REDES SOCIALES Y
DERECHO PENAL
FACULTAD DE CC. SOCIALES, JURÍDICAS
Y DE LA COMUNICACIÓN
4º DE GRADO EN DERECHO
AUTOR: PATRICIA SANZ RODRÍGUEZ
TUTOR: ANTONIO Mª JAVATO MARTÍN
FECHA: 25 de Junio de 2014
1
Abs ac
La g an e olución de In e ne en es os úl imos años ha supues o el su gimien o de un
se icio ecnológico que se encuen a p esen e en odos los ámbi os de nues a ida. Es e
enómeno, sin emba go, supone ambién un inc emen o de la c iminalidad, lo que lle a
apa ejado la consiguien e espues a del De echo penal. Ac ualmen e, las edes sociales son
un ins umen o muy impo an e de comunicación en e las pe sonas y son muchos los
deli os que se pueden come e a a és de las edes sociales: acoso, usu pación de iden idad,
amenazas, po nog a ía in an il, inju ias, e c. Muchos de es os deli os son cas igados a a és
de las disposiciones del igen e Código Penal, pe o pa a o as conduc as el legislado ha
decidido c ea deli os nue os que se ajus en más a las conduc as o iginadas en la Red.
The massi e e olu ion o he in e ne in ecen yea s has gi en place o he eme gence o a
echnological se ice ha is p esen in e e y aspec o ou li e. Howe e , his phenomenon
in ol es an inc ease o he c iminali y as well, which ca ies wi h i he esponse o he
c iminal law. Nowadays he social ne wo ks a e a e y impo an way o communica ion
among people and he e a e many c imes ha can be commi ed h ough he social
ne wo ks: ha assmen , misapp op ia ion o iden i y, h ea s, child po nog aphy, obloquy,
e c. Many o hese c imes a e punished h ough he deposi ion o he ac ual Penal Code,
bu o o he beha iou s he legisla o has decided o c ea e new c imes ha a e mo e
adjus ed o he beha iou s o igina ed in he ne wo ks.
Key wo ds
In e ne c iminalidad da os pe sonales edes sociales iden idad
usu pación cibe acoso amenazas coacciones child-g ooming
embaucamien o descub imien o e elación sec e os sex ing
inju ia calumnia po nog a ía in an il enal ecimien o e o ismo
p o ocación asesina o inci ación odio phishing
pha ming
In e ne c iminali y pe sonal in o ma ion social ne wo ks iden i y
missap op ia ion cybe bullying h ea s coe cion child-g ooming
ga nishmen disco e y disclosu e sec e s sex ing
obloquy de ama ion child po nog aphy encou agemen e o ism
p o oca ion mu de inci emen ha e phishing
pha ming
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ÍNDICE
1. INTRODUCCIÓN
2. REDES SOCIALES
2.1. De inición y ipología de edes sociales on line
2.2. Funcionamien o de las edes sociales
2.3. Las edes sociales más impo an es
2.3.1. Facebook
2.3.2. Twi e
2.3.3. LinkedIn
2.3.4. Hi5
2.3.5. Ins ag am
2.3.6. Tuen i
3. CONDUCTAS DELICTIVAS
3.1. La suplan ación de iden idad
3.1.1. La iden idad
3.1.2. La suplan ación de iden idad
3.1.3. Usu pación del es ado ci il (a . 401 CP)
a) Tipo obje i o
b) Tipo subje i o
c) Suje os
3.2. Conduc as de acoso
3.2.1. S alking o cibe acoso
3.2.1.1. Deli os con a la in eg idad mo al
a) Bien ju ídico p o egido
b) Suje os
c) Tipo obje i o
d) Tipo subje i o
3.2.1.2. Regulación de lege e enda
3.2.2. Cybe -bullying
3.2.2.1. T a amien o penal del cibe acoso a meno es
3.2.3. Conclusiones en elación al s alking y al cybe bullying
3.2.4. Child g ooming
a) Suje o pasi o
3
b) Bien ju ídico p o egido
c) Tipo obje i o
d) Tipo subje i o
e) Tipo ag a ado
3.2.5. Regulación de lege e enda (“deli o de embaucamien o”)
3.3. Deli os con a la in imidad
3.3.1. Descub imien o y e elación de sec e os
a) Bien ju ídico p o egido
b) Tipo obje i o
c) Tipo subje i o
3.3.2. Regulación de lege e enda (“sex ing”)
3.4. Deli os con a el hono
3.4.1. Bien ju ídico p o egido (el hono como dignidad de la pe sona)
3.4.2. La inju ia
a) Concep o
b) Tipo obje i o
c) Suje os
d) Tipo subje i o
e) Concep o de publicidad y su alcance ( ipo ag a ado)
) Excep io e i a is
3.4.3. La calumnia
a) Concep o
b) Tipo obje i o
c) Tipo subje i o
d) La publicidad ( ipo ag a ado)
3.5. Deli os de amenazas y coacciones
3.5.1. Amenazas
a) Bien ju ídico p o egido
b) Tipo obje i o
3.5.2. Coacciones
a) Bien ju ídico p o egido
b) Suje os
c) Tipo obje i o
d) Tipo subje i o
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3.6. Deli os de po nog a ía in an il
3.6.1. Concep o de po nog a ía in an il
3.6.2. Bien ju ídico p o egido
3.6.3. Tipos penales
a) Tipos básicos
b) Tipos cuali icados
c) Tipo a enuado
3.6.4. Po nog a ía pseudoin an il
3.7. Deli os pa imoniales
3.7.1. Bien ju ídico p o egido
3.7.2. Phishing
a) Concep o
b) Tipo obje i o
c) Tipo subje i o
d) Suje os
3.7.3. Pha ming
a) Concep o
b) Implicaciones ju ídicas
3.7.4. O os aspec os ju ídicos del phishing y del pha ming
3.8. Enal ecimien o del e o ismo
a) Bien ju ídico p o egido
b) Suje os
c) Tipo obje i o
d) Tipo subje i o
3.9. Inci ación al odio
3.10. P o ocación al asesina o
a) Bien ju ídico p o egido
b) Tipo obje i o
c) Tipo subje i o
4. CONCLUSIONES
5. BIBLIOGRAFÍA

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1. INTRODUCCIÓN
En las úl imas décadas hemos asis ido a una au én ica e olución en el mundo de las
comunicaciones, de e minada po la i upción de In e ne , que si bien su gió como algo
insóli o y en cie o modo excepcional, paula inamen e se ha ido con i iendo en un
au én ico enómeno de masas, has a el pun o de cons i ui hoy una he amien a co idiana e
imp escindible que se halla p esen e en odos los ámbi os de la sociedad y que alcanza
ni eles de disponibilidad impensables años a ás debido a la cons an e e impa able
inno ación ecnológica en ma e ia de disposi i os de acceso a la ed.
La g an e olución de In e ne en los úl imos años ha supues o el su gimien o de una
mul i ud de dudas y de in e ogan es a los que el De echo debe da espues a. An es nos
encon ábamos con un se icio ecnológico en el que pa icipa exigía ene una se ie de
conocimien os sob e es a ma e ia. Sin emba go, ac ualmen e nos encon amos con un
se icio ela i amen e sencillo de u iliza y en el que cualquie a puede, no sólo ecibi
in o mación, sino ambién publica la. Es a impa able expansión de la ed la con ie e en un
elemen o esencial pa a la ealización de odo ipo de ac i idades, sean de ca ác e lúdico,
cul u al, social, labo al, inancie o o come cial. Pe o, a la ez es un e icien e ins umen o de
c iminalidad que se bene icia, además, de las mayo es posibilidades de impunidad de i adas
del anonima o y las di icul ades de pe secución p opios de conduc as que, a menudo,
p esen an un ca ác e ansnacional.
Nos encon amos, po an o, con un sis ema o se icio que maneja mul i ud de da os
pe sonales, ela i os a la iden idad de las pe sonas. En es e sen ido el De echo debe
es ablece las eglas que se deben segui pa a la ecepción y el uso de la in o mación
almacenada en al se icio. Hay que p egun a se en onces si los indi iduos ealmen e
conocen el alo de la in o mación que o o gan cuando se egis an a un se icio, cuando
na egan po In e ne o cuando compa en opiniones o o og a ías en una ed social.
El in e nau a ya no es un me o suje o pasi o, aho a ambién es un suje o ac i o. Di unde
in o mación en los blogs, opina en o os, compa e o og a ías o g abaciones de ídeo, e c.
De es a o ma, sus ac os pueden acaba epe cu iendo en los de echos de e ce os. Se hace
necesa io menciona , en es e con ex o, las llamadas edes sociales online. Con es as edes
sociales cambia o almen e la o ma en que las pe sonas se comunican, ya que pe manecen
con inuamen e en con ac o y compa en opiniones o ideas. Incluso puede sucede que
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dichas edes sociales impliquen ambién a pe sonas que ni siquie a son usua ios de la
sociedad de la in o mación.
No cabe duda de que las edes sociales son un g an a ance que pe mi e la comunicación a
iempo eal en e millones de pe sonas de una o ma que no hubie a podido se imaginada
hace unos años. Pe o exis en suje os que en en ellas la opo unidad pe ec a pa ea
come e deli os de oda na u aleza con el anonima o que p opo ciona in e ne .
Po odo ello, esul a indispensable sabe qué espues as o ece el De echo, conc e amen e
el De echo penal, an e es e, ela i amen e, nue o enómeno. Debemos sabe has a qué
pun o el o denamien o ju ídico penal español dispone de espues as e icaces pa a
soluciona los posibles (y segu amen e, nume osos) con lic os que puedan su gi en es e
ámbi o. En es e sen ido debemos p egun a nos si las igu as delic i as ipi icadas en
nues o o denamien o son su icien es pa a cas iga las nue as conduc as que an
apa eciendo como consecuencia del eno me desa ollo de las nue as ecnologías, y en
conc e o de las edes sociales, o si es necesa io c ea nue as igu as especí icas en elación
con es as conduc as.
En es e abajo oy a analiza los dis in os deli os que se pueden come e a a és de las
edes sociales, y ello pa a pode da una espues a azonable al in e ogan e plan eado an
impo an e en nues os días. Pa a ello, y como paso p e io, es necesa io explica en qué
consis en las edes sociales, su uncionamien o, ipología y e cuáles son las edes sociales
más impo an es ac ualmen e.
2. REDES SOCIALES
2.1. De inición y ipología de edes sociales on line
Las edes sociales on line son 1“aquellos se icios de la sociedad de la in o mación que o ecen a los
usua ios una pla a o ma de comunicación a a és de In e ne pa a que es os gene en un pe il con sus da os
pe sonales, acili ando la c eación de edes en base a c i e ios comunes y pe mi iendo la conexión con o os
usua ios y su in e acción”.
Po an o, las Redes son o mas de in e acción social ca ac e izadas po un in e cambio
dinámico de in o mación en e pe sonas, g upos e ins i uciones en con ex os de
1 De inición de A emi Rallo Lomba e y Rica d Ma ínez Ma ínez “De echo y edes sociales” 2010.
Ci i as (pág. 24)
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complejidad. Consis en en un sis ema abie o que se haya en cons ucción pe manen e y
que in oluc a a conjun os que se iden i ican po ene las mismas necesidades y
p oblemá icas y que se o ganizan pa a po encia sus ecu sos.
Las llamadas edes sociales online consis en en se icios p es ados a a és de In e ne que
pe mi en a los usua ios gene a un pe il público, en el que plasma da os pe sonales e
in o mación de uno mismo, disponiendo de he amien as que pe mi en in e ac ua con el
es o de usua ios. Hay, po an o, una inculación en e usua ios.
El modelo de c ecimien o de es as pla a o mas se basa undamen almen e en un p oceso
i al, en el que un núme o inicial de pa icipan es, median e el en ío de in i aciones a sus
conocidos, o ece la posibilidad de uni se al si io web. Es os nue os se icios se con igu an
como pode osos canales de comunicación e in e acción.
El p ime si io de edes sociales pues o en ma cha en 1997 SixDeg ees.com pe mi ía a los
usua ios c ea pe iles, lis as de amigos y amigos de sus amigos. De 1997 a 2001,
AsianA enue, Blackplane y MiGen e pe mi ían a los usua ios c ea elaciones pe sonales y
p o esionales, c eando pe iles que pe mi ían a los usua ios iden i ica a sus amigos en las
edes.
Desde en onces di e sas edes se han c eado: unas pe manecen y o as han desapa ecido.
Ac ualmen e los p incipales compe ido es a ni el mundial son: Facebook y Twi e .
El so wa e de las edes sociales pa e de la eo ía de los seis g ados de sepa ación, según la
cual oda la gen e del plane a es á conec ada a a és de no más de seis pe sonas.
Se puede a i ma que el c ecimien o de las edes sociales en in e ne ha sido exponencial a
pa i de la e apa de la Web 2.0, donde el usua io de in e ne dejó de se un simple
obse ado y consumido de con enidos a un e dade o gene ado de los mismos. El
usua io asumió en onces un doble papel: el de consumido y el de c eado . Son los p opios
usua ios los que c ea on una g an base de da os p opios y ajenos con in o mación ela i a a
edad, sexo, localización, in e eses, e c.
Nos encon amos con di e sos ipos de edes sociales que son u ilizadas pa a di e en es
inalidades: bien como o ma de comunicación en e los usua ios, como he amien a de
ma ke ing po pa e de las emp esas, que cada ez de ace can más a po enciales clien es po
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es os medios, o bien con cualquie o a inalidad.2 A pesa de odos los ipos de edes
sociales exis en es se puede hace una clasi icación en es g andes g upos:3
1. Redes sociales de comunicación: Facebook, Tuen i, MySpace. En es e ipo de edes
sociales los usua ios se dan de al a en el se icio lib emen e o median e in i ación.
Una ez den o pueden encon a conocidos e in i a les a o ma pa e de su
comunidad. Además las p opias edes p oponen al usua io la inculación con o os
usua ios que puedan pe enece a sus mismos g upos (colegio, uni e sidad,
población, e c). Los usua ios suelen publica sus o og a ías, ídeos, opiniones,
e lexiones, e c.
2. Redes sociales especializadas: se cen an en una única ma e ia y ienen po inalidad
uni a g upos o colec i os con los mismos in e eses. Ej: i ual ou is pa a iaje os,
mee ic pa a encon a pa eja, edes sociales de mic oblogging como wi e , e c.
