Controversia en torno a la indexación de las prestaciones familiares según el país de residencia del causante. Sobre su compatibilidad con el Derecho de la UE

Con o e sia en o no a la indexación de las p es aciones amilia es según el país de esidencia del causan e. Sob e su compa ibilidad con el De echo de la UE CONTROVERSY ABOUT THE INDEXATION OF FAMILY BENEFITS ACCORDING TO THE COUNTRY OF RESIDENCE OF THE DECEASED. ABOUT ITS COMPATIBILITY WITH EU LAW F ancisco Vigo Se al o P o eso Ayudan e Doc o de De echo del T abajo y la Segu idad Social Uni e sidad de Málaga [email p o ec ed] h ps://o cid.o g/0000-0003-0437-1565 Recibido: 02.11.2022 | Acep ado: 23.11.2022 RESUMEN PALABRAS CLAVE Nos e e imos en es e a ículo al deba e habido en el seno de las ins i uciones comuni a ias en o no a un e en ual mecanismo nacional de indexación de las p es aciones amilia es en unción del país de esidencia del suje o causan e de las mismas. P esen a emos dos momen os cla es en es a discusión: 1) La exigencia de es a medida po pa e del Reino Unido que acabó con su acep ación po pa e del Consejo Eu opeo en el ma co de las negociaciones pa a e i a el B exi . 2) La adopción de dicho mecanismo po pa e de Aus ia y la pos e io e ocación po pa e del TJUE a ins ancias de la Comisión Eu opea. C i ica emos la posición ambi alen e de las ins i uciones eu opeas al alo a la adecuación de es a medida al De echo o igina io de la UE y nos e e i emos de o ma más de allada, po su mayo in e és ju ídico, al p onunciamien o del TJUE emi ido en su ecien e sen encia de 16 de junio de 2022, asun o C-328/20. Indexación de las p es aciones amilia es Reglamen o 883/2004 Lib e ci culación de abajado es Asun o C-328/20 ABSTRACT KEYWORDS We e e in his a icle o he deba e ha ook place in he communi y ins i u ions a ound a possible na ional mechanism o indexing amily bene i s based on he coun y o esidence o he subjec causing hem. We will p esen wo key momen s in his ma e : 1) The equi emen o his measu e by he Uni ed Kingdom ha ended wi h he accep ance by he Eu opean Council in he amewo k o he nego ia ions o a oid B exi . 2) The adop ion o said mechanism by Aus ia and he subsequen e oca ion Indexa ion o amily bene i s Regula ion 883/2004 F ee mo emen o wo ke s Case C-328/20 e-Re is a In e nacional de la P o ección Social (e-RIPS) ▶ 2022 ▶ Vol. VII ▶ Nº 2 ▶ ISSN 2445-3269 h ps://edi o ial.us.es/es/ e is as/e- e is a-in e nacional-de-la-p o eccion-social h ps://dx.doi.o g/10.12795/e-RIPS ▶ © Edi o ial Uni e sidad de Se illa 2022 CC BY-NC-ND 4.0. h p://dx.doi.o g/10.12795/e-RIPS.2022.i02.11 ▶ pp. 193 - 210 by he CJEU a he eques o he Eu opean Commission. We will c i icize he ambi alen posi ion o he Eu opean ins i u ions when assessing he adequacy o his measu e o he o iginal law o he EU and we will e e in mo e de ail, due o i s g ea e legal in e es , o he p onouncemen o he CJEU issued in i s ecen judgmen o June 16, 2022, Case C-328/20. SUMARIO I. INTRODUCCIÓN II. EL CASO BRITÁNICO. POSICIÓN DEL CONSEJO FAVORABLE A LA INDEXACIÓN DE LAS PRESTACIONES III. EL CASO AUSTRIACO. POSICIÓN DE LA COMISIÓN CONTRARIA A LA INDEXACIÓN DE LAS PRESTACIONES IV. STJUE DE 16 DE JUNIO DE 2022, ASUNTO C-328/20, COMISIÓN VS. AUSTRIA A. Pa es in e inien es y coadyu an es B. Posición de las pa es 1. Posición del Abogado Gene al y de la Comisión Eu opea ( espaldada po República Checa, C oacia, Rumanía, Eslo aquia y Eslo enia) 2. Posición de Aus ia ( espaldada po Dinama ca y No uega) C. Posición del T ibunal y esolución de la cues ión p ejudicial V. POSICIÓN CRÍTICA EN TORNO AL CRITERIO DE INDEXACIÓN DE LAS PRESTACIONES FAMILIARES A. Disc epancia écnico-ju ídica con el p onunciamien o del TJUE