAP HU 344/2013
SAP de Za agoza núm. 470 de 10 oc ub e 2013 Roj SAP Z 2079/2013
SAP de Za agoza núm. 479 de 15 oc ub e 2013 Roj SAP Z 2085/2013
SAP de Za agoza núm. 487 de 15 oc ub e 2013 Roj SAP Z 2086/2013
SAP de Za agoza núm. 586 de 15 oc ub e 2013 Roj SAP Z 2081/2013
SAP de Za agoza núm. 501 de 29 oc ub e 2013 Roj SAP Z 2093/2013
SAP de Huesca núm. 205 de 30 oc ub e 2013 Roj SAP HU 391/2013
SAP de Te uel núm. 84 de 7 no iemb e 2013 Roj SAP TE 148/2013
SAP de Za agoza núm.520 de 6 no iemb e 2013 Roj SAP Z 2124/2013
SAP de Za agoza núm. 526 de 12 no iemb e 2013 Roj SAP Z 2137/2013
SAP de Za agoza núm. 531 de 12 no iemb e 2013 Roj SAP Z 2139/2013
SAP de Te uel núm. 88 de 18 no iemb e 2013 Roj SAP TE 154/2013
SAP de Za agoza núm. 556 de 26 no iemb e 2013 Roj SAP Z 2195/2013
SAP de Za agoza núm. 558 de 26 no iemb e 2013 Roj SAP Z 2171/2013
SAP de Za agoza núm. 558 de 26 no iemb e 2013 Roj SAP Z 2168/2013
SAP de Za agoza núm. 469 de 26 no iemb e 2013 Roj SAP Z 2199/2013
SAP de Za agoza núm. 573 de 3 diciemb e 2013 Roj SAP Z 2215/2013
SAP de Za agoza núm. 578 de 3 diciemb e 2013 Roj SAP Z 2208/2013
SAP de Za agoza núm. 598 de 12 diciemb e 2013 Roj SAP Z 598/2013
SAP de Za agoza núm. 627 de 20 diciemb e 2013 Roj SAP Z 2303/2013
SAP de Za agoza núm. 635 de 20 diciemb e 2013 Roj SAP Z 2307/2013
SAP de Za agoza núm. 639 de 20 diciemb e 2013 Roj SAP Z 2695 /2013
SAP de Za agoza núm. 640 de 20 diciemb e 2013 Roj SAP Z 2297 /2013
SAP de Za agoza núm. 649 de 20 diciemb e 2013 Roj SAP Z 2697/2013
SAP de Huesca núm. 221 de 29 no iemb e 2013 Roj SAP HU 418/2014
SAP de Huesca núm. 3 de 15 ene o 2014 Roj SAP HU 20/2014
SAP de Za agoza núm. 22 de 21 ene o 2014 Roj SAP Z 48/2014
SAP de Za agoza núm. 25 de 21 ene o 2014 Roj SAP Z 51/2014
SAP de Za agoza núm. 28 de 28 ene o 2014 Roj SAP Z 62/2014
SAP de Za agoza núm. 33 de 28 ene o 2014 Roj SAP Z 210/2014
SAP de Za agoza núm. 40 de 28 ene o 2014 Roj SAP Z 213/2014
SAP de Za agoza núm. 56 de 5 eb e o 2014 Roj SAP Z 221/2014
04. Lopez Azcona.indd 107 15/12/16 10:54
Au o a López Azcona
108 RDCA-2015-2016-XXI-XXII
SAP de Za agoza núm. 44 de 5 eb e o 2014 Roj SAP Z 216/2014
SAP de Za agoza núm. 56 de 11 eb e o 2014 Roj SAP Z 221/2014
SAP de Za agoza núm. 61 de 11 eb e o 2014 Roj SAP Z 223/2014
SAP de Huesca núm. 16 de 11 eb e o 2014 Roj SAP HU 32/2014
SAP de Te uel núm. 12 de 25 eb e o 2014 Roj SAP TE 37/2014
SAP de Za agoza núm. 88 de 25 eb e o 2014 Roj SAP Z 232/2014
SAP de Za agoza núm. 100 de 25 eb e o 2014 Roj SAP Z 231/2014
SAP de Huesca núm. 28 de 26 eb e o 2014 Roj SAP HU 86/2014
SAP de Te uel núm. 12 de 5 ma zo 2014 Roj SAP TE 39/2014
SAP de Za agoza núm. 110 de 6 ma zo 2014 Roj SAP Z 371/2014
SAP de Za agoza núm. 112 de 6 ma zo 2014 Roj SAP Z 370/2014
SAP de Za agoza núm. 123 de 12 ma zo 2014 Roj SAP Z 436/2014
SAP de Za agoza núm. 132 de 18 ma zo 2014 Roj SAP Z 504/2014
SAP de Za agoza núm. 143 de 25 ma zo 2014 Roj SAP Z 645/2014
SAP de Za agoza núm. 161 de 31 ma zo 2014 Roj SAP Z 644/2014
SAP de Za agoza núm. 167 de 8 ab il 2014 Roj SAP Z 646/2014
SAP de Za agoza núm. 174 de 8 ab il 2014 Roj SAP Z 647/2014
SAP de Za agoza núm. 179 de 15 ab il 2014 Roj SAP Z 651/2014
SAP de Za agoza núm. 190 de 15 ab il 2014 Roj SAP Z 730/2014
SAP de Za agoza núm. 191 de 15 ab il 2014 Roj SAP Z 731/2014
SAP de Za agoza núm. 207 de 7 mayo 2014 Roj SAP Z 792/2014
SAP de Za agoza núm. 212 de 7 mayo 2014 Roj SAP Z 932/2014
SAP de Za agoza núm. 219 de 20 mayo 2014 Roj SAP Z 944/2014
SAP de Za agoza núm. 249 de 3 junio 2014 Roj SAP Z 966/2014
SAP de Za agoza núm. 262 de 10 junio 2014 Roj SAP Z 1140/2014
SAP de Te uel núm. 42 de 11 junio 2014 Roj SAP TE 95/2014
SAP de Huesca núm. 140 de 30 junio 2014 Roj SAP HU 222/2014
SAP de Za agoza núm. 310 de 30 junio 2014 Roj SAP Z 1212/2014
SAP de Huesca núm. 147 de 10 julio 2014 Roj SAP HU 160/2014
SAP de Za agoza núm. 331 de 8 julio 2014 Roj SAP Z 1314/2014
SAP de Za agoza núm. 334 de 8 julio 2014 Roj SAP Z 1348/2014
SAP de Za agoza núm. 335 de 15 julio 2014 Roj SAP Z 1375/2014
SAP de Za agoza núm. 357 de 22 julio 2014 Roj SAP Z 1416/2014
SAP de Za agoza núm. 363 de 22 julio 2014 Roj SAP Z 1413/2014
SAP de Za agoza núm. 365 de 29 julio 2014 Roj SAP Z 1336/2014
SAP de Za agoza núm. 366 de 29 julio 2014 Roj SAP Z 1336/2014
SAP de Za agoza núm. 375 de 29 julio 2014 Roj SAP Z 1335/2014
SAP de Za agoza núm. 376 de 29 julio 2014 Roj SAP Z 1696/2014
04. Lopez Azcona.indd 108 15/12/16 10:54
La a ibución del uso de la i ienda y del ajua amilia en caso de up u a...