3. Redes sociales p o esionales: pe mi en a los indi iduos busca nue as
opo unidades de empleo, de o ma que ienen un ipo de público más
especializado que las an e io es. Ej: LinkedIn.4
2.2. Funcionamien o de las edes sociales
Básicamen e el uncionamien o de las edes sociales se es uc u a en es ases:
1. Regis o: puede hace se lib emen e po uno mismo o po in i ación. El se icio
suele solici a los da os básicos de iden i icación del usua io: nomb e y apellidos,
edad, sexo, di ección de co eo elec ónico, e c. Es en es e momen o cuando el
usua io acep a la polí ica de p i acidad y de u ilización de da os de la emp esa. Es
una ase cla e, de mane a que los p o eedo es del se icio end án que adop a
2 Véase Manuel Cas ells, “La Sociedad Red (The Rise o Ne wo k Socie y), La E a de la In o mación”,
Volumen 1, 1996. Alianza.
3 Pa a una comple a ca ac e ización de las edes sociales puede consul a se el “Es udio sob e la
p i acidad de los da os pe sonales y la segu idad de la in o mación en las edes sociales on line” elabo ado po el
Ins i u o Nacional de Tecnologías de la Comunicación (INTECO) y la Agencia Española de
P o ección de Da os (pags. 45-51):
h ps://www.agpd.es/po alwebAGPD/canaldocumen ación/publicaciones/common/Es udios/e
s _in eco_ edesso_022009.pd
4 Véase A emi Rallo Lomba e y Rica d Ma ínez Ma ínez “De echo y edes sociales” 2010. Ci i as
(págs. 25 y 26).
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La suplan ación de iden idad, o ambién denominado obo de iden idad, es un medio
idóneo pa a come e una g an a iedad de conduc as delic i as. Es a conduc a se ha enido
u ilizando ecuen emen e en elación a deli os de inmig ación ilegal o e o ismo, pe o
ambién se pueden come e o as conduc as que no p esen an al pelig osidad ni g a edad:
audes, a en ados con a el hono de una pe sona, obo, e c.
El in e és ju ídico más dañado no malmen e es el in e és económico-pa imonial de la
pe sona cuya iden idad se suplan a. En la mayo pa e de los casos, es as conduc as de obo
de iden idad se di igen a ob ene un en iquecimien o económico a cos a de o as pe sonas.
En es os casos es necesa io que además de ob ene los da os de o o, dichos da os sean
u ilizados en alguna ope ación de con enido económico que llegue a causa de o ma
e ec i a un pe juicio en el pa imonio de la pe sona a la que se suplan a.
O os in e eses p o egidos pueden se la p i acidad o el hono de las pe sonas. A mi
pa ece son es os in e eses los más ulne ados median e el obo de iden idad en el ámbi o
de las edes sociales. En muchas ocasiones, algunas pe sonas suplan an la iden idad de
o as pa a publica da os sob e las mismas (muchas eces alsos) que puedan a ec a a su
epu ación o a su ámbi o de in imidad. La mayo ía de las eces, es as conduc as son
lle adas a cabo po pe sonas (en muchos casos meno es de edad) que no son conscien es
de las consecuencias ju ídicas que pueden ene esos ac os. Se a a de conduc as que se
ealizan inconscien emen e pe o que son de dudosa legalidad.
Así, en es e ámbi o, cada ez son más ecuen es los casos de c eación de pe iles po una
pe sona dis in a de la que se e e lejada en el mismo, pa a después u iliza esos pe iles
pa a ealiza comen a ios, subi a chi os, e c, que pueden p o oca que sus con ac os y
amigos se uel an en su con a. Los supues os más ecuen es es án elacionados con
up u as sen imen ales y enganzas a a és de páginas de con ac os. La usu pación de
iden idad en las edes sociales ambién se usa pa a consegui in o mación sob e conocidos.
Es común que alguien se haga pasa po o a pe sona pa a hace a e iguaciones sob e su
pa eja o su ex pa eja.
Todo ello es á a o ecido po la ci cuns ancia de que las edes sociales no ienen mé odos
de iden i icación p e ia de quién es á dando de al a un pe il (o si lo iene es ácilmen e
eludible), de o ma que cualquie a puede da de al a como usua io en una ed social a un
e ce o, c eando así un pe il also.

16
El p oblema aumen a además cuando la ed social es accesible a buscado es (google, yahoo,
e c) y el pe il also queda indexado en in e ne , aumen ado así la apa iencia de au en icidad
del pe il also. Según el Obse a o io eu opeo, el 4% de los ciudadanos de la Unión
Eu opea ue íc ima de obos de da os pe sonales y/o suplan aciones de iden idad, ci a
que aumen a en los casos de España y Bulga ia con un 7% de los in e nau as de es os
países.16
F en e a es a p oblemá ica exis en e en el en o no de las edes sociales nos enemos que
hace una p egun a: ¿es deli o suplan a la iden idad en las edes sociales? Al espec o
podemos habla de dos supues os:
1. Si la conduc a consis e simplemen e en egis a un pe il ic icio sin u iliza los
da os ni la o og a ía de nadie en conc e o, la acción no end ía ninguna
epe cusión desde el pun o de is a ju ídico.
2. Si el pe il u iliza o og a ías o da os ajenos, al compo amien o pod ía ene encaje
en el ipo penal p e is o en el a 401 CP, es o es, el deli o de usu pación de es ado
ci il.17
En nues o o denamien o ju ídico, el único deli o que puede se i pa a lucha de un modo
gene al con a la suplan ación de iden idad es el de usu pación del es ado ci il del a 401
CP. Sin emba go es e a ículo goza de una e icacia muy limi ada con espec o a las
conduc as de suplan ación de iden idad, de mane a que muchas de es as conduc as no
es a ían ipi icadas en nues o CP. De es a o ma, podemos a i ma que hoy en día los
ac os que pueden ealiza se u ilizando la iden idad de o o pueden se muchos y solo
algunos es án ipi icados penalmen e.
3.1.3. Usu pacion de es ado ci il (a 401 CP)
El a ículo 401 del CP es ablece que:
“El que usu pa e el es ado ci il de o o se á cas igado con la pena de p isión de seis meses a es años”.
16 Véase FERNÁNDEZ GARCÍA, Emilio M. «La usu pación de iden idad en o os y edes sociales
(jo nadas de iscales especialis as en c iminalidad in o má ica).» Albace e, 2012.
17 Véase FERNÁNDEZ GARCÍA, Emilio M. «La usu pación de iden idad en o os y edes sociales
(jo nadas de iscales especialis as en c iminalidad in o má ica).» Albace e, 2012.
17
Según Rocío de Rosselló Mo eno “la usu pación de iden idad en las edes sociales supone hace se
pasa po o o en el pe il abie o de aquel en una ed social, accediendo de o ma ilíci a al se icio del
usua io”.18
a) Tipo obje i o
La suplan ación de iden idad y la usu pación de iden idad son dos concep os dis in os en
cuan o a su epe cusión ju ídica. La suplan ación de iden idad supone el uso público de un
nomb e y de unos apellidos de un e ce o, que puede exis i o se imagina io.
Es el caso de aquella pe sona que se ab e una cuen a en una ed social y c ea un pe il also,
pe o lo hace con la inalidad de ocul a su e dade a iden idad, no con in ención de hace se
pasa po o o. Con an e io idad a la úl ima e o ma del CP, la suplan ación de iden idad
es aba ipi icada penalmen e, sin emba go ac ualmen e la igu a es a despenalizada.19
En el con ex o de es e a ículo, usu pa es equi alen e a usa como p opios el nomb e y la
iliación de o a pe sona, eje ciendo como p opios sus de echos y acciones. No es
necesa io que se cause un pe juicio pa imonial o de o a clase. El ipo no exige que la
conduc a se lle e a cabo en pe juicio de la pe sona suplan ada.
El CP en es e caso equipa a es ado ci il a la iden idad o a la pe sonalidad en su
mani es ación an e e ce os. Pa a que la suplan ación de iden idad en edes sociales sea
cons i u i a de es e deli o iene que exis i una e dade a suplan ación, que no se limi e al
nomb e, sino a odas las ca ac e ís icas o da os que in eg an la iden idad de una pe sona.
Así pues, una suplan ación comple a es aquella que es idónea pa a gene a e o en
e ce os, haciéndoles c ee que el usu pado es en ealidad el a ec ado. La STS de 15 de
junio de 2009 decla a que usu pa el es ado ci il de o o lle a siemp e consigo el uso del nomb e y de los
apellidos de ese o o, pe o e iden emen e equie e algo más, sin que sea bas an e la con inuidad o la
epe ición en el iempo de ese uso indebido pa a in eg a la mencionada usu pación.20
Así pues, no bas a con el simple uso del nomb e y apellidos del usu pado, sino que es
necesa io que el usu pado ac úe de una de e minada o ma, ealizando cie as acciones
como publica con enidos en el pe il o en ia mensajes a e ce os, de mane a que se c ee
18 De inición de Rocío de Rosselló Mo eno, “La usu pación de la iden idad en las edes sociales”, 2013
19 Véase Rocío de Rosselló Mo eno, “La usu pación de la iden idad en las edes sociales”, 2013
20 TRIBUNAL SUPREMO, Sala de lo Penal, Sen encia 635/2009, de 15 de junio de 2009
(RECURSO DE CASACIÓN Núm: 1721/2008), Fundamen o Ju ídico nº2
18
una apa iencia en e a dichos e ce os de que el usu pado y el usu pado son la misma
pe sona. En palab as del TS iene que lle a se a cabo una usu pación comple a de la pe sona
del usu pado. El TS dice que: “…pa a usu pa no bas a con usa un nomb e y apellidos de o a
pe sona, sino que es necesa io hace algo que sólo puede hace esa pe sona po las acul ades, de echos u
obligaciones que a ella sólo co esponden.”21
b) Tipo subje i o
Se exige, además de dolo, un elemen o subje i o del injus o que es la inalidad del
usu pado de eje ci a los de echos y las acciones que le co esponden al usu pado.
En es e sen ido, la STS de 10 de ene o de 1993 decla a que es condición p ecisa que la
suplan ación se lle e a cabo pa a usa de los de echos y acciones de la pe sonalidad sus i uida. Cons i uye,
pues, exigencia de es e deli o un elemen o subje i o del injus o, que no apa ece en el ipo legal, que es el
p opósi o de eje ci a de echos y acciones de la pe sona suplan ada. Tampoco bas a un uso con inuado y
p olongado del nomb e ajeno pa a in eg a el deli o de usu pación de es ado ci il y, mucho menos, un uso
pa a un ac o conc e o. Pa a que se dé el deli o de usu pación es necesa io un plus añadido a la pe manencia,
consis en e en que la usu pación alcance a la o alidad de las ace as que in eg an la iden idad humana, de
modo que el suplan ado se haga pasa po el suplan ado a odos los e ec os, como si de al pe sona se
a a a.22
Po úl imo, si el au o del deli o u iliza un nomb e o iliación c eyendo que no exis en pe o
que en ealidad pe enecen a o a pe sona, nos encon amos an e un e o ác ico que
excluye el dolo di ec o que debe aba ca el conocimien o de que al iden idad pe enece a
una pe sona exis en e.
c) Suje os
Nos encon amos con dos suje os: el usu pado y el usu pado . El usu pado o suje o pasi o
es aquella pe sona ísica o ju ídica que iene abie a una cuen a en una ed social y que la
usa de o ma habi ual, bien pa a ines pe sonales o bien pa a ines p o esionales. El
usu pado es, po an o, el usua io de la ed social.
21 TRIBUNAL SUPREMO, Sala de lo Penal, Sen encia 635/2009, de 15 de junio de 2009
(RECURSO DE CASACIÓN Núm: 1721/2008), Fundamen o Ju ídico nº2
22 TRIBUNAL SUPREMO, Sala de lo Penal, Sen encia 8368/1991, de 26 de Ma zo de 1991
(Recu so: 732/1989), Fundamen o Ju ídico nº 1
19
El usu pado o suje o ac i o es aquella pe sona, ísica o ju ídica, que se ap opia de la
iden idad de un e ce o, haciéndose pasa po él y compo ándose como él. El usu pado
puede ealiza muy di e sas acciones: subi o os o con enidos inap opiados en el pe il de
usua io, en ia mensajes inju iosos o calumniosos a o as pe sonas en su nomb e, e c.23
3.2. Conduc as de acoso
La pe enencia y la pa icipación en las edes sociales nos hacen áciles blancos de un acoso
con inuo, ya que nues a p esencia en In e ne es con inua ambién. El mundo i ual y las
edes sociales, conc e amen e, se ca ac e izan po que no es necesa io que acosado y
acosado se hallen ísicamen e ce ca pa a que se p oduzca el acoso. Además el uso de
In e ne puede hace que el a aque sea más in asi o, ya que se puede pene a los espacios
ísicos de p i acidad con más acilidad e impunidad. Po an o, uno de los p incipales
pelig os de las edes sociales es que, si bien no se puede eje ce po es e medio una
iolencia ísica, cualquie pe sona puede acosa a o o has a un ni el excesi amen e g a e
desde cualquie luga y a cualquie ho a, día, mes y año, sin conoce lo siquie a.
El acoso supone la ealización de compo amien os amenazan es que una pe sona ejecu a
de o ma ei e ada sob e o a. Es necesa io en odo caso que dicha conduc a ansmi a una
amenaza c eíble de empleo de la iolencia con a la íc ima o sus amilia es y allegados.
Las conduc as de acoso ienen un obje i o cla o: la dominación del suje o que ealiza el
acoso sob e la íc ima. Sin emba go podemos encon a nos, den o de es e obje i o de
dominación, con inalidades dis in as: una inalidad sexual (es el caso del g ooming), una
inalidad de hos igamien o (s alking o cibe acoso) o una inalidad de enganza pe sonal.24
3.2.1. S alking o cibe acoso
Podemos de ini el cibe acoso (cibe -s alking) como una ag esión psicológica, sos enida y
epe ida en el iempo, pe pe ada po uno o a ios indi iduos con a o os, u ilizando pa a
ello las nue as ecnologías.25
23 Véase FERNÁNDEZ GARCÍA, Emilio M. «La usu pación de iden idad en o os y edes sociales
(jo nadas de iscales especialis as en c iminalidad in o má ica).» Albace e, 2012.
24 Véase RALLO LOMBARTE, A emi, y Rica d MARTÍNEZ MARTÍNEZ. De echo y edes sociales.
Pamplona: Ci i as, 2010. (pag. 264)
25 Véase MESEGUER GONZÁLEZ, Juan de Dios. «T a amien o y p o ección penal con a el
cibe acoso escola o cybe bullying.» en. h p://www.cybe bullying.us/. 17 de Diciemb e de 2012.