B. Disc epancia con la opción polí ico-legisla i a que p ohibi ía la indexación de las p es aciones amilia es I. INTRODUCCIÓN Aquí ep oducimos el con enido de nues a comunicación de endida en las Jo nadas Ju- ídicas de Guadalupe “Coo dinación de Sis emas de Segu idad Social: Un Puen e Ju ídico en e la Unión Eu opea e Ibe oamé ica”, celeb adas el pasado 19 y 20 de sep iemb e de 2022. Ap o echamos es as líneas in oduc o ias pa a elici a a la o ganización de las mis- mas po el buen ambien e de abajo gene ado en un en o no ísico e in elec ual especial- men e suge en e. En aquella ocasión, u imos ocasión de discu i sob e algunos pun os con o e idos en la in e p e ación del Reglamen o 883/2004 del Pa lamen o Eu opeo y del Consejo de 29 de ab il de 2004, sob e la coo dinación de los sis emas de segu idad social. Den o de esa emá ica, nues a con ibución se p opuso analiza la e en ual ade- cuación a es e eglamen o con un mecanismo de que indexa o ponde a las p es aciones amilia es según el ni el de p ecios del país de esidencia del suje o causan e. Es es e un asun o que iene iempo discu iéndose en el seno de las ins i uciones comuni a ias y su esolución se á cla e, a nues o modo de e , en la de inición del modelo social eu opeo. En e ec o, aunque es o pueda disimula se en la con igu ación écnica de la no ma, debe en ende se es e mecanismo como un eco e en los de echos p es acionales de los abajado es mig an es. De hecho, como end emos ocasión de comp oba , el mayo in e és po la in oducción de es e mecanismo se ha dado en pe íodos de g an a luencia mig a o ia, auspiciado po mo imien os polí icos pa ida ios de es icciones e-Re is a In e nacional de la P o ección Social ▶ 2022 Vol. VII ▶Nº 2 ▶ pp. 193 - 210 ISSN 2445-3269 ▶ h p://dx.doi.o g/10.12795/e-RIPS.2022.i02.11 Con o e sia en o no a la indexación de las p es aciones amilia es según el país de esidencia del causan e… F ancisco Vigo Se al o 194 a la lib e ci culación. Obsé ese que el supues o de hechos sob e el que una medida de es e ipo se á aplicable es el siguien e: el del abajado que eside en un Es ado miem- b o de acogida y pe cibe en es e p es aciones sociales causadas po unos amilia es a ca go (no malmen e po hijo) que esiden en o o Es ado miemb o (no malmen e el Es ado de o igen de es e abajado ). Lo que se quie e a a és de su aplicación es que las p es aciones que pe cibe es e abajado mig an e no se abonen en el mismo impo e nominal en el que se abona a los abajado es cuyos amilia es a ca go esiden en el país de acogida, sino que se ponde e pa a co egi la di e encia de p ecios en e los dis in os países. De es a o ma se p e ende, en de ini i a, que es as p es aciones ga an icen a odos sus bene icia os un mismo pode adquisi i o. Pa iendo de la nece- sa ia igualdad de a o que debe p ima en la dis ibución de las p es aciones sociales, la disyun i a pasa po decidi si es a igualdad exige en odo caso ga an iza un mismo alo nominal, o si es dable en ende que esa exigencia se e cumplida ambién con la ga an ía de un mismo alo eal. El deba e ace ca de la admisibilidad de un mecanismo de ponde ación de es e ipo encuen a en iempos ecien es dos momen os cla es: 1) la exigencia en 2016 po pa e de Reino Unido de una modi icación del Reglamen o 883/2004 pa a habili a la in oducción de es e mecanismo po pa e de los Es ados miemb os. 2) La adopción en 2018 po pa e de Aus ia de una e o ma no ma i a que lo in oducía en sus p es- aciones de p o ección amilia y sus boni icaciones ibu a ias. Lo e dade amen e llama i o de es os dos casos es la di e en e solución que se le dio a los mismos po pa e de las Ins i uciones Comuni a ias. En el p ime o de ellos, el Consejo Eu opeo emi ía una