RDCA-2015-2016-XXI-XXII 109
SAP de Za agoza núm. 386 de 23 sep iemb e 2014 Roj SAP Z 1704/2014
SAP de Za agoza núm. 401 de 23 sep iemb e 2014 Roj SAP Z 1713/2014
SAP de Za agoza núm. 408 de 30 sep iemb e 2014 Roj SAP Z 1718/2014
SAP de Za agoza núm. 409 de 30 sep iemb e 2014 Roj SAP Z 1719/2014
SAP de Za agoza núm. 425 de 7 oc ub e 2014 Roj SAP Z 1854 /2014
SAP de Te uel núm. 58 de 15 oc ub e 2014 Roj SAP TE 131/2014
SAP de Za agoza núm. 430 de 15 oc ub e 2014 Roj SAP Z 1856/2014
SAP de Za agoza núm. 456 de 22 oc ub e 2014 Roj SAP Z 1875/2014
SAP de Huesca núm. 184 de 24 oc ub e 2014 Roj SAP HU 364/2014
SAP de Za agoza núm. 470 de 4 no iemb e 2014 Roj SAP Z 1982/2014
SAP de Huesca núm. 192 de 11 no iemb e 2014 Roj SAP HU 382/2014
SAP de Za agoza núm. 506 de 25 no iemb e 2014 Roj SAP Z 2035/2014
SAP de Huesca núm. 204 de 28 no iemb e 2014 Roj SAP HU 367/2014
SAP de Za agoza núm. 518 de 2 diciemb e 2014 Roj SAP Z 1963/2014
SAP de Za agoza núm. 532 de 10 diciemb e 2014 Roj SAP Z 1978/2014
SAP de Za agoza núm. 544 de 10 diciemb e 2014 Roj SAP Z 1974/2014
SAP de Za agoza núm. 554 de 16 diciemb e 2014 Roj SAP Z 1996/2014
SAP de Za agoza núm. 566 de 19 diciemb e 2014 Roj SAP Z 2014/2014
SAP de Za agoza núm. 586 de 19 diciemb e 2014 Roj SAP Z 2025/2014
SAP de Za agoza núm. 49 de 10 eb e o 2015 Roj SAP Z 144/2015
SAP de Za agoza núm. 6 de 20 ene o de 2015 Roj SAP Z 1/2015
SAP de Za agoza núm. 17 de 27 ene o 2015 Roj SAP Z 130/2015
SAP de Za agoza núm. 25 de 27 ene o 2015 Roj SAP Z 126/2015
SAP de Za agoza núm. 59 de 17 eb e o 2015 Roj SAP Z 229/2015
SAP de Za agoza núm. 95 de 3 ma zo 2015 Roj SAP Z 421/2015
SAP de Huesca núm. 33 de 10 ma zo 2015 Roj SAP HU 53/2015
SAP de Za agoza núm. 101 de 11 ma zo 2015 Roj SAP Z 456/2015
SAP de Za agoza núm. 109 de 13 ma zo 2015 Roj SAP Z 450/2015
SAP de Za agoza núm. 113 de 13 ma zo 2015 Roj SAP Z 451/2015
SAP de Za agoza núm. 118 de 17 ma zo 2015 Roj SAP Z 457/2015
SAP de Za agoza núm. 119 de 17 ma zo 2015 Roj SAP Z 459/2015
SAP de Za agoza núm. 122 de 17 ma zo 2015 Roj SAP Z 458/2015
SAP de Za agoza núm. 39 de 24 ma zo 2015 Roj SAP Z 551/2015
SAP de Za agoza núm. 94 de 24 ma zo 2015 Roj SAP Z 649/2015
SAP de Te uel núm. 12 de 31 ma zo 2015 Roj SAP TE 40/2015
SAP de Za agoza núm. 156 de 31 ma zo 2015 Roj SAP Z 641/2015
SAP de Za agoza núm. 166 de 14 ab il 2015 Roj SAP Z 784/2015
SAP de Huesca núm. 55 de 15 ab il 2015 Roj SAP HU 101/2015
04. Lopez Azcona.indd 109 15/12/16 10:54