20
Se suele denomina s alking o cybe -s alking cuando la conduc a se p oduce en e pe sonas
mayo es de edad y se habla de cybe -bullying cuando se a a de si uaciones de
hos igamien o en e meno es.
En cuan o a las o mas de cibe acoso más ecuen es, nos podemos encon a las
siguien es: colga imágenes comp ome idas de la íc ima, ya sean eales o modi icadas,
publica da os delicados que puedan a e gonza a la íc ima, c ea un pe il o un blog also
a su nomb e publicando da os suyos eales o alsos, deja comen a ios o ensi os a los
amigos de la íc ima, amenaza a la íc ima con mensajes, e c.
Una de las exigencias más impo an es que se ha de obse a a la ho a de diagnos ica un
caso de cibe acoso es que la ag esión sea epe ida y no un hecho aislado. El en ío aislado
de mensajes desag adables no pod ía se conside ado como un caso de cibe acoso. Se a a
de la conduc a enden e a in en a man ene cualquie ipo de con ac o de o ma
pe sis en e, obsesi a y compulsi a que de i e en daños psíquicos y mo ales g a es pa a el
acosado.
Hay una manipulación psicológica a a és del desp ecio, la humillación y el a aque a la
dignidad de la íc ima. Se p oduce en onces una al e ación del es ado no mal de la íc ima
que le hace c ee que odo es e dad, e incluso que ese a aque acosado es me ecido.26
Cuando se publica o en ía in o mación con la in ención de he i a una íc ima de acoso en
la ed, és a se di unde de o ma inmedia a de mane a que esul a imposible a la íc ima
cuan i ica el alcance de la ag esión y cuán as pe sonas es án pa icipando en ella. El
p oblema se inc emen a exponencialmen e y esul a muy di ícil elimina dicha in o mación,
lo que hace que pe du e incluso una ez desapa ecida la olun ad del ag eso de acosa .
No malmen e los episodios de cibe acoso suelen es a ligados a si uaciones de acoso en la
ida eal y de acoso escola . El cibe acoso es un deli o que a a de c ea , median e medios
elemá icos, una a mós e a de odio en o no al acosado que p o oque su de umbe mo al.
El p incipal p oblema an e el que nos encon amos es el acío legal de nues o
26 Véase MESEGUER GONZÁLEZ, Juan de Dios. «T a amien o y p o ección penal con a el
cibe acoso escola o cybe bullying.» en: h p://www.cybe bullying.us/. 17 de Diciemb e de 2012.

21
o denamien o ju ídico an e al enómeno. Nues o Código Penal es insu icien e pa a
comba i es a igu a.27
El cibe acoso no es á ipi icado como al en el CP, sin emba go, es as conduc as pueden, y
deben se cas igadas a a és de o os deli os que pod ían encaja con es a igu a:
1. Deli os con a la in eg idad mo al (173.1)
2. Deli os con a la dignidad (hono ) de la pe sona: en conc e o las inju ias y las
calumnias. A es os deli os ha é e e encia pos e io men e
3. Deli os de amenzas y coacciones, deli os a los que, igualmen e, me e e i é
pos e io men e.
3.2.1.1. Deli os con a la in eg idad mo al
Es os deli os se encuen an ubicados en nues a legislación en el Tí ulo VII del CP. El
a ículo 173.1 del CP es ablece que:
1.
El que in ligie a a o a pe sona un a o deg adan e, menoscabando g a emen e su in eg idad mo al, se á
cas igado con la pena de p isión de seis meses a dos años.
Se a a és e del ipo básico.
a) Bien ju ídico p o egido
¿Qué es la in eg idad mo al? De la egulación legal se deduce que en es as igu as delic i as
el legislado ha que ido p o ege la in eg idad mo al como bien ju ídico au ónomo.
En cuan o al con enido y alcance de la in eg idad mo al, nos encon amos con dos pun os
de is a:
1. In e p e ación ex ensi a: iden i ica con la indemnidad o in iolabilidad pe sonales.
Es e concep o es demasiado amplio y no puede cumpli las unciones asignadas al
bien ju ídico. En ealidad, así en endida, la in eg idad mo al comp ende ía una
plu alidad de de echos como el de echo a la salud, el de echo a la in eg idad ísica,
el de echo a no sen i sensaciones de dolo y al de echo a la p opia apa iencia
pe sonal.
27 Véase GARCÍA. Cibe acoso: la u ela penal de la in imidad, la in eg idad y la libe ad sexual en In e ne .
Valencia: Ti an lo Blanch, 2010.
22
2. Po es o pa ece de endible de ende una in e p e ación es ic i a de la in eg idad
mo al como de echo de la pe sona a no su i sensaciones de dolo o su imien os
ísicos o psíquicos humillan es, eja o ios o en ilecedo es.28
Se a a, po an o, de la in eg idad mo al p o egida po el a ículo 15 de la CE, que a a de
e i a el su imien o po pa e de una pe sona de a os inhumanos o deg adan es que
puedan some e la lib e olun ad de quien los padece. Se c ea ía en es os casos en la
íc ima un sen imien o de e o , angus ia e in e io idad suscep ibles de humilla le y de
queb a su esis encia. La in eg idad mo al es un bien ju ídico au ónomo, un alo
cons i ucional independien e de o os alo es como la ida, la in eg idad ísica, la libe ad o
el hono . El núcleo de la in eg idad mo al es la in iolabilidad de la pe sona, el de echo a se
a ado como uno mismo, como un se humano lib e, no como un obje o.29
b) Suje os
El suje o ac i o de es e deli o puede se cualquie pe sona po que se a a de un deli o
común. En p incipio iene que a a se de pa icula es po que si se a a a de unciona ios
públicos se aplica ía el a . 175 CP, sal o que el unciona io ac ua a como pa icula .
A . 175 CP: “La au o idad o unciona io público que, abusando de su ca go y ue a de los casos
comp endidos en el a ículo an e io , a en a e con a la in eg idad mo al de una pe sona se á cas igado con
la pena de p isión de dos a cua o años si el a en ado ue a g a e, y de p isión de seis meses a dos años si no
lo es.”
El suje o pasi o puede se cualquie pe sona po que se a a de p o ege la in eg idad mo al
que os en a cualquie pe sona.
c) Tipo obje i o
La conduc a ípica se de ine como in ingi a o a pe sona un daño deg adan e
menoscabando g a emen e su in eg idad mo al. Se es á haciendo e e encia al esul ado del
deli o que es el a o deg adan e.
28 Véase MUÑOZ SÁNCHEZ, J. “Los deli os con a la in eg idad mo al”, Ti an lo Blanch, Valencia, 1999
29 Véase GÓMEZ TOMILLO, Manuel. Comen a ios al Código Penal. Valladolid: Lex No a, 2011
23
Lo ca ac e ís ico del a o deg adan e es la humillación o en ilecimien o que puede
p o oca la acción. Po an o queda ía incluida en el ipo cualquie conduc a que, con
independencia del medio u ilizado, cause en la íc ima un sen imien o de humillación o
en ilecimien o en e a los demás o en e así mismo conlle ando gene almen e
padecimien os psíquicos.
El a o deg adan e no implica habi ualidad, una única conduc a puede se un a o
deg adan e. Tampoco se exige que ese compo amien o en ilecedo aya di igido a
doblega la olun ad de la íc ima, y si a di igido a ello no es necesa io que se consiga
e ec i amen e el p opósi o.30 El ipo se e ie e únicamen e a las conduc as que c ean esa
sensación de humillación g a e. Si no se da el equisi o de la g a edad es amos an e una
ejación le e del a . 620.2 CP. Pa a de e mina si exis e o no es a g a edad, la
ju isp udencia suele acudi al c i e io de la in ensidad de la acción.
d) Tipo subje i o
Es necesa io el dolo, la conciencia y olun ad de la humillación en la íc ima.31 La conduc a
no puede e se ampa ada po ninguna causa de jus i icación po que no es admisible pa a
man ene o os bienes ju ídicos u ilizando p ocedimien os que supongan un a o
deg adan e.
3.2.1.2 Regulación de lege e enda
Aho a mismo, como ya he mencionado, no exis e un p ecep o especí ico en el Código
Penal sob e el s alking o cibe acoso, pe o el P oyec o de modi icación del Código Penal si
ecoge un nue o a ículo 172. e que es ablece que:
“1.
Se á cas igado con la pena de p isión de es meses a dos años o mul a de seis a ein icua o meses el
que acose a una pe sona lle ando a cabo de o ma insis en e y ei e ada, y sin es a legí imamen e
au o izado, alguna de las conduc as siguien es y, de es e modo, al e e g a emen e el desa ollo de su ida
co idiana:
1º La igile, la pe siga o busque su ce canía ísica.
30 Véase PÉREZ MACHÍO, A.I. “El deli o con a la in eg idad mo al del a ículo 173.1 del igen e Código
Penal. Ap oximación a los elemen os que lo de inen”, Se icio de Publicaciones de la Uni e sidad del País
Vasco, Bilbao, 2005
31 Véase GÓMEZ TOMILLO, Manuel. Comen a ios al Código Penal. Valladolid: Lex No a, 2011
24
2º Es ablezca o in en e es ablece con ac o con ella a a és de cualquie medio de comunicación, o po medio
de e ce as pe sonas.
3º Median e el uso indebido de sus da os pe sonales, adquie a p oduc os o me cancías, o con a e se icios, o
haga que e ce as pe sonas se pongan en con ac o con ella.
4º A en e con a su libe ad o con a su pa imonio, o con a la libe ad o pa imonio de o a pe sona
p óxima a ella.
5º Realice cualquie o a conduc a análoga a las an e io es.”
Si se a a de una pe sona especialmen e ulne able po azón de su edad, en e medad
o si uación, se impond á la pena de p isión de seis meses a dos años.
Tipi ica exp esamen e o no hace lo:
La doc ina penal ha c i icado en muchas ocasiones la endencia del legislado a es ablece
de o ma exp esa nue os ipos penales que ienen a sanciona conduc as que ya es aban
sancionadas po medio de o os p ecep os. An e la acep ación social de nue os é minos,
apenas conocidos pa a una g an pa e de los ciudadanos en un de e minado momen o
his ó ico, como el acoso sexual, el mobbing, el bullying o el s alking, su ge la en ación de
c ea un ipo penal especí ico que cas igue dichas conduc as.
Al in y al cabo, con la ipi icación se log an los e ec os deseados po el legislado : si la
conduc a es á ecogida de o ma ín eg a en la egulación ac ual se e ue za la idea de que
ese hecho se cas iga y, sob e odo, de que el Es ado in e iene de o ma e icaz en e a los
p oblemas sociales exis en es. Se ol idan, sin emba go, los múl iples p oblemas écnico-
ju ídicos que conlle a la c eación ex no o de un p ecep o pa a la inc iminación de
conduc as que ya podían sanciona se po o os ipos penales.
3.2.2. Cybe -bullying
En caso de que el suje o pasi o sea un meno de edad, el enómeno de acoso se ec udece,
pues o que muy a menudo in en a ocul a ese p oblema an e su amilia y amigos, además
de que la en e eza pa a a on a lo es mucho meno .
Podemos de ini el bullying como cualquie o ma de mal a o psicológico o ísico en e
escola es de o ma ei e ada y du an e un de e minado pe iodo de iempo. Se a a, po
31
ma e ializa se algún ac o de ca ác e sexual (ag esiones y abusos sexuales, co upción de
meno es) nos encon a emos an e un concu so medial en e el deli o del 183 bis y el
subsiguien e deli o pe pe ado con a la libe ad o la indemnidad sexuales del meno .39
a) Suje o pasi o
En mi opinión, el p incipal p oblema en la edacción del a ículo es que se limi e la edad del
meno a 13 años, ya que la anja de 14 a 18 años i e más inme sa en In e ne y la
posibilidad de que un meno de 13 años acuda a un cha de ed social o de cualquie página
es mucho más emo a. A mi pa ece , es e lími e debe ía amplia se. Si que emos cas iga una
conduc a, no se puede deja ue a a un elenco an amplio de posibles íc imas de es e
deli o.
O a cues ión impo an e a a a es que se ha dejado ue a del suje o pasi o a los
incapaces, cuando és os ambién pueden se con ac ados a a és de las edes sociales y
pueden esul a an o o más ágiles e inocen es que aquéllos.
En esumen, en un deli o de child-g ooming se puede con empla en la p ime a pa e de su
c onología la exis encia de un deli o de acoso pe sis en e o s alking, pe o no
necesa iamen e. Si bien el p ime o siemp e implica como esul ado un con ac o eal en e la
íc ima y el ag eso , en el segundo se puede ci cunsc ibi únicamen e a la ida digi al, pe o
con posibilidad de con ac o eal.
b) Bien ju ídico p o egido
El bien ju ídico u elado en es e caso es la in angibilidad sexual del meno de 13 años. Se
es ablece es a edad po que la ley p esume la incapacidad de los meno es de esa edad pa a
p es a un consen imien o álido en lo ela i o a su ida sexual.40 Se a a de p o ege el
de echo de los meno es a unos p ocesos de o mación y socialización adecuados, con el in
de que no se ean malin luenciados en su e apa de c ecimien o y pa a conse a su
bienes a psíquico.