decisión en la que encomiaba a la Comisión a la modi icación del Reglamen- o 883/2004 pa a p e e la admisibilidad de es e mecanismo co ec o –p opues a de e o ma que solo se io us ada po la up u a de las negociaciones po pa e del Reino Unido as decidi se su de ini i a salida de la UE–. En el segundo de los casos, la Comisión accionó en e a Aus ia an e el TJUE po es ima que las e o mas legisla i- as adop adas e an con a ias, no solo al Reglamen o 883/2004 –lo que se ía compa- ible con la decisión del Consejo p e iamen e e e ida– sino con el p opio T a ado de Funcionamien o de la Unión Eu opea y los de echos a la lib e ci culación que allí se enuncian. Es a acción de la comisión dio luga a la cues ión p ejudicial esuel a po la sen encia del TJUE (Sala Segunda) de 16 de junio de 2022, asun o C-328/20, Comisión Eu opea s. Aus ia, la cual cons i ui á el p incipal obje o de nues o comen a io y que e mina esol iendo, alineándose plenamen e con el plan eamien o de la Comisión, la con a iedad de es e mecanismo de indexación al De echo de la Unión Eu opea, an o con espec o al Reglamen o 883/2004, como al p opio TFUE. II.  EL CASO BRITÁNICO. POSICIÓN DEL CONSEJO FAVORABLE A LA INDEXACIÓN DE LAS PRESTACIONES En el año 2016, mo ido po la p esión del pa ido el Pa ido de la Independencia del Reino Unido (UKIP) y en un con ex o de c isis económica y mig a o ia, el p ime minis o e-Re is a In e nacional de la P o ección Social ▶ 2022 Vol. VII ▶Nº 2 ▶ pp. 193 - 210 ISSN 2445-3269 ▶ h p://dx.doi.o g/10.12795/e-RIPS.2022.i02.11 Con o e sia en o no a la indexación de las p es aciones amilia es según el país de esidencia del causan e… F ancisco Vigo Se al o 195 de Reino Unido, a la sazón Da id Came on, inicio un pe iodo de negociaciones con las Ins i uciones comuni a ias de ca a a log a en ajas pa a es e país a cambio de su pe - manencia en la UE. En el ma co de ales negociaciones se p oduje on cie as cesiones po pa e del Consejo Eu opeo que apa ecen enume adas en la Decisión del Consejo Eu opeo ela i a a un nue o égimen pa a el Reino Unido en la Unión Eu opea, de 18 y 19 de eb e o de 20161. En e algunas de es as concesiones que a ec aban di e en es ma- e ias, el Consejo acep aba el c i e io de indexación de las p es aciones que solici aba Reino Unido y encomiaba a la Comisión a e ec ua : “una p opues a de modi icación del Reglamen o (CE) n.º 883/2004 del Pa lamen o Eu o- peo y del Consejo2 sob e la coo dinación de los sis emas de segu idad social, a in de da a los Es ados miemb os, en lo que espec a a la expo ación de p es aciones po hijos a un Es ado miemb o dis in o de aquel en el que eside el abajado , la posibilidad de in- dexa dichas p es aciones a las condiciones del Es ado miemb o en el que eside el niño. Lo an e io solo debe se de aplicación a nue as pe iciones o muladas po abajado es de la UE en el Es ado miemb o de acogida. Sin emba go, a pa i del 1 de ene o de 2020, odos los Es ados miemb os pod án hace ex ensi a la indexación a pe iciones exis en- es de p es aciones po hijos ya expo adas po abajado es de la UE. No es in ención de la Comisión p opone que el u u o sis ema de indexación acul a i a de las p es a- ciones po hijo se haga ex ensi o a o as p es aciones expo ables, como las pensiones de jubilación”. Es muy impo an e pa a noso os epa a en el in o me que di igía el Consejo al Pa lamen o y que con enía una alo ación ju ídica muy di e en e a la que luego emi- i ían la Comisión Eu opea y el TJUE. Se decía en aquel in o me que la “decisión ela- i a a un nue o asen amien o [que, en e o as cosas, con emplaba el mecanismo de indexación de las p es aciones] es con o me a los T a ados y no puede se anulada po el T ibunal de Jus icia de las Comunidades Eu opeas”2. No obs an e, en ese mismo in o me se p ecisaba que la Decisión del Consejo “solo en a á en igo si el pueblo b i ánico o a pa a queda se. Si o an po i se, el acue do deja á de exis i ”. Como es sabido, es a segunda con ingencia es la que se consumó as el e e éndum de 23 de junio de 2016 y, po an o, aquella esolución pe dió sob e enidamen e su aplicabili- dad. No obs an e, pa a noso os sí e is e aquí un g an in e és, en p ime luga po la alo ación ju ídica que incluye el Consejo sob e la adecuación del mecanismo de ind- exación de las p es aciones amilia es al De echo o igina io de la UE. De o o, po que aunque el la decisión no llegó a en a en igo , no e a una me a decla ación polí ica de buenas in enciones o un memo ando pa a la negociación; según las obse acio- nes del p esiden e Donald Tusk as la eunión del Consejo Eu opeo del 19 de eb e o de 2016, “los líde es de la UE log a on un acue do que o alece el es a us especial de 1. Accesible en h ps://www.consilium.eu opa.eu/media/21787/0216-euco-conclusions.pd (úl imo acceso a 31 de oc ub e de 2022). 2. Repo by P esiden Donald Tusk o he Eu opean Pa liamen on he Feb ua y Eu opean Council mee ing. Ac- cesible en h ps://www.consilium.eu opa.eu/en/p ess/p ess- eleases/2016/02/24/ usk- epo -eu opean-pa liamen / (úl imo acceso a 31 de oc ub e de 2022). e-Re is a In e nacional de la P o ección Social ▶ 2022 Vol. VII ▶Nº 2 ▶ pp. 193 - 210 ISSN 2445-3269 ▶ h p://dx.doi.o g/10.12795/e-RIPS.2022.i02.11 Con o e sia en o no a la indexación de las p es aciones amilia es según el país de esidencia del causan e… F ancisco Vigo Se al o 196 G an B e aña en la UE. Es una decisión ju ídicamen e inculan e e i e e sible de los 28 líde es”3. III.  EL CASO AUSTRIACO. POSICIÓN DE LA COMISIÓN CONTRARIA A LA INDEXACIÓN DE LAS PRESTACIONES En el año 2018 Aus ia in odujo di e sas e o mas legales que aplicaban el c i e io de la indexación según el ni el de p ecios exis en en el país de esidencia del suje o que causaba el de echo a de e minadas p es aciones sociales o boni icaciones isca- les. Al igual que en el caso b i ánico, Aus ia hacía en e a una impo an e a luencia mig a o ia, comuni a ia y no comuni a ia. Como consecuencia de la misma, ambién dicho país expe imen ó el auge de mo imien os polí icos con a ios a la inmig ación –su os o más econocible quizás sea el del excancille Sebas ian Ku z, bajo cuyo manda o se p omo ie on las e o mas a las que nos e e imos– que cues iona on, sob e odo, la p o ección p es acional que se dispensaba a los inmig an es4. Como da o ilus a i o que nos ayuda a comp ende la magni ud de la si uación, según da os del gobie no aus iaco, el núme o de hijos esiden es en o os Es ados miemb os que daban de echo a los subsidios amilia es pasó de 1.500 en 2002 a ce ca de 130 000 en 20165. A di e encia del caso b i ánico, Aus ia no en abló ningún diálogo polí ico con las ins i uciones comuni a ias pa a inclui el c i e io de la indexación de las p es aciones en el Reglamen o 883/2004, sino que in odujo en su no ma i a nacional es e c i e- io, conside ando –al menos así lo de endió pos e io men e an e el TJUE– que una medida de ese ipo se ía plenamen e compa ible con el De echo comuni a io. Con- c e amen e, las modi icaciones no ma i as que in odujo Aus ia y que luego ue on cues ionadas po la Comisión son las siguien es: ―A ículo 8.a) de la Bundesgese z be e end den Familienlas enausgleich du ch Beihil en (Ley Fede al ela i a a los Subsidios pa a la Compensación de Ca - gas Familia es), de 24 de oc ub e de 1967, en su e sión modi icada po la En wicklungshel e gese z geände we den (la Ley sob e el Es a u o de los Coo- pe an es), de 4 de