39 Véase “El denominado child g ooming del a ículo 183 bis del Código Penal: una ap oximación a su es udio”,
Lina Ma iola Díaz Co és, ene o de 2012
40 Véase GÓMEZ TOMILLO, Manuel. Comen a ios al Código Penal. Valladolid: Lex No a, 2011

32
c) Tipo obje i o
Nos encon amos an e un ipo mix o acumula i o que exige una plu alidad de ac os. Se
equie e con ac a con un meno de 13 años a a és de medios ecnológicos (in e ne ,
edes sociales, e c), p opone un encuen o de ca ác e sexual y, po úl imo, la e i icación
de ac os ma e iales encaminados al ace camien o. En cuan o a la p opues a del encuen o,
iene que a a se de una p opues a de encuen o ísico; y en cuan o a los ac os de
ace camien o, se conside a que es os exis en si, po ejemplo, el suje o ac i o isi a de o ma
con inuada el colegio del meno , su domicilio, e c.41
d) Tipo subje i o
Además del dolo, se equie e un especial elemen o de lo injus o: la olun ad de come e
cualquie a de los deli os desc i os en los a ículos 178 a 183 y 189. Es o es, el con ac o con
el meno y la p opues a de conce a un encuen o han de es a inspi ados po el in de
come e cualquie a de los deli os desc i os en los a ículos 178 a 183 y 189.
e) Tipo ag a ado
Las penas se impond án en su mi ad supe io cuando el ace camien o se ob enga median e
coacción, in imidación o engaño. Respec o a la inclusión de la coacción, es a esul a ex aña
po que pa a que haya iolencia el ace camien o iene que habe se p oducido ya, de mane a
que la coacción no se á posible has a que no se hayan lle ado a cabo los ac os de
ace camien o. En cuan o a la inclusión de la in imidación, puede da luga a un concu so
con el deli o de amenazas. En es e caso hab ía que acudi al a . 8.4 CP, de modo que
hab ía que aplica la pena supe io , siendo en es e caso és a la del deli o de amenazas. Po
úl imo, en cuan o a la inclusión del engaño, se co e el iesgo de acia de con enido el ipo
básico, ya que lo no mal es que el suje o u ilice algún ipo de a imaña pa a consegui el
con ac o con el meno .42
41 Véase “El denominado child g ooming del a ículo 183 bis del Código Penal: una ap oximación a su es udio”,
Lina Ma iola Díaz Co és, ene o de 2012
42 Véase GÓMEZ TOMILLO, Manuel. Comen a ios al Código Penal. Valladolid: Lex No a, 2011
33
3.2.5. Regulación de lege e enda (“deli o de embaucamien o”)
El P oyec o de Ley O gánica po la que se modi ica la Ley O gánica 10/1995, de 23 de
no iemb e, del Código Penal modi ica el a ículo 183 bis de dicho código. En el núme o 1
de es e 183 e se ae el hoy igen e a . 183 bis, que ipi ica el acoso cibe né ico a meno es
de ece años, en los mismos é minos que la egulación ac ual.
La Di ec i a 2011/92/UE exho a a los Es ados miemb os a que ipi iquen es a conduc a,
ya que “el embaucamien o de meno es con ines sexuales cons i uye una amenaza con ca ac e ís icas
especí icas en el con ex o de In e ne , ya que es e medio o ece un anonima o sin p eceden es a los usua ios
pues o que pueden ocul a su iden idad y sus ci cuns ancias pe sonales, ales como la edad”.43
Así, con o me al manda o de la UE, en el núme o 183 e .2 se in oduce un nue o deli o,
que la Di ec i a 2011/92/UE llama de embaucamien o, co espondiendo a la p e isión del
a ículo 6.2 de la misma, siendo su con enido el siguien e: “2. El que a a és de in e ne , del
elé ono o cualquie o a ecnología de la in o mación y la comunicación con ac e con un meno de ece años
y ealice ac os di igidos a embauca le pa a que le acili e ma e ial po nog á ico o le mues e imágenes
po nog á icas en las que se ep esen e o apa ezca dicho meno , se á cas igado con una pena de p isión de seis
meses a dos años”
Se a a, po an o, de un deli o suscep ible de se come ido (de o ma idónea) a a és de
las edes sociales. El suje o ac i o debe ene el p opósi o de u ilización del meno pa a la
p oducción de po nog a ía in an il: pa a ob ene imágenes o ma e ial po nog á ico en las
que apa ezca el meno . El compo amien o ipi icado se si úa en el momen o p e io a la
ejecución del deli o planeado po el au o , que es el de p oducción de po nog a ía in an il.
Se cas igan, po an o, acciones p e ias a la p opia p oducción de la po nog a ía in an il, de
o ma que si se hubie a ido más allá y se hubie a ob enido e ec i amen e el ma e ial
po nog á ico o las imágenes po nog á icas, se consuma ía el deli o de p oducción de
po nog a ía in an il del a . 189, quedando abso bido el deli o del 183 e .2 po el deli o
p incipal.
43 Di ec i a 2011/92/UE ( ela i a a la lucha con a los abusos sexuales y la explo ación sexual de
los meno es y la po nog a ía in an il de 13-12-2011), pá a o 19
34
Podemos cues iona nos el hecho de su hubie a sido más co ec o la ipi icación de es e
compo amien o den o del a ículo que egula la po nog a ía in an il (a . 189 CP). Po
o a pa e, nos encon amos ambién en es e P oyec o con el a .189.6, que es ablece que:
“La p oducción y posesión de po nog a ía in an il no se án punibles cuando se a e del ma e ial
po nog á ico a que se e ie e la le a c) del pá a o segundo del apa ado 1 de es e a ículo, siemp e que el
ma e ial es é en posesión de su p oduc o únicamen e pa a su uso p i ado, y en su p oducción no se haya
u ilizado el ma e ial po nog á ico a que se e ie en las le as a) y b) del mismos.”
De mane a que, con la nue a egulación del P oyec o, la p oducción de po nog a ía in an il
pa a uso p i ado cuando se a e de “imágenes ealis as de un meno pa icipando en una
conduc a sexualmen e explíci a o imágenes ealis as de los ó ganos sexuales de un meno ,
con ines p incipalmen e sexuales” (189.1 c) es a ípica, mien as que el engaño pa a que un
meno le acili e el ma e ial po nog á ico pa a su p oducción de esa na u aleza esul a
cas igado. A juicio del Consejo Gene al del Pode Judicial es a con adicción debe se
co egida.44
3.3. Deli os con a la in imidad
3.3.1. Descub imien o y e elación de sec e os
a) Bien ju ídico p o egido
Es e ipo delic i o se encuad a den o del í ulo ese ado a los deli os con a la in imidad,
y es, p ecisamen e, la in imidad el bien ju ídico p o egido. Po in imidad hay que en ende
el conjun o de mani es aciones de la pe sonalidad indi idual o amilia cuyo conocimien o
o desa ollo quedan ese ados a su i ula o sob e las que eje ce alguna o ma de con ol
cuando se en implicados e ce os. Se a a de u ela la olun ad de una pe sona ísica o
ju ídica de que no sean conocidos de e minados hechos que an sólo ella o un de e minado
núme o de pe sonas conoce.45
Además de es a e ien e nega i a de la in imidad is a como un ámbi o ese ado sin
in omisiones ajenas, el ipo delic i o p o ege o a e ien e en endida como el de echo del
ciudadano a con ola sus da os pe sonales en e a los iesgos de conocimien o y
44 Véase CGPJ. «In o me al an ep oyec o de Ley O gánica po la que se modi ica la Ley O gánica
10/1995, de 23 de No iemb e, del Código Penal.» Mad id, 2013
45 Véase MUÑOZ CONDE, F. “De echo Penal. Pa e especial”, 16ª edición, Valencia (Ti an lo
Blanch), 2010
35
u ilización no consen idos gene ados en las sociedades mode nas, especialmen e a pa i de
su a amien o in o ma izado.46
b) Tipo obje i o
En es e caso nos in e esa analiza la e elación de sec e os a a és de las edes sociales.
Dicha e elación se puede p o ege y cas iga a a és del a ículo 197.4 del Código Penal,
que es ablece que:
“Se impond á la pena de p isión de dos a cinco años si se di unden, e elan o ceden a e ce os los da os o
hechos descubie os o las imágenes cap adas a que se e ie en los núme os an e io es. Se á cas igado con las
penas de p isión de uno a es años y mul a de doce a ein icua o meses, el que, con conocimien o de su
o igen líci o y sin habe omado pa e en su descub imien o, ealiza e la conduc a desc i a en el pá a o
an e io ”.
Di undi supone ex ende la in o mación a un cí culo inde e minado de pe sonas, mien as
que e ela y cede pa ecen indica una ansmisión a un núme o menos de pe sonas.
La p ime a conduc a supone una ag a an e de los ipos an e io es. El undamen o de es a
cuali icación adica en la mayo in ensidad del a aque al bien ju ídico p o egido, al exigi se
pa a su consumación no sólo la ealización de las acciones de los ipos básicos del 197.1 y
2, sino además la e elación de los sec e os descubie os a e ce os.
En cuan o a la segunda conduc a del p ecep o, se p e é un deli o independien e come ido
po un e ce o que, sin habe in e enido en el descub imien o del sec e o, pe o
conociendo su o igen ilíci o, lo e ela. Ilíci o debe en ende se aquí como penalmen e ilíci o,
no bas ando con el ca ác e ci ilmen e ilíci o de la in o mación.47
c) Tipo subje i o
En el caso de la p ime a conduc a, se equie e que el au o ealice la conduc a de los ipos
básicos con conocimien o y olun ad de di undi , e ela o cede los da os ob enidos, es o
es, se exige dolo. En el caso de la segunda conduc a, se exige, además del dolo de di undi
e ela o cede , la concu encia de un especial elemen o del injus o de ene conocimien o
del o igen ilíci o de de la in o mación ob enida y di ulgada.
46 Véase GÓMEZ TOMILLO, Manuel. Comen a ios al Código Penal. Valladolid: Lex No a, 2011
47 GÓMEZ TOMILLO, Manuel. Comen a ios al Código Penal. Valladolid: Lex No a, 2011
36
3.3.2. Regulación de lege e enda (“sex ing”)
Nos puede in e esa ambién, den o de la e elación de sec e os, la egulación es ablecida
po el P oyec o de 2013 añade un apa ado 4 bis al a ículo 197, con el siguien e con enido:
"Se á cas igado con una pena de p isión de es meses a un año o mul a de seis a doce meses el que, sin
au o ización de la pe sona a ec ada, di unda, e ele o ceda a e ce os imágenes o g abaciones audio isuales
de aquélla que hubie a ob enido con su anuencia en un domicilio o en cualquie o o luga ue a del alcance
de la mi ada de e ce os, cuando la di ulgación menoscabe g a emen e la in imidad pe sonal de esa pe sona.
La pena se impond á en su mi ad supe io cuando los hechos hubie an sido come idos po el cónyuge o po
pe sona que es é o haya es ado unida a él po análoga elación de a ec i idad, aun sin con i encia."
Se es á ipi icando en es e a ículo lo que se conoce como sex ing. El sex ing puede se
de inido como el en ío, no malmen e a a és de in e ne o de un disposi i o mó il, de
mensajes de con enido sexual, p oducidos y p o agonizados po el emiso . En p incipio
es a p ác ica no debe ía susci a duda alguna en cuan o a su ipicidad en la medida en que
se a a de una p ác ica olun a ia.48
Has a el día de hoy, la di usión de sex ing sin consen imien o del p o agonis a no ha
me ecido, en a ención al o denamien o ju ídico español, un ep oche penal. Sin emba go, la
impo an e exposición de la in imidad que se e ec úa al emi i sex ing si úa al p o agonis a
de los mensajes o imágenes en una si uación de g a e iesgo pa a sus de echos a la
in imidad y a la p opia imagen, en la medida en que los mensajes digi ales ecibidos pueden
se een iados de o ma indisc iminada po el ecep o .
Nos encon amos an e el caso, po ejemplo, de una pa eja que ealiza el sex ing du an e el
iempo de igencia de la elación, pe o una ez concluida és a, la pe sona que conse a
imágenes de sex ing de la o a pa e, ya sea po despecho, abu imien o o di e sión, las
di ulga a modo de pasa iempo, enganza o ex o sión.
Además, la ac ual omnip esencia de los medios de cap ación y en ío de imágenes y la
gene alización de una cul u a de comunicación pe manen e han hecho que es e enómeno
48 Véase MARTÍNEZ OTERO, Juan Ma ía. «La di usión del sex ing sin consen imien o del
p o agonis a: un análisis ju ídico.» 2013.

37
deje de se un hecho aislado pa a da paso a una nue a o ma de ulne ación de la
in imidad.49
La edacción de ipo no lo es inge a la di usión de imágenes o g abaciones de na u aleza
sexual, sino que se ealiza una o mulación gené ica, e i iéndose a las ulne aciones g a es
de la in imidad pe sonal. Así, aunque la g an mayo ía de los deli os englobados en es e
nue o ipo es án di ec amen e elacionados con el sex ing, no se puede exclui de su
alcance la di usión de o as imágenes o g abaciones ín imas.
La in imidad de la pe sona g a ada se á lesionada de o ma g a e la di usión se haya
p oducido con un alcance muy amplio y con publicidad. Es aquí cuando en an en juego las
edes sociales, que ienen un amplio núme o de po enciales isi an es.
Los equisi os pa a conside a que se incu e en es e deli o son: que las g abaciones hayan
sido ob enidas con “anuencia” de la íc ima, es deci , la íc ima consin ió que se le g aba a
o o og a ia a, pe o no que se di undie an las g abaciones, y que hayan sido ealizadas en
un domicilio o en cualquie o o luga ue a del alcance de la mi ada de e ce os. Debe
en ende se que la g abación se ealizó desde un p incipio “con ánimo de se p o egida”. Es
deci , no ald ía po ejemplo una o o omada en una cena en un luga público, ni en una
ies a p i ada con a ias pe sonas.50
El deli o no lo come e á solo quien di unda po p ime a ez la g abación: ambién pod ía
incu i en él quien después con ibuye a que se siga di ulgando; po ejemplo, en el caso del
wi e , quien e ui ee la imagen. En el caso de la concejal de Los Yébenes (Ol ido
Ho migos) el alcalde de la localidad, Ped o Ace edo, del PP, ue denunciado po esa
di usión. Así pues, el obje i o es que la pena se aplique a odos los eslabones de la cadena.
En el ac ual a ículo 197 CP no encuen an p o ección penal los supues os de di usión de
imágenes en In e ne , ob enidas con consen imien o de su i ula . Solo si la cap ación o
g abación eúne los elemen os del a . 197.1 CP (ausencia del consen imien o) pod á se
49 Véase “Sex ing: adolescen es, sexo y elé onos mó iles”, Jo ge Flo es Fe nández, sep iemb e
2008, en: h p://www.Pan allasAmigas.ne [úl ima consul a: domingo 27 de ab il de 2014, 20:30]
50 Véase MARTÍNEZ OTERO, Juan Ma ía. «La di usión del sex ing sin consen imien o del
p o agonis a: un análisis ju ídico.» 2013.
38
conside ado deli o; sin pe juicio de que en algunos casos puede cons i ui un deli o con a
el hono o, en su caso, un ilíci o ci il de la Ley 1/1982.