diciemb e de 2018. Es a ley econoce un subsidio men- sual cuya inalidad –es muy impo an e esal a – es “compensa ca gas en in e és de la amilia” (a .1). La cuan ía de dicha p es ación a ia á en unción del núme o y la edad de los hijos. Simpli icando mucho su desglose –que es algo p olijo–, indica emos que puede oscila en e los 114 € mensuales, pa a un hijo único ecién nacido, a los más de 400 que co esponde ía po cada 3. Accesible en h ps://www.consilium.eu opa.eu/en/p ess/p ess- eleases/2016/02/19/ usk- inal- ema ks-eu o- pean-council/ (úl imo acceso a 31 de oc ub e de 2022). 4. Dia io El País: “Aus ia planea eco a ayudas sociales a odos los inmig an es, incluidos los de la UE” Accesible en h ps://elpais.com/in e nacional/2018/05/28/ac ualidad/1527531163_821113.h ml (úl imo acceso a 31 de oc u- b e de 2022). 5. Apa ado 90 de la STJUE (Sala Segunda) de 16 de junio de 2022, asun o C-328/20. e-Re is a In e nacional de la P o ección Social ▶ 2022 Vol. VII ▶Nº 2 ▶ pp. 193 - 210 ISSN 2445-3269 ▶ h p://dx.doi.o g/10.12795/e-RIPS.2022.i02.11 Con o e sia en o no a la indexación de las p es aciones amilia es según el país de esidencia del causan e… F ancisco Vigo Se al o 197 hijo con discapacidad g a e en una amilia con a ios hijos (a .8). El impo e medio es u o, en el momen o de ap obación de la no ma, en e 150 y 200 eu os mensuales. La no ma cues ionada, el a ículo 8.a), es la que in oduce el mecanismo de ajus e sob e es a p es aciones al indica que: “Los impo es de los subsidios amilia es (a ículo 8) po los hijos que esidan pe - manen emen e en el e i o io de o o Es ado miemb o de la Unión Eu opea, de o o Es ado pa e del Acue do sob e el Espacio Económico Eu opeo (de 2 de mayo de 1992) o de Suiza se de e mina án sob e la base de la elación en e el ni el de p ecios compa ados publicado po la O icina Es adís ica de la Unión Eu opea [Eu os a ] pa a cada uno de los Es ados miemb os de la Unión Eu opea pa a cada uno de los Es ados pa e del Acue do [EEE] y pa a Suiza y el de Aus ia”. ―El a ículo 33 de la Bundesgese z übe die Bes eue ung des Einkommens na ü li- che Pe sonen (Ley Fede al del Impues o sob e la Ren a de las Pe sonas Físi- cas), de 7 de julio de 1988, en su e sión modi icada po la Jah ess eue gese z (Ley Fiscal Anual de 2018) y la Ley sob e el Es a u o de los Coope an es, de 4 de diciemb e de 2018. Es a o a no ma p e é di e sas boni icaciones y deduc- ciones iscales pa a las amilias con hijos que pe ciban el p eci ado subsidio. Al igual que en el caso an e io , desde 2018 se in odujo en ales en ajas iscales un mecanismo de ponde ación según el p ecio de ida del país de esidencia del suje o que causaba de echo a la boni icación: “En el caso de hijos que esidan pe manen emen e en el e i o io de o o Es ado miemb o de la Unión [...], de o o Es ado pa e del Acue do [EEE] o de Suiza, el im- po e de la deducción po hijos a ca go se de e mina á sob e la base de la elación en e el ni el de p ecios compa ados publicado po [Eu os a ] pa a cada uno de los Es ados miemb os de la Unión Eu opea, pa a cada uno de los Es ados pa e del Acue do [EEE] y pa a Suiza y el de Aus ia”. ―El desa ollo de la aplicación de es e mecanismo se encuen a en el Familien- beihil e-Kinde abse zbe ag-EU-Anpassungs e o dnung (Reglamen o de Adap a- ción de los Subsidios Familia es y de la Deducción po Hijo a Ca go en la Unión Eu opea), de 10 de diciemb e de 2018. En el año de su en ada en igo , los coe icien es co ec o es aplicables pa a los di e en es Es ados a ia on en e 0,450 (Bulga ia) y 1,520 (Suiza); el ijado pa a la República Checa, po su pa e, es de 0,619 (a .2.2 del p eci ado eglamen o). Es impo an e des aca que es a e o ma, como puede obse a se la úl ima de las disposiciones enume adas, no solo con empla índices de lac o es del impo e de la p es ación, sino que e en ualmen e, es a pod ía e se inc emen ada si el ni el de p ecios en el país de esidencia del hijo uese supe io al aus iaco. Cues ión dis in a es que esa posibilidad sea ma ginal, ya que un ni el de ida supe io al de Aus ia solo se ap eciaba en aquel momen o en Suiza y Linches ein, países que no se ca ac e izan po g andes lujos mig a o ios de sus nacionales. e-Re is a In e nacional de la P o ección Social ▶ 2022 Vol. VII ▶Nº 2 ▶ pp. 193 - 210 ISSN 2445-3269 ▶ h p://dx.doi.o g/10.12795/e-RIPS.2022.i02.11 Con o e sia en o no a la indexación de las p es aciones amilia es según el país de esidencia del causan e… F ancisco Vigo Se al o 198 Imagen 1. Pa idades de pode adquisi i o (PPA), índices de ni el de p ecios y gas os eales. Año 2018 Fuen e: Eu os a 6. Así, a pesa de la apa en e obje i idad de la no ma, e a ob io que de ac o con la misma se consegui ía amino a el gas o en p o ección social sopo ado po Aus ia, un aho o que a ec a ía sob e odo a la población mig an e. Aunque es as disposi- ciones ambién se aplicaban a los nacionales aus iacos que pe cibiesen las p es a- ciones sociales causadas po amilia es esiden es en el ex e io , bien es cie o que es adís icamen e es os ep esen aban una cuo a ma ginal den o de los bene icia ios o ales po es as ayudas. No debe ex aña nos, po an o, que cuando se p esen ó es a ba e ía de medidas la p ensa las achase inmedia amen e como una cla a me- dida an imig a o ia7. Además, es a disposición gene ó una in ensa discusión polí ica, 6. Accesible en h p://appsso.eu os a .ec.eu opa.eu/nui/show.do?da ase =p c_ppp_ind&lang=EN (úl imo acceso a 31 de oc ub e de 2022). 7. Dia io La Vangua dia: “Aus ia indexa á a la baja ayudas a amilias con hijos que i en en ex e io ” h ps://www. la angua dia.com/ ida/20180502/443190779510/aus ia-indexa a-a-la-baja-ayudas-a- amilias-con-hijos-que- i en- en-ex e io .h ml (úl imo acceso a día 31 de oc ub e de 2022). e-Re is a In e nacional de la P o ección Social ▶ 2022 Vol. VII ▶Nº 2 ▶ pp. 193 - 210 ISSN 2445-3269 ▶ h p://dx.doi.o g/10.12795/e-RIPS.2022.i02.11 Con o e sia en o no a la indexación de las p es aciones amilia es según el país de esidencia del causan e… F ancisco Vigo Se al o 199 p incipalmen e mo i ada po el echazó que exci ó la misma en e aquellos Es ados miemb os de la UE que man enían un mayo lujo mig a o io hacia Aus ia. En e es os des acamos la posición exp esada po el P ime Minis o de Ex e io es hún- ga o, Pe e Szijjá ó, quien a i ma ía que “Aus ia es un socio impo an e. En muchos asun os son impo an es socios, pe o en es e caso enemos una discusión se e a”8. La p opia Comisión Eu opea, con ca ác e inmedia o a su p omulgación, salió a cues- iona que ales e o mas se adecuasen a las es ipulaciones del De echo de la UE. Es e pa ece le impulsó a es a ins i ución comuni a ia a acciona en i ud del a .258 del T a ado de uncionamien o de la UE. Dicho p ecep o, eco demos, habili a a la Comisión, emi i un dic amen mo i ado cuando es ime que un Es ado miemb o, al que debe dá sele audiencia, ha incumplido una de las obligaciones que le incumben en i ud de los T a ados. “Si el Es ado de que se a e no se a u ie e a es e dic amen en el plazo de e minado po la Comisión, és a pod á ecu i al T ibunal de Jus icia de la Unión Eu opea”. En el p esen e caso, como se mani es ó en el pos e io li igio, las disposiciones de De echo eu opeo que se es imaban ansg edidas po las e o mas aus iacas ue on las siguien es: 1. De o ma p incipal, el Reglamen o 883/2004 del Pa lamen o Eu opeo y del Con- sejo, de 29 de ab il de 2004, sob e la coo dinación