An e es a si uación, el Consejo Gene al del Pode Judicial conside a que “la in oducción de
es e nue o deli o ha de conside a se necesa ia y a o unada”. También dice el CGPJ en su in o me
que el ipo “se con igu a como un deli o especial de p opia mano, po cuan o que solo pod á se come ido
po aquél que hubie a ob enido las imágenes o g abaciones audio isuales di undidas con el consen imien o de
la íc ima” y echa de menos “que no se haya p e is o una ag a ación cuando la íc ima sea el cónyuge o
ex cónyuge del suje o pasi o o pe sona que con i a o haya con i ido con él o man enga o haya man enido
una elación análoga”. 51
En mi opinión, en cuan o a la con eniencia de la adhesión de es e a ículo, pod íamos
p egun a nos si lo que a a de p o ege no es an o la in imidad de las pe sonas como su
i esponsabilidad o inconsciencia, ya que el suje o que ha ealizado ales ac os y los di unde
es á colocando olun a iamen e en manos de un e ce o in o mación sensible ela i a a su
in imidad.
Todo ello hace que nos p egun emos si el De echo Penal en es e caso es á siendo
demasiado pa e nalis a, pues la pe sona que consien e en la g abación de esas imágenes,
u ilizando una diligencia media, debe ía se plenamen e conscien e de las consecuencias que
pueden aca ea ales ac os. Así pues, conside o que g an pa e de la culpa del pe juicio que
su en las íc imas de es e deli o la ienen las p opias íc imas, ya que con ían aspec os de
su in imidad a pe sonas que puede aiciona esa con ianza deposi ada.
En conclusión, la sanción penal que se p e ende impone a la conduc a desc i a esul a
desp opo cionada. Supone una in e ención exage ada de los pode es públicos en la ida
p i ada de las pe sonas. Si bien es á cla o que la di usión de sex ing puede se sumamen e
lesi a pa a la in imidad de la íc ima y ello me ece un cie o ep oche social sin ninguna
duda, es o no signi ica que deba me ece igualmen e un ep oche penal ya que el p opio
a ec ado es esponsable di ec o del daño su ido.
51 Consejo Gene al del Pode Judicial “In o me al an ep oyec o de Ley O gánica po la que se modi ica la Ley
O gánica 10/1995, de 23 de No iemb e, del Código Penal” Mad id, 2013
39
3.4. Deli os con a el hono
3.4.1. Bien ju ídico p o egido (el hono como dignidad de la pe sona)
El hono es un bien ju ídico que es á ín imamen e inculado a la pe sonalidad del indi iduo
y, a la ez, es á muy in luenciado po las alo aciones cul u ales impe an es en cada
momen o his ó ico y en cada sociedad, de es a o ma esul a muy complicado conc e a un
concep o del al bien ju ídico.
El bien ju ídico p o egido po es e ipo penal es el hono , concep o que puede en ende se
desde dos pe spec i as:
- Subje i a- se a a de la ep esen ación que el suje o iene de uno mismo.
- Obje i a- es el p es igio o epu ación de ca a al público o a la sociedad.
Sin emba go, sí que se hace necesa io conc e a los lími es de es e concep o pa a e has a
qué pun o puede e se dañado o lesionado es e bien ju ídico. Se exige como condición
necesa ia pa a en ende ulne ado el de echo al hono que quede a ec ada la buena
epu ación de la pe sona. En odo caso debe ene se p esen e la noción de dignidad de la
pe sona a la ho a de con igu a el bien ju ídico. Los a aques al hono son a aques
inmedia os a la dignidad de la pe sona, es deci , a su au oes ima y ama. Su ge un p oblema
en elación a la dignidad de las pe sonas, y es que las dis in as posiciones y si uaciones de
los indi iduos hacen que el g ado espe o a esa dignidad enga que se de e minado de
o ma ci cuns ancial. En es e sen ido, el a o adecuado a la dignidad de un niño no lo es
pa a una pe sona adul a, y ice e sa. Lo que puede esul a lesi o pa a la dignidad de un
pa icula puede no se lo pa a una pe sonalidad pública.52
Po úl imo, en lo ela i o al hono hay que hace e e encia a las libe ades de exp esión e
in o mación como limi aciones de es e de echo. Ambos de echos, de exp esión e
in o mación y el de echo al hono , es án econocidos como de echos undamen ales a ni el
cons i ucional, de o ma que gozan de una misma je a quía. En es e sen ido hab á que
analiza caso po caso de o ma judicial pa a alo a en qué supues os se ha ulne ado uno
u o o de echo. En odo caso hay que ene p esen e que la CE no p o ege ningún de echo
al insul o.53
52 Véase GÓMEZ TOMILLO, Manuel. Comen a ios al Código Penal. Valladolid: Lex No a, 2011
53 Véase VIVES ANTÓN, Tomás S. De echo penal, pa e especial. Valencia: Ti an lo blanch, 2010.
40
3.4.2. La inju ia
a) Concep o
La de inición de inju ia se encuen a ecogida en el a . 208:
Es inju ia la acción o exp esión que lesionan la dignidad de o a pe sona, menoscabando su ama o
a en ando con a su p opia es imación. Solamen e se án cons i u i as de deli o las inju ias que, po su
na u aleza, e ec os y ci cuns ancias, sean enidas en el concep o público po g a es.
El a ículo 209 del CP es ablece que:
Las inju ias g a es hechas con publicidad se cas iga án con la pena de mul a de seis a ca o ce meses, y, en
o o caso, con la de es a sie e meses.
Po úl imo el a ículo 211 del CP es ablece que:
La calumnia y las inju ias se epu a án hechas con publicidad cuando se p opaguen po medio de la
imp en a, la adiodi usión o po cualquie o o medio de e icacia semejan e.
b) Tipo obje i o
El a 208 con empla dos modalidades de comisión de la conduc a: la acción y la exp esión,
siendo la p ime a la mani es ación de hechos inju iosos y la segunda la emisión de ideas,
opiniones o juicios de alo (inju ias eales y e bales). Se pueden lle a a cabo median e
cualquie medio, incluso se admi en las inju ias de ca ác e simbólico (ca ica u as).54
El CP exige que es a acción o exp esión sea g a e. Se cie a la ía penal a odas las inju ias
que no e is an el ca ác e de g a es. La de e minación de la g a edad de la inju ia debe
e ec ua se a endiendo al concep o público que se enga sob e su na u aleza, e ec os y
ci cuns ancias. Como emos, el legislado , en luga de de ini la g a edad, op a po
emi i se a un pa áme o de la misma: el concep o público. Dado el g ado de ela i ismo
que se esconde en es e concep o, pa ece adecuado a i ma que se á el juez en cada caso el
que de e mine la g a edad de la inju ia. Lo g a e ep esen a así un momen o no ma i o
pendien e de elabo ación, pa a cuya conc eción el ex o emi e al Juez pa a que sea és e el
que lo alo e.55
54 Véase GÓMEZ TOMILLO, Manuel. Comen a ios al Código Penal. Valladolid: Lex No a, 2011
55 Véase GÓMEZ TOMILLO, Manuel. Comen a ios al Código Penal. Valladolid: Lex No a, 2011
47
de dichas amenazas, con los ac uales medios écnicos, es á habiendo una endencia posi i a
en la denuncia de es os. Po lo an o, es os casos de amenazas sí que son denunciables y,
aunque es una o ma de amenaza de nue a gene ación, el Código Penal ecoge en su
egulación su pe secución. Cuan o mayo sea la apidez de la p esen ación de la denuncia
po amenazas, más posibilidades hab á de que se conse en los da os pa a da con el
esponsable de la amenaza y mayo es posibilidades de encon a documen ación en el
o denado de las pe sonas que puedan se de enidas.64
Pa a conclui me gus a ía des aca que las amenazas más comunes son las de pe sonas
anónimas a pe sonajes econocidos en el ámbi o polí ico, depo i o y musical, en e o os,
aunque desa o unadamen e es án aumen ando ambién las amenazas en e pa icula es.
3.5.2. Coacciones
a) Bien ju ídico p o egido
Nos encon amos con una g an di icul ad a la ho a de conc e a es e bien ju ídico. Es o es
así po que en es a igu a se p o ege de o ma gene al la libe ad, de mane a que pod ía
pensa se que p ác icamen e odos los deli os (con a la libe ad sexual, el pa imonio, la
ida, la in eg idad, e c) conlle an en buena pa e la ealización de unas coacciones. De es a
o ma no podemos a i ma que el bien ju ídico p o egido sea la libe ad en gene al, sino la
libe ad de ob a .65 Hay que en ende po libe ad de ob a la libe ad de ejecu a lo
p e iamen e decidido po el suje o pasi o. De es a o ma, sólo hab á coacciones cuando se
a en e con a la úl ima ase de la olun ad, la ase de ejecución de una decisión ya omada.
Es a es la di e encia undamen al en e las coacciones y las amenazas.
b) Suje os
El suje o ac i o puede se lo cualquie pe sona. Si el au o es un unciona io público en el
eje cicio de su unción, debe á aplica se es a igu a con la ag a an e de p e alimien o de
ca go público del a . 22.7 CP.
64 Véase “Los deli os de amenazas en la ed se iplica on en 2012”, 2013, en:
h p://www. ein e esa.es/espana/ wi e _0_983902783.h ml [úl ima consul a: jue es 15 de mayo
de 2014, 16:43]
65 Véase VIVES ANTÓN, Tomás S. De echo penal, pa e especial. Valencia: Ti an lo blanch, 2010.

48
El suje o pasi o lo se á oda pe sona con una capacidad de olun ad suscep ible de se
doblegada po la coacción, de modo que los en e mos men ales ambién pueden se suje os
pasi os en la medida en que engan dicha capacidad. Al igual que en las amenazas, hab á
que ene en cuen a en odo caso las ci cuns ancias pe sonales del suje o pasi o, pa a
de e mina si la conduc a ealizada es suscep ible o no de cons i ui un deli o de amenazas
o de coacciones.66
c) Tipo obje i o
El a ículo 172 es ablece que:
“1. El que, sin es a legí imamen e au o izado, impidie e a o o con iolencia hace lo que la ley no p ohíbe,
o le compelie e a e ec ua lo que no quie e, sea jus o o injus o, se á cas igado con la pena de p isión de seis
meses a es años o con mul a de doce a ein icua o meses, según la g a edad de la coacción o de los medios
empleados. Cuando la coacción eje cida u ie a como obje o impedi el eje cicio de un de echo undamen al se
le impond án las penas en su mi ad supe io , sal o que el hecho u ie a señalada mayo pena en o o
p ecep o de es e Código.
2.
El que de modo le e coaccione a quien sea o haya sido su esposa, o muje que es é o haya es ado ligada a
él po una análoga elación de a ec i idad, aun sin con i encia, se á cas igado con la pena de p isión de seis
meses a un año o de abajos en bene icio de la comunidad de ein a y uno a ochen a días y, en odo caso,
p i ación del de echo a la enencia y po e de a mas de un año y un día a es años, así como, cuando el
Juez o T ibunal lo es ime adecuado al in e és del meno o incapaz, inhabili ación especial pa a el eje cicio de
la pa ia po es ad, u ela, cu a ela, gua da o acogimien o has a cinco años.
Igual pena se impond á al que de modo le e coaccione a una pe sona especialmen e ulne able que con i a
con el au o .
Se impond á la pena en su mi ad supe io cuando el deli o se pe pe e en p esencia de meno es, o enga luga
en el domicilio común o en el domicilio de la íc ima, o se ealice queb an ando una pena de las
con empladas en el a ículo 48 de es e Código o una medida cau ela o de segu idad de la misma
na u aleza.
66 Véase “Deli o de coacciones”, Enciclopedia ju ídica, en: h p://www.enciclopedia-
ju idica.biz14.com/d/deli o-de-coacciones/deli o-de-coacciones.h m [úl ima consul a: jue es 15 de
mayo de 2014, 16:56]
49
No obs an e lo p e is o en los pá a os an e io es, el Juez o T ibunal, azonándolo en sen encia, en a ención
a las ci cuns ancias pe sonales del au o y a las concu en es en la ealización del hecho, pod á impone la
pena in e io en g ado.”
El p ime equisi o es la iolencia. Es a iolencia ha de e es i una cie a en idad, que no
es necesa io que llegue a se i esis ible, sino que bas a con que sea lo su icien e pa a log a
el esul ado deseado.
La p ime a modalidad consis e en impedi hace lo que la ley no p ohíbe. Se a a de
imposibili a a o o la ejecución de una conduc a que es á ju ídicamen e pe mi ida. Po ley
debe en ende se aquí la legislación penal. La segunda modalidad consis e en compele a
e ec ua lo que no quie a, sea jus o o injus o. Compele equi ale a obliga .67
d) Tipo subje i o
Sólo cabe la comisión dolosa, debiéndose desca a an o la comisión imp uden e como
incluso la dolosa e en ual, dado el aspec o inalís ico de la conduc a.
3.6. Deli os de p onog a ía in an il
Aun econociendo que la po nog a ía in an il ha exis ido siemp e y que, po an o, no es
un enómeno ca ac e ís ico de nues os días, es p eciso acep a el hecho de que In e ne y
más conc e amen e las edes sociales han con ibuido de o ma decisi a al auge de es a
lac a. Tal clase de conduc as se ca ac e izaban po una a mós e a de ma ginalidad y
clandes inidad. El su gimien o de la ed ha supues o un e dade o acica e pa a las
posibilidades de comisión de es e ipo de deli os dado que a o ece el anonima o y di icul a
la pe secución del hecho g acias, muchas eces, al ca ác e ansnacional de la in acción.
Pe o es que además, la ed esul a ex ao dina iamen e ú il pa a quien decide pe pe a
es os deli os y pa a quien, además, se luc a con los mismos. Así, las edes sociales
mul iplican exponencialmen e las posibilidades de accede a a chi os pedó ilos y las
opo unidades de dis ibui los, lo que o ece al suje o un mundo de posibilidades delic i as
al que puede accede desde la segu idad (apa en e) de su p opio hoga .
67 Véase “Deli o de coacciones”, Enciclopedia ju ídica, en: h p://www.enciclopedia-
ju idica.biz14.com/d/deli o-de-coacciones/deli o-de-coacciones.h m [úl ima consul a: jue es 15 de
mayo de 2014, 16:56]
50
Una de las ías de mayo di usión de po nog a ía in an il a a és de In e ne iene
cons i uida po las edes sociales. Ob iamen e no son las edes gene alis as ( acebook,
wi e , Myspace…) el p incipal ehículo de es e ipo de ac i idad delic i a. Dado su
ca ác e clandes ino, necesa iamen e han de desen ol e se en ámbi os lo más opacos
posibles, ecu iendo pa a ello a edes emá icas o e icales, c eadas especí icamen e pa a
dicho in y cons i uidas po o os o comunidades a los que solo ienen acceso los iniciados,
es deci aquellos que conocen pe ec amen e el con enido de la ed y en los que el
adminis ado impide la en ada a los usua ios que no espondan a las exigencias que,
p e iamen e, los in eg an es de la ed hayan es ablecido. De es a o ma se gene a una
pan alla p o ec o a que ampa a el in e cambio de con enidos ilegales.68
Es as ci cuns ancias han enido a de e mina que la Comunidad In e nacional y los
Es ados se hayan is o en la necesidad de eacciona an e el desmesu ado c ecimien o de al
ipología delic i a. Así, la Con ención sob e los De echos del Niño de 1989, dispone en su
a ículo 19 que “los Es ados Pa es adop a án odas las medidas legisla i as, adminis a i as, sociales y
educa i as ap opiadas pa a p o ege al niño con a oda o ma de pe juicio o abuso ísico o men al, descuido
o a o negligen e, malos a os o explo ación, incluido el abuso sexual, mien as el niño se encuen e bajo la
cus odia de los pad es, de un ep esen an e legal o de cualquie o a pe sona que lo enga a su ca go”.69
En conclusión, aunque siemp e en des en aja en e a la ené ica ac i idad de quien ope a
al ma gen de la Ley, lo cie o es que la Comunidad In e nacional ha eaccionado, aun con
oda la mo osidad que le es inhe en e, en e a un mal que ya no se puede conside a
eme gen e, sino consolidado y en incon es able ascenso, ma cando pau as a los Es ados
con el in de ac i a sensibilidades y uni ica c i e ios de ac uación pa a da espues a penal
a un p oblema que aspasa las on e as nacionales pa a ans o ma se en una cues ión de
Jus icia Uni e sal, aun a sabiendas de las insu iciencias de es a espues a, sob e odo
eniendo en cuen a la exis encia de países que se si úan delibe adamen e ue a de la ó bi a
del De echo.
3.6.1. Concep o de po nog a ía in an il
Nues o Código Penal no con iene una de inición au én ica de lo que deba en ende se po
po nog a ía y, menos aún, po po nog a ía in an il. La cues ión no es i ele an e po que del
68 Véase ROJO LÓPEZ, Ja ie . «Deli os come idos a a és de In e ne .» Á ila, Oc ub e de 2009
69 Véase el a ículo 19 de la Con ención sob e los de echos del niño, adop ada po la Asamblea
Gene al de las Naciones Unidas el 20 de no iemb e de 1989
51
mayo o meno con enido que o o guemos al concep o depende á la mayo o meno
ex ensión que puedan alcanza los di e en es ipos penales.
Como señala la Sen encia del TS de 2 de no iemb e de 2006, nues a ju isp udencia ha sido
adicionalmen e “ eacia a desc ipciones semán icas sob e es a cues ión, sin duda po en ende que el
concep o de po nog a ía es á en unción de las cos umb es y pensamien o social, dis in o en cada época,
cambian e y conec ado con los usos sociales de cada momen o his ó ico”. Se a a “en suma de ma e ial
capaz de pe u ba , en los aspec os sexuales, el no mal cu so de la pe sonalidad en o mación de los meno es
o adolescen es. Pa ece con o me con es a in e p e ación que la po nog a ía, es aquello que desbo da los
lími es de lo é ico, de lo e ó ico y de lo es é ico, con inalidad de p o ocación sexual, cons i uyendo po an o
imágenes obscenas o si uaciones impúdicas, odo ello sin pe juicio de que, en es a ma e ia, como ya se
apun ó, las no mas deban se in e p e adas de acue do con la ealidad social, como impone el a ículo 3.1
del Código Ci il”.70
U ia e Valien e, de ine la po nog a ía in an il como aquellos supues os en los que nos encon emos
con ep esen aciones de meno es de edad, en ac i ud implíci a o explíci amen e sexual, o con simples
ep esen aciones del cue po desnudo de meno es de edad, cuando en a ención al con ex o en que apa ezcan y
a las ci cuns ancias del caso conc e o, ca ezcan de o a jus i icación que no sea de índole sexual. Y
eniendo en cuen a la ex ensi a legislación española añade el mencionado au o que a ello
end á que añadi se, po exp esa p e isión del legislado , como supues os de po nog a ía in an il p e is os en
el a ículo 189.7 del Código Penal, las ep esen aciones po nog á icas en las que, no in e iniendo
di ec amen e meno es de edad o incapaces, sea u ilizada su imagen o su oz al e ada o modi icada. 71
En sín esis, hemos de en ende po po nog a ía in an il, desde la pe spec i a de nues o
o denamien o ju ídico penal:
a) oda ep esen ación de meno es en ac i ud implíci a o explíci amen e sexual.
b) cualquie ep esen ación que, sin se explíci a o implíci amen e sexual, con enga
desnudos de meno es en ac i ud o con p opósi o obsceno lo que, ob iamen e, excluye
imágenes de desnudos de ca ác e médico, cien í ico, a ís ico, e c…
70 Sen encia del T ibunal Sup emo nº 1058/2006, de 2 de no iemb e de 2006 ( ecu so 271/2006),
Fundamen o Ju ídico nº 5
71 Véase URIARTE VALIENTE, Luis M. «Deli os ela i os a la po nog a ía in an il y co upción
de meno es.» Jo nadas de especialización en ma e ia de c iminalidad in o má ica. Cibe c imen y Cibe e o ismo.
G anada, 2006.
52
c) la po nog a ía pseudo in an il, concep o ex ensi o y ju ídicamen e echazable al que
ol e emos al a a de los dis in os ipos p e is os en nues o Código Penal.
3.6.2. Bien ju ídico p o egido
El Código Penal español egula la ma e ia en los a ículos 189, 189 bis y 190, in eg ados
den o del Capí ulo V, del Tí ulo VIII, del Lib o II. Nues o o denamien o ju ídico
conside a, po an o, que se a a de deli os con a la libe ad e indemnidad sexuales y,
den o de es e epíg a e, los incluye bajo la úb ica de la co upción de meno es. En
consecuencia con ello, en p incipio cabe pensa que el bien ju ídico p o egido en es os
deli os se á dicha libe ad e indemnidad sexual del meno . Sin emba go la cues ión no
esul a an sencilla.
Como hemos dicho, el p ime bien ju ídico p o egido y que cons i uye la úb ica del Tí ulo
VIII, es el de la libe ad e indemnidad sexual del meno o incapaz. Sin emba go, de la
simple lec u a de los dis in os ipos consag ados en el Código Penal se e idencia que no en
odos esul a a ec ado dicho in e és. Así, po ejemplo, en los supues os del apa ado a) del
núme o 1 del a ículo 189 pa ece plausible acep a que lo que se es á p o egiendo es esa
libe ad e indemnidad sexual de cada meno en conc e o, pues se cas iga la cap ación o
u ilización de un niño. De acue do con es a esis, cada conduc a ípica da ía luga a an os
deli os cuan os meno es esul a en a ec ados. Sin emba go, en los supues os del apa ado
b) del mismo p ecep o pa ece que el bien ju ídico que se a a de p o ege es más bien de
ca ác e gené ico. En es e caso no se p oduce una acción di ec a sob e el meno sino solo
sob e su imagen y, po an o, lo que esul a á dañado no se á la indemnidad sexual de aquel
sino una especie de abs acción in eg ada po la mo al sexual colec i a, la o mación sexual
y pe sonal del meno en gene al o la p o ección in eg al de la in ancia. Es os concep os
gené icos debe ían de e mina que cada ac o de dis ibución o di usión de po nog a ía
in an il o la posesión de ma e ial po nog á ico, con o sin p opósi o ul e io de dis ibución,
cons i uya un solo deli o con independencia del núme o de a chi os compa idos y de la
can idad de meno es que apa ezcan en las imágenes.72
3.6.3. Tipos penales
El a ículo 189 del Código Penal ecoge en su núme o 1 dos ipos básicos; en el núme o 2
p e é un ipo p i ilegiado y en el núme o 3 es ablece una se ie de ipos cuali icados.
72 Véase ROJO LÓPEZ, Ja ie . «Deli os come idos a a és de In e ne .» Á ila, Oc ub e de 2009

53
a) Tipos básicos
Señala el a ículo 189,1 que se á cas igado con la pena de p isión de uno a cinco años:
a) El que cap a e o u iliza e a meno es de edad o a incapaces con ines o en espec áculos exhibicionis as o
po nog á icos, an o públicos como p i ados, o pa a elabo a cualquie clase de ma e ial po nog á ico,
cualquie a que sea su sopo e, o inancia e cualquie a de es as ac i idades o se luc a e con ellas.
b) El que p oduje e, endie e, dis ibuye e, exhibie e, o ecie e o acili a e la p oducción, en a, di usión o
exhibición po cualquie medio de ma e ial po nog á ico en cuya elabo ación hayan sido u ilizados meno es
de edad o incapaces, o lo poseye e pa a es os ines, aunque el ma e ial u ie e su o igen en el ex anje o o
ue e desconocido.
Se a a, po an o, inicialmen e de dos ipos de compo amien os que se di e encian en
esencia po la elación que el au o es ablece con el meno : mien as que en el p ime g upo
de ilíci os se p oduce una ac uación sob e la p opia íc ima, en el segundo la conduc a
delic i a ope a sob e la imagen del meno de edad o incapaz, sin que necesa iamen e haya
enido que exis i con ac o ni siquie a conocimien o p e io en e los suje os ac i o y
pasi o.73 Las conduc as e lejadas en el apa ado a) p esen an un con enido que, en
p incipio, debe ía lle a apa ejado un ep oche penal de más en idad. No pa ece discu ible
que la elación di ec a del au o del hecho con el meno o incapaz en aña siemp e, apa e
de un plus de pelig osidad, un mayo pe juicio pa a la íc ima.
Dadas sus ca ac e ís icas, los deli os comp endidos en el apa ado a) son de muy di ícil
pe secución cuando se come en a a és de la ed, pues o que, como queda dicho, no se
cas iga al que dis ibuye o exhibe las imágenes po nog á icas (es o co esponde al apa ado
b)) sino al que cap a (es deci , al que a ae sin necesidad de que sea po la ue za) o u iliza al
meno o incapaz pa a la elabo ación del ma e ial po nog á ico, po lo que ha de ene se en
cuen a ambién la eno me complejidad de indi idualiza a quien haya podido seduci al
meno pa a que pa icipe en las imágenes, o las haya inanciado o se haya luc ado con ellas.
E iden emen e, en es os ipos, como en odos los de po nog a ía in an il, es p eciso que el
au o se ep esen e la ci cuns ancia de la mino ía de edad (o incapacidad, lo cual es aún más
complicado) de la pe sona que cap a o u iliza. A es e espec o, es bas an e ilus a i a la STS
222/2013, de 17 de ab il la cual señala que “es á ue a de dudas que la aplicación del a . 189.1 del
73 Véase VIVES ANTÓN, Tomás S. De echo penal, pa e especial. Valencia: Ti an lo blanch, 2010.
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CP exige que el suje o ac i o cap e con el dolo los elemen os que in eg an el ipo obje i o, en e los que se
incluye, cla o es, la mino ía de edad de quien es u ilizado pa a la elabo ación del ma e ial po nog á ico”. 74
Mucha mayo epe cusión ienen en el ámbi o de las edes sociales las modalidades
comisi as p e is as en el ipo básico que egula el apa ado b) del núme o 1, del
mencionado a ículo 189 del Código Penal. No malmen e la ac i idad delic i a po
excelencia en el ámbi o de las edes sociales es la dis ibución del ma e ial po nog á ico. En
es e sen ido señala U ia e Valien e que “en el caso de los deli os ela i os a la po nog a ía in an il o
e e ida a incapaces que se come en a a és de in e ne , las modalidades comisi as que con mayo ecuencia
nos amos a encon a , se án las cons i uidas po los compo amien os de dis ibución de po nog a ía, en
o no a los cuales, se mani ies an algunos o os compo amien os delic i os ípicos, como pudie an se los
e e idos a la en a, exhibición o acili ación de la di usión de la po nog a ía, e incluso excepcionalmen e, los
compo amien os de p oducción de po nog a ía in an il. La dis ibución de la po nog a ía admi e cualquie
ipo de conduc a que posibili e la simple isualización del ma e ial po nog á ico po pe sonas di e en es de
quien pudie a conside a se poseedo del mismo, es deci , po suje os dis in os de quien conside emos au o del
deli o. Se engloban aquí como mani es aciones p ima ias de la conduc a, el en ío di ec o de la po nog a ía
in an il a e ce as pe sonas a a és de con ac os en iempo eal en e ellas –como puede ocu i en los o os y
cha s de con e sación-, o bien a a és del co eo elec ónico, o median e la colocación del ma e ial
po nog á ico en la ed, sin des ina a io conc e o, como ocu e en los supues os de páginas web con con enido
pedó ilo”.75
Además de la dis ibución (a la que conside o equipa able la exhibición, en endida como la
exposición pública de las imágenes obscenas; y el o ecimien o, en el sen ido de pues a a
disposición de una gene alidad inde e minada de usua ios del ma e ial pedó ilo) el p ecep o
sanciona ambién la p oducción y en a de dichos e ec os.
No e mina de comp ende se bien el sen ido que ha de da se al é mino p oducción que
u iliza la no ma. En odo caso, si po al se en iende la ealización o inanciación de los
ideos, películas o sopo e de que se a e, pa ece más bien una modalidad que debie a
encuad a se en el apa ado a) del mismo a ículo 189.
74 Sen encia del T ibunal Sup emo 222/2013, de 17 de ab il de 2013 ( ecu so 1461/2012),
Fundamen o Ju ídico nº 4
75 URIARTE VALIENTE, Luis M. «Deli os ela i os a la po nog a ía in an il y co upción de
meno es.» Jo nadas de especialización en ma e ia de c iminalidad in o má ica. Cibe c imen y Cibe e o ismo.
G anada, 2006.
55
El a ículo 189,1 b) cas iga, como un e ce compo amien o ípico, la posesión de ma e ial
po nog á ico pa a la en a, dis ibución, di usión o exhibición. Es deci , se a a de una
posesión p eo denada al á ico que supone una ex ensión desmesu ada del ipo e implica
la necesidad de ealiza un juicio de alo , con odos los iesgos que compo a, pa a
de e mina cuando la enencia de a chi os pedó ilos iene una inalidad úl ima de pone los
a disposición de e ce os y cuando, po el con a io, esponde a una simple decisión del
in e esado de posee los pa a su sola con emplación, modalidad delic i a que conlle a un
meno ep oche penal.76
En suma, el ipo de posesión pa a la di usión plan ea se ios p oblemas es uc u ales e
in e p e a i os que obliga án, en muchas ocasiones, a e ec ua una alo ación de los hechos
con a eo con odo lo que ello implica.
b) Tipos cuali icados
El núme o 3 del a ículo 189 del Código Penal es ablece una se ie de ag a aciones al
señala que se án cas igados con la pena de p isión de cinco a nue e años los que ealicen los ac os
p e is os en el apa ado 1 de es e a ículo cuando concu a alguna de las ci cuns ancias siguien es:
a) Cuando se u ilicen a niños meno es de 13 años.
b) Cuando los hechos e is an un ca ác e pa icula men e deg adan e o eja o io.
c) Cuando los hechos e is an especial g a edad a endiendo al alo económico del ma e ial
po nog á ico.
d) Cuando el ma e ial po nog á ico ep esen e a niños o a incapaces que son íc imas de iolencia
ísica o sexual.
e) Cuando el culpable pe enecie e a una o ganización o asociación, incluso de ca ác e ansi o io,
que se dedica e a la ealización de ales ac i idades.
) Cuando el esponsable sea ascendien e, u o , cu ado , gua dado , maes o o cualquie o a
pe sona enca gada, de hecho o de de echo, del meno o incapaz.
Po an o, lo p ime o que con iene ecalca es que odas es as causas de ag a ación de la
pena han de eni necesa iamen e e e idas a los ipos básicos con enidos en el apa ado 1
del mismo p ecep o y que ya han sido analizados, si bien, como e emos más adelan e, no
76 Véase VIVES ANTÓN, Tomás S. De echo penal, pa e especial. Valencia: Ti an lo blanch, 2010.
56
oda conduc a de las desc i as como básicas es suscep ible de las ag a aciones especí icas
p e is as en el p ecep o que es amos analizando. Examina emos po sepa ado cada una de
es as cuali icaciones.
1. Meno es de 13 años
El legislado ha es imado que, po debajo de es a edad, la íc ima p esen a una especial
ulne abilidad que equie e una mayo p o ección penal. Aho a bien, si di ícil esul a la
de e minación de la edad cuando se a a de meno es de 18 años, no lo es menos en el
p esen e supues o. Habi ualmen e, los meno es que apa ecen en las imágenes po nog á icas
son desconocidos: no sólo se igno a su iden idad sino que ni siquie a se iene la ce eza de
su o igen, lo que di icul a aún más la cues ión. Pa a a a de sol en a la cues ión suele
acudi se a los in o mes pe iciales de expe os que, con odas las cau elas, puede a en u a
un dic amen que, ob iamen e, no es inculan e y que hab á de se alo ado po el ó gano
sen enciado como una p ueba más, a la ho a de dic a sen encia.77
Ob iamen e, el dolo del au o ha de aba ca ambién el conocimien o de la edad de la
íc ima, debiendo hace se ex ensi as a es e ex emo las conside aciones que acabamos de
pone de mani ies o más a iba. Bas a á que dicha edad pueda se cons a ada, sin asomo de
duda po cualquie pe sona de cul u a media. Sob e es a cues ión del conocimien o de la
edad del meno , cabe señala que exis e un ipo de elemen o indicia io de ex ao dina io
alo a la ho a de ac edi a dicho ex emo y que iene cons i uido po el p opio nomb e o
designación del a chi o. Así, cuando se solici an a a és de la ed a chi os en cuya
denominación apa ecen menciones ales como Asian Kids, 10 yo, 6 yea s, 8y olds ucking,
e c… pa ece ue a de oda duda que el dolo del au o aba ca la meno edad de la íc ima.78
2. Hechos pa icula men e deg adan es o eja o ios
Es a ag a an e plan ea p oblemas de in e p e ación, dado que exige un juicio de alo que
pe mi a conclui que el a o dado a la íc ima ha sido pa icula men e deg adan e o
eja o io. Es e iden e que odo ac o de po nog a ía in an il es, po su p opia na u aleza
humillan e y eja o io pa a el suje o pasi o. Pa a que pueda ope a la ag a an e especí ica
se equie e que el hecho sea pa icula men e deg adan e o eja o io, es deci , que concu a
un plus de an iju icidad mani es ado en el modus ope andi, que de e mine que los hechos
77 Véase ROJO LÓPEZ, Ja ie . «Deli os come idos a a és de In e ne .» Á ila, Oc ub e de 2009
78 Véase ROJO LÓPEZ, Ja ie . «Deli os come idos a a és de In e ne .» Á ila, Oc ub e de 2009
63
3. T ans e encia no consen ida: uno de los p incipales equisi os de es e deli o es el hecho
de que se iene que lle a a cabo una disposición pa imonial, sin consen imien o del i ula
y po an o lesi a pa a el mismo. Sin es a posibilidad ac ible y eal de causa un daño
pa imonial e ec i o, la ac i idad ípica pie de su ca ga delic i a.
4. Pe juicio pa imonial de e ce o: según la doc ina mayo i a ia, pa a aplica es e ipo
penal es necesa io que exis a un pe juicio eal en el pa imonio “económico indi idual” no
bas ando con que la acción ípica haya pues o en pelig o el pa imonio económico de la
íc ima.
Se a a de una écnica de ingenie ía social po que no ap o echa una ulne abilidad en los
o denado es sino un allo humano, al engaña a los usua ios de In e ne con un co eo
elec ónico, sms, en ana eme gen e, e c, que apa en emen e p o iene de una emp esa
iable, no malmen e de una página Web banca ia o co po a i a. Es a écnica es muy
u ilizada ambién en las edes sociales, en las que cualquie e en o, link, o en ana
eme gen e puede edi ecciona al usua io a un o mula io en el que le pidan sus da os
pe sonales o ambién puede sucede que dichos enlaces es én in ec ados con un i us que
pe mi e al cibe delincuen e con ola el o denado del usua io. El in que pe sigue el suje o
ac i o del deli o es ap opia se de da os con idenciales de los usua ios de o ma audulen a:
una con aseña, in o mación sob e a je as de c édi o o incluso o og a ías pa a luego
chan ajea al usua io.90
Po lo gene al, el mensaje in i a al des ina a io a ac i a un enlace pa a oba le sus da os
pe sonales bajo la excusa de que la o ganización quie e mejo a la segu idad de su po al
web y que es necesa io que el usua io se comunique pa a comple a la ope ación ac i ando
el enlace p o is o: cuando lo hace, apa ece en un si io audulen o que pa ece idén ico al
si io legí imo en el que se le solici a que in oduzca sus da os de usua io. Sucede con mucha
ecuencia que es os si ios audulen os con ienen «exploi s» que ins alan p og amas espía
en el o denado de la íc ima. Aunque el usua io ni siquie a se iden i ique, bas a á, que
90 Véase “Phishing. P oblemá ica ela i a a la cali icación ju ídica de la pa icipación de los denominados mule os
banca ios. Es ado ac ual de nues a doc ina y ju isp udencia”, Almudena Congil Díez, 2013, en:
h p://www.elde echo.com/ ibuna/penal/Phising-P oblema ica-cali icacion-pa icipacion-
ju isp udencia_11_533680004.h ml [úl ima consul a: lunes 19 de mayo de 2014, 16:11]

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ac i e el enlace, po simple cu iosidad, y sin que se dé cuen a se ins ala á en su o denado
un p og ama malicioso cuya unción es la de cap u a odo ipo de da os pe sonales.91
Los mensajes phishing banca ios se encuen an en e las ác icas más popula es, y su
in ención es accede a una cuen a banca ia en línea o a sis emas de pago elec ónico.
Cuando el cibe delincuen e log a cap u a los da os con idenciales de un usua io, iene la
pue a abie a pa a accede a odas sus cuen as.
c) Tipo subje i o
Al igual que en la es a a adicional, además de dolo, debe exis i un ánimo de luc o, una
in ención de log a un bene icio o en aja económica. Tiene que habe ambién un engaño
des inado a la ealización de un ac o de disposición po el i ula del pa imonio a ec ado.
Mien as que es e engaño es un elemen o p opio de las elaciones pe sonales, y po an o
de la es a a adicional, en el phishing es e engaño adicional puede se sus i uido, como
medio comisi o de auda o io, po la manipulación in o má ica o a i icio semejan e
mencionado en el ipo. Así pues, el uso de la ingenie ía social cons i ui ía engaño bas an e.92
d) Suje os
En cuan o al suje o ac i o, los c eado es de es e ipo de aude son expe os alsi icado es y
ienen la capacidad de c ea mensajes co po a i os o ins i ucionales que pa ecen au én icos.
Usan logo ipos o iciales e imi an el es ilo especí ico de la co espondencia o icial de una
o ganización.
Se hace necesa io menciona aquí a los llamados mule os. El úl imo g ado en la conduc a
de phishing iene ca ac e izado po la ans e encia del impo e ob enido de mane a
inconsen ida a la cuen a de un e ce o, denominado mule o, que no gua da elación con el
91 Véase “Robando u iden idad: aude de Phishing”, Da ja Gudko a, en:
h p://www.in e ne sinmiedo.com/index.php?op ion=com_con en & iew=a icle&id=70:p o ege
e-de-los- audes-en-in e ne &ca id=47: i us- audes-y-o os-pelig os-in o ma icos&I emid=58
[úl ima consul a: lunes 19 de mayo de 2014, 15:55]
92 Véase “Phishing. P oblemá ica ela i a a la cali icación ju ídica de la pa icipación de los denominados mule os
banca ios. Es ado ac ual de nues a doc ina y ju isp udencia”, Almudena Congil Díez, 2013, en:
h p://www.elde echo.com/ ibuna/penal/Phising-P oblema ica-cali icacion-pa icipacion-
ju isp udencia_11_533680004.h ml [úl ima consul a: lunes 19 de mayo de 2014, 16:11]
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suje o ac i o. La p ác ica judicial e idencia que los mule os suelen se cap ados
p e iamen e a a és de co eos elec ónicos ambién masi os e indisc iminados, en los que
se les en ía una supues a o e a labo al con la p omesa de ob ene una al a e ibución
económica, exigiéndoles a cambio la ape u a de una cuen a banca ia, la ecepción en ella
de dis in as ans e encias de pe sonas desconocidas, y inalmen e la emisión inmedia a de
dichas sumas a e ce as pe sonas ambién desconocidas. Así, el mule o debe ealiza una
ul e io ans e encia, p e io descuen o de un po cen aje, a cuen as en países con egímenes
iscales opacos o no coope an es.93
En cuan o al suje o pasi o, la posición que ocupa es e suje o en es e deli o es peculia , ya
que no es el suje o ac i o el que se apode a o oba di ec amen e los da os de la íc ima,
sino que la in o mación a la que se accede es p opo cionada po el p opio suje o pasi o,
eso sí, de mane a inconscien e. Es a disposición pa imonial ealizada po el suje o pasi o
se debe al e o en el que ha incu ido po la manipulación in o má ica.
3.7.3. Pha ming
a) Concep o
Se a a del a aque in o má ico consis en e en modi ica o sus i ui el a chi o
del se ido de nomb es de dominio cambiando la di ección IP legí ima de una en idad
(no malmen e una en idad banca ia) de mane a que en el momen o en el que el usua io
esc ibe el nomb e de dominio de la en idad en la ba a de di ecciones, el na egado
edi igi á au omá icamen e al usua io a o a di ección IP donde se aloja una web alsa, igual
en apa iencia que la e dade a, que suplan a á la iden idad legí ima de la en idad,
ob eniéndose de o ma ilíci a las cla es de acceso de los clien es la en idad.94
Lo que sucede no malmen e es que el suje o ac i o accede a los se ido es DNS, que es
una base de da os en la que se elacionan los dominios con las di ecciones IP, y modi ica
los da os co espondien es a la web de una en idad banca ia o cualquie o o ipo de
93 Véase “Phishing. P oblemá ica ela i a a la cali icación ju ídica de la pa icipación de los denominados mule os
banca ios. Es ado ac ual de nues a doc ina y ju isp udencia”, Almudena Congil Díez, 2013, en:
h p://www.elde echo.com/ ibuna/penal/Phising-P oblema ica-cali icacion-pa icipacion-
ju isp udencia_11_533680004.h ml [úl ima consul a: lunes 19 de mayo de 2014, 16:11]
94 Véase “La sociedad en ed”, in o me anual 2011 del ONTSI, Albe o U ueña (Coo dinación).
Edición 2012, Sec e a ía de Es ado de Telecomunicaciones y pa a la Sociedad de la In o mación.
66
en idad o emp esa, de al o ma que cuando el usua io quie e accede a la web de su banco
o de o a en idad accede di ec amen e a la web alsi icada. Una ez en esa web alsa el
suje o ac i o solo iene que espe a a que el usua io eclee sus da os pe sonales,
culminándose así el engaño.95
El pha ming iene la inalidad de lle a al usua io a una página alsa pa a oba le la
in o mación pe sonal, pe o a di e encia del phishing u iliza écnicas muy di e en es pa a
log a lo, y es as se basan p incipalmen e en engaña , ya no al usua io, sino al equipo o PC.
Así pues, en es os casos, el usua io es á algo más desp o egido debido a que la di ección o
URL que es á en el na egado es la co ec a, aunque en ealidad es a di ección le lle e a un
se ido di e en e.
Es a es la o ma más común de ealización del pha ming. Sin emba go, pa a lle a a cabo
es a conduc a no se suelen u iliza las edes sociales. En cambio, es e ipo de ingenie ía
social se u iliza más pa a ealiza el pha ming po o as ías.
A a és de edes sociales el delincuen e suele hace llega un enlace o una imagen al
usua io. Cuando el suje o pasi o hace clic sob e el enlace o la imagen, le di ige hacia un
si io web desde el cual se desca ga e ins ala un oyano en o ma silenciosa.
Una ez ins alado el oyano, és e modi ica de la lis a de a o i os de al o ma que cuando
el usua io selecciona un si io de su p e e encia, es di igido hacia un si io web also pe o con
la apa iencia del si io web e dade o, donde es engañado pa a ob ene su in o mación
pe sonal o inancie a.
También, en ocasiones, la íc ima es in o mada de que se necesi a ins ala una he amien a
de In e ne en su o denado con el in de que pueda u iliza he amien as in o má icas
(no malmen e se le in o ma de que an o la he amien a que se ins ala en su o denado
como la he amien a in o má ica son g a ui as) y pos e io men e ins ala en el o denado de
la íc ima un oyano o un “keyloge ”. Es e úl imo, es un ipo de so wa e que se enca ga
de egis a las pulsaciones que se ealizan en el eclado, pa a memo iza las en un iche o y
en ia las a a és de In e ne ; es deci , se a a de un p og ama que g aba odos los da os
95 Véase ROMEO CASABONA, C.M. Deli os in o má icos de ca ác e pa imonial. UNED
67
in oducidos a a és de In e ne , con el in en es e caso, de que el imado pueda obse a
a que cuen as accede, el nomb e de los bancos a los que accede y que con aseñas u iliza.96
b) Implicaciones ju ídicas
El pha ming, al igual que el phishing, es á ipi icado en el a ículo 248.2 a) del Código Penal
como deli o de es a a. En el caso del pha ming el p ocedimien o inicial es dis in o al del
phishing, po que el e o no ecae sob e el suje o pasi o sino sob e el o denado . Se engaña
al o denado , no a la pe sona. Sin emba go, el p ocedimien o pos e io es simila al
phishing: una ez que se ha p oducido la disposición pa imonial se p oduce el en ío de
ans e encias a a és de in e ne a in e media ios (mule os), cuen as en pa aísos iscales
e c.
3.7.4. O os aspec os ju ídicos del phishing y del pha ming.
Realmen e, aunque o dina iamen e se denominen audes in o má icos, es as conduc as
delic i as sob epasan el concep o de “me as es a as” del a ículo 248 del Código Penal. La
p opia conduc a engloba es acciones delic i as dis in as y con igu a un ipo delic i o
complejo; pues an o el phishing como el pha ming suponen es ipos de “ obos”: uno
inicial de iden idad, o o pos e io de da os y o o inal de dine o. Po ello, las acciones
p eceden es al apode amien o pa imonial, no son me os ac os p epa a o ios o
simplemen e in eg an es de elemen os de una sola es a a, sino que son cla as acciones
ilíci as.97
Algunos au o es conside an que el “ obo de iden idad” que supone suplan a la iden idad
de una en idad banca ia simulando su página web puede cons i ui , además de un deli o de
usu pación del es ado ci il del a . 401 CP, un deli o de alsedad en documen o me can il
p e is o y penado en el a ículo 392.1 del Código Penal:
96 Véase “El phising, pha ming y spoo ing”, Edua do Laga ón Ma ín, 14 de eb e o de 2011, en:
h p://www.edua dolaga on.com/wp-con en /uploads/2011/02/phising-pha ming-y-
spoo ing2.pd [úl ima consul a: jue es 22 de mayo de 2014, 16:31]
97 Véase “Los deli os de las nue as ecnologías”, Jo ge Villamayo Idias, Cen o de o mación del Cue po
Nacional de Policía, Á ila, diciemb e de 2009.
68
“El pa icula que come ie e en documen o público, o icial o me can il, alguna de las alsedades desc i as en
los es p ime os núme os del apa ado 1 del a ículo 390, se á cas igado con las penas de p isión de seis
meses a es años y mul a de seis a doce meses.”
En conc e o, en es os casos se es a ía e i iendo a la conduc a de simula un documen o en
odo o en pa e, de mane a que induzca a e o sob e su au en icidad. Se es á a acando al
bien ju ídico p o egido que de iende la punición de la alsedad y que es la con ianza en las
ansacciones me can iles, en es e caso, a a és de la banca on-line; abocando, además al
banco y no a la íc ima, a su i las esponsabilidades ci iles de i adas del apode amien o
pa imonial inal.
Nos encon amos pos e io men e con una segunda ac i idad ilíci a: la cesión inconsen ida
de da os. De ahí que la sus acción de ales da os cons i uya un deli o de descub imien o de
da os in o má icos sec e os p e is o en el a ículo 197.2 del Código Penal, pues se a aca el
de echo a man ene los ese ados. En la medida en la que las comunicaciones del usua io
del si io web also es án siendo cap adas po pa e de un e ce o sin au o ización exp esa
pa a ello, ob eniendo de o ma ilíci a in o mación con idencial y sec e a, puede cons i ui
un deli o de descub imien o y e elación de sec e os.
Po úl imo, si los da os ob enidos son u ilizados pa a consegui apode amien os
pa imoniales inconsen idos o ilíci os se come e un deli o de es a a del a ículo 248.2 del
CP.
3.8. Enal ecimien o del e o ismo
El a ículo 578 del CP es ablece que:
“El enal ecimien o o la jus i icación po cualquie medio de exp esión pública o di usión de los deli os
comp endidos en los a ículos 571 a 577 de es e Código o de quienes hayan pa icipado en su ejecución, o la
ealización de ac os que en añen desc édi o, menosp ecio o humillación de las íc imas de los deli os
e o is as o de sus amilia es se cas iga á con la pena de p isión de uno a dos años.”
En el a ículo 571 se cas iga a quienes p omo ie en, cons i uye en, di igie en o pa icipa en
de o ma ac i a en o ganizaciones y g upos e o is as, mien as que en los a ículos 572 a
577 se cas igan los deli os de e o ismo.

69
Se a a de un deli o con a el o den público. El e o ismo cons i uye uno de los
p incipales desa íos de los Es ados de De echo, en pa icula de España. Se ca ac e iza po
la g a edad y iolencia de los ac os delic i os capaces de p oduci e o y de a en a con a
los bienes ju ídicos más básicos, y con la inalidad de al e a el uncionamien o del o den
cons i ucional es ablecido.
El peso de los a en ados e o is as en la conciencia pública y su ins umen alización
polí ica hacen que los legislado es no se hallen nunca sa is echos con la legislación penal
an i e o is a. Es os ac os gene an un echazo social y una cie a iden i icación de la
sociedad con las íc imas y con sus amilia es, de o ma que se á la p opia sociedad la que
epudie cualquie conduc a que enga que e con el e o ismo, incluido el enal ecimien o
del mismo.98
a) Bien ju ídico p o egido
Nos encon amos an e un deli o plu io ensi o. El bien ju ídico p o egido es doble. Po un
lado, se p o ege un bien ju ídico de ca ác e indi idual, cual es el hono y la dignidad de las
íc imas de los ac os e o is as, así como de sus amilia es y allegados, pues o que la
ealización de ac os o la exp esión de ideas que enal ezcan o jus i iquen los ac os e o is as
o las pe sonas que los come ie on pueden he i g a emen e la sensibilidad de sus íc imas,
y po o o lado se p o ege un bien ju ídico de ca ác e sup aindi idual o colec i o, que es
común a oda la sociedad como el o den público y la paz pública.99
El concep o de o den público hace e e encia al o den ma e ial y ex e no necesa io pa a la
con i encia, es o es, a la anquilidad en el desen ol imien o de las ac i idades o dina ias
en los espacios públicos. Es e concep o ha de en ende se como el o den cons i ucional
inhe en e al Es ado de De echo. La paz pública se e ie e a las condiciones básicas
gene ales pa a la con i encia ciudadana y a la segu idad en el eje cicio espon áneo de
de echos y libe ades.
98 Véase GÓMEZ TOMILLO, Manuel. Comen a ios al Código Penal. Valladolid: Lex No a, 2011
99 Véase ASTACIO CABRERA, Jacquelyne G. «T a amien o ju ídico-penal de la apología del
e o ismo.» G anada: Uni e sidad de G anada, Sep iemb e de 2011
70
b) Suje os
El suje o ac i o en es e caso puede se lo cualquie pe sona, pues se a a de un deli o
común, cuya ealización no es á ese ada a pe sonas que os en en una condición especial.
El suje o ac i o es comple amen e indi e enciado, ya que cualquie a puede enal ece o
jus i ica los deli os de e o ismo o a quienes hayan pa icipado en ellos, incluso cualquie
pe sona que ac úe al ma gen de alguna asociación e o is a.
Respec o al suje o pasi o en el deli o de enal ecimien o del e o ismo lo se á la sociedad
en su conjun o, ya que es es a la des ina a ia de la p o ección del bien ju ídico.
c) Tipo obje i o
La conduc a ípica consis e en el discu so, an o o al como po esc i o, en de ensa o
alabanza de acciones u o ganizaciones e o is as. La conduc a ípica consis e en enal ece o
jus i ica . Enal ece es ensalza , alaba , elogia , eng andece . Jus i ica equi ale hace jus a
una cosa o disculpa la. En ambos casos se exige una cie a publicidad. La ealización de
esas conduc as en un ámbi o p i ado no end á ascendencia penal. Así se in ie e de la
locución “po cualquie medio de exp esión pública o di usión”. Son elemen os de es e
deli o (STS 26 de eb e o de 2007):
1. La exis encia de unas acciones o palab as po las que se enal ece o jus i ica. Enal ece equi ale a
ensalza o hace elogios, alaba las cualidades o mé i os de alguien o de algo. Apa ece
empa en ado, pe o iene un signi icado más amplio, con el concep o de apología del pá a o II del
a ículo 18.1 CP. Jus i ica quie e aquí deci que se hace apa ece como acciones líci as y legí imas
aquello que solo es un compo amien o c iminal.
2. El obje o de al ensalzamien o o jus i icación puede se de cualquie a de las conduc as p e is as en
los a ículos 571 a 577 CP, o cualquie a de las pe sonas que hayan pa icipado en ales
ac i idades e o is as; o cualquie a de los colec i os de au o es o copa ícipes de ales ac os.
3. Tal acción de enal ece o jus i ica ha de ealiza se po cualquie medio de exp esión pública o
di usión, como puede se e iden emen e un pe iódico que se dis ibuye en e sus lec o es, cualquie a
que sea la ex ensión de al dis ibución.100
100 Sen encia del T ibunal Sup emo 149/2007, 26 de eb e o de 2007 ( ecu so 11281/2006),
Fundamen o Ju ídico nº 5
71
Lo que se sanciona no es la conduc a de elogia una ideología o doc ina conc e a, sino la
conduc a de alaba el deli o e o is a o a las pe sonas que lo han come ido. En cuan o a la
di usión, podemos a i ma que las edes sociales son un medio idóneo pa a p opaga es a
conduc a de enal ecimien o. En es e sen ido la Sen encia de la Sala de lo Penal de la
Audiencia Nacional 2/2012 es ablece que “es a p opagación se p oduce cuando los comen a ios se
e ec úan a un colec i o de pe sonas con independencia de que no se di ijan al público en gene al”. Y
pos e io men e, en elación a la ed social Tuen i, dice que “es e dad que los comen a ios se
p oducen en una ed social a la que solo pueden accede los que cumplan de e minadas ca ac e ís icas, pe o
ello no implica que no se p oduzca di usión po que es e concep o no es equipa able a público en gene al”.101
Po an o, el hecho de que se a e de una ed social a la que solo ienen acceso
de e minados usua ios no implica que no se p oduzca esa di usión que cas iga el ipo penal,
pues es os usua ios que pueden ene acceso a la in o mación pueden se miles.
d) Tipo subje i o
Tiene que habe dolo, se exige una in ención o ánimo de ealiza ese enal ecimien o o
jus i icación. En es e sen ido la Sen encia de la Sala de lo Penal de la Audiencia Nacional
2/2012 dice que “no exis e dudas po o o lado que el acusado, como usua io de Tuen i conocía que los
comen a ios se ían is os po o as pe sonas, y e a p ecisamen e es e el mo i o po el que se colocaban”.102
Sin emba go hab á que ene p esen e en odo caso que la ba e a en e la libe ad de
exp esión y el enal ecimien o del e o ismo es muy delgada, de o ma que se á el Juez el
que enga que ap ecia en cada caso, en a ención a las p uebas apo adas, si exis e un ánimo
de alaba los ac os e o is as. No se a a de p ohibi el elogio o la de ensa de ideas o
ideologías po más que és as pongan en cues ión el ma co cons i ucional, ni de p ohibi la
exp esión de opiniones sob e acon ecimien os his ó icos o de ac ualidad. Po el con a io,
se a a pe segui la exal ación de los mé odos e o is as, mani ies amen e ilegí imos, o de
los au o es de es os deli os.103
101 Sen encia de la Sala de lo Penal de la Audiencia Nacional 2/2012, Fundamen o Ju ídico nº 4
102 Sala de lo Penal de la Audiencia Nacional 2/2012, Fundamen o Ju ídico nº 4
103 Véase ASTACIO CABRERA, Jacquelyne G. «T a amien o ju ídico-penal de la apología del
e o ismo.» G anada: Uni e sidad de G anada, Sep iemb e de 2011
72
3.9. P o ocación al asesina o
El a ículo 141 del Código Penal es ablece que:
La p o ocación, la conspi ación y la p oposición pa a come e los deli os p e is os en los es a ículos
p eceden es, se á ca sigada con la pena in e io en uno o dos g ados a la señalada en su caso en los a ículos
an e io es.
Los deli os a los que se e ie e es a disposición son el homicidio, el asesina o y el asesina o
ag a ado.
En es e abajo oy a e e i me exclusi amen e a la p o ocación como ac o p epa a o io
del asesina o, pues es es e ipo de ac o el que se come e de o ma ecuen e a a és de las
edes sociales. En es e sen ido el a ículo 18.1 del p opio Código Penal es ablece que:
La p o ocación exis e cuando di ec amen e se inci a po medio de la imp en a, la adiodi usión o cualquie
o o medio de e icacia semejan e, que acili e la publicidad, o an e una concu encia de pe sonas, a la
pe pe ación de un deli o.
De ello se deduce que, e ec i amen e, las edes sociales apa ecen como medio idóneo pa a
la comisión de es e ipo delic i o, al cons i ui “cualquie o o medio de e icacia semejan e, que
acili e la publicidad”.
La polémica en o no a es e deli o es de g an in e és debido a de e minados
acon ecimien os, en e los que hay que des aca el asesina o de la P esiden a de la
Dipu ación de León, Isabel Ca asco. En es e sen ido, un jo en de León de 20 ue
impu ado as publica en su cuen a de wi e algunos comen a ios o ensi os en los que
pide la mue e de a ios polí icos y ca gos públicos. Dichos comen a ios ezaban así: “solo
espe o que Isabel Ca asco sea la p ime a de muchos más que mue an i o eados”, “lo único que me da
pena de Isabel Ca asco, es que no pusie an una bomba y ma asen a 30 o 40 poli icuchos más”.
A es e espec o, Ja ie Gus a o Fe nández Te uelo, ca ed á ico ac edi ado de De echo
Penal de la Uni e sidad de O iedo ha ealizado di e sas decla aciones pa a La Nue a
España, Dia io Independien e de As u ias, y a i ma que es os deli os no suponen un
p oblema legal, ya que exis en di e sas disposiciones del Código Penal que los pe siguen,
79
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