de los sis emas de segu idad social. Conc e amen e se cues ionaba la adecuación de esa indexación a los a ículos: 4. Igualdad de a o. Las pe sonas a las cuales sean aplicables las disposiciones del p esen e Reglamen o pod án acoge se a los bene icios y es a án suje as a las obliga- ciones de la legislación de odo Es ado miemb o en las mismas condiciones que los nacionales de dicho Es ado, sal o disposición en con a io del p esen e Reglamen o. 7. Sup esión de las cláusulas de esidencia: Sal o disposición en con a io del p e- sen e Reglamen o, las p es aciones en me álico debidas en i ud de la legislación de uno o de a ios Es ados miemb os o del p esen e Reglamen o no pod án su- i ninguna educción, modi icación, suspensión, sup esión o con iscación po el hecho de que el bene icia io o los miemb os de su amilia esidan en un Es ado miemb o dis in o de aquel en que se encuen a la ins i ución deudo a. 67. Miemb os de amilia esiden es en o o Es ado miemb o. Cualquie pe sona en- d á de echo a p es aciones amilia es con a eglo a la legislación del Es ado miem- b o compe en e, que se án ex ensi as a los miemb os de su amilia que esidan en o o Es ado miemb o, como si esidie an en el Es ado miemb o compe en e. No obs an e, los i ula es de pensiones end án de echo a p es aciones amilia es con a eglo a la legislación del Es ado miemb o compe en e espec o de sus pensiones. Nos llama la a ención que, den o de es e eglamen o, no se denunciase la in- acción de su a .5.b ela i o a la asimilación de hechos que, como es sabido, 8. h ps://www.la angua dia.com/ ida/20180502/443190779510/aus ia-indexa a-a-la-Ibid. e-Re is a In e nacional de la P o ección Social ▶ 2022 Vol. VII ▶Nº 2 ▶ pp. 193 - 210 ISSN 2445-3269 ▶ h p://dx.doi.o g/10.12795/e-RIPS.2022.i02.11 Con o e sia en o no a la indexación de las p es aciones amilia es según el país de esidencia del causan e… F ancisco Vigo Se al o 200 obliga a los Es ados Miemb os a ene en cuen a a e ec os p es acionales los hechos y si uaciones acaecidos en o os Es ados Miemb os como ocu idos den o de sus espec i os Es ados Miemb os. Quizás es a omisión obedezca al p incipio de especialidad no ma i a, pues la Comisión apelaba a disposiciones que con un mismo espí i u se e ie en al más conc e o hecho de la esidencia. 2. Po o o lado, se denunciaba ambién in ingido el a ículo 7.2 del Reglamen o núm. 492/2011 del Pa lamen o Eu opeo y del Consejo, de 5 de ab il de 2011, ela i o a la lib e ci culación de los abajado es den o de la Unión. Es e p e- cep o, es ablece que en el e i o io de o os Es ados miemb os y po azón de la nacionalidad, el abajado nacional de un Es ado miemb o “se bene icia- á de las mismas en ajas sociales y iscales que los abajado es nacionales”. La in ocación de es a o a no ma, mucho más gené ica que la an e io , es la que pe mi i ía cues iona la legi imidad del mecanismo de ajus e aus iaco so- b e las deducciones iscales, ma e ia es a que no en a den o del eglamen o de coo dinación 883/2004. El 25 de ene o de 2019 la Comisión equi ió a la República de Aus ia a que p e- sen a a sus obse aciones sob e las p eocupaciones que susci aba la en ada en i- go , el 1 de ene o de 2019, del mecanismo de ajus e esul an e de las modi icaciones in oducidas en la no ma i a indicada en el apa ado an e io . Es e eque imien o ue a endido el 25 de ma zo de ese mismo año sin que la espues a dada uese sa- is ac o ia pa a la Comisión, que emi ió su dic amen mo i ado el 26 de julio de 2019. Aus ia esponde al mismo en esc i o de 24 de oc ub e ea i mando la legi imidad de las medidas cues ionadas po la Comisión, la cual in e pone la cues ión p ejudicial el 22 de julio de 2020, dando así luga al asun o esuel o po el TJUE (Sala Segunda) el 16 de junio de 2022, asun o C-328/20 Comisión Eu opea s. Aus ia. El in e és que a ibuimos a es e p onunciamien o es cuád uple: ―En p ime luga , la p o undización que hace en el concep o de disc iminación indi ec a –en es e caso po azón de nacionalidad– en e a una disposición, la cues ionada, con una e o zada apa iencia de neu alidad. ― En segundo é mino, es a sen encia nos pe mi e e lexiona sob e una medi- da que ya ha sido ei indicada po algunos Es ados Miemb os en elación con el Reglamen o 883/2004: La indexación de las p es aciones según el ni el de p ecios del país en el que esida el causan e de la p es ación. ―Desde un pun o de polí ica legisla i a, es e p onunciamien o –aunque no ue- a es a la e dade a cues ión discu ida– nos hace p egun a nos po la limi- ación que implíci amen e in oduce el Reglamen o 883/2004 a las polí icas sociales de apoyo al c ecimien o demog á ico de un país. ―Desde es e mismo pun o de polí ica legisla i a, nos p egun amos si los egla- men os eu opeos en ma e ia de coo dinación de p es aciones, en la in e p e- ación de es os que sos iene el TJUE, no omen a ían, de o ma indi ec a y no p e endida, p ác icas de seg egación amilia . e-Re is a In e nacional de la P o ección Social ▶ 2022 Vol. VII ▶Nº 2 ▶ pp. 193 - 210 ISSN 2445-3269 ▶ h p://dx.doi.o g/10.12795/e-RIPS.2022.i02.11 Con o e sia en o no a la indexación de las p es aciones amilia es según el país de esidencia del causan e… F ancisco Vigo Se al o 201 ―Yendo ya al alega o p incipal, la e en ual disc iminación indi ec a que supon- d ía una medida de es e ipo, ca ece de undamen o po dos mo i os: El p ime- o, po que se basa en la me a e idencia es adís ica más que en el con enido p opio de la no ma cues ionada. Así, esa e idencia p e alece sob e el hecho de que es e p incipio se aplique ambién sob e los ciudadanos aus iacos con hijos esiden es ue a del país. Además, el da o es adís ico según el cual es a medida a ec a nega i amen e p incipalmen e a las pe sonas mig an es es pu- amen e con ingen e, po la pa icula si uación de Aus ia en el anking de países con mayo ni el adquisi i o. No se ía, po an o, álido pa a cues iona la legi imidad de es a medida, en su esencia. Supongamos que un p incipio de indexación como es e es aplicado po Bulga ia, el país con un cos o de ida meno en la UE. Todas las pe sonas mig an es se e ían bene iciadas po la medida, pues e ían ele adas las p es aciones amilia es po los hijos esiden- es ue a de Bulga ia, pa a a ende las di e encias de cos e en la cobe u a de las necesidades de es as pe sonas esiden es en el ex e io . Siendo así, no se ap ecia aquí ningún ipo de disc iminación indi ec a, pues es a se ía en odo caso una disc iminación posi i a. Lo que nos p egun amos pues, es cómo un mismo p incipio, el de indexación, puede esul a disc imina o io en un país y no en o o. La Comisión y el TJUE esponde án que, con base en la es adís ica, pe o en nues a opinión hay que a ende a la e dade a na u aleza de la no - ma cues ionada y en es e caso, más que e si gene a pe juicio o no, discu i si el p incipio de igualdad debe ga an iza un mismo impo e eal o nominal. La espues a no puede se , según lo en endemos noso os, di e en e en cada el país, según la posición que es e ocupe en la escala de p ecios. ―Po úl imo, el hecho de que las p es aciones no se ponde en según las nece- sidades conc e as de cada bene icia io ni a endiendo al ni el de ida den o de cada egión aus iaca nos pa ece inconsis en e, pues esa inaplicación obe- dece a una simpli icación de los módulos de e e encia. Po supues o pod ía log a se una mayo p ecisión en el índice de p ecios si se ci cunsc ibe la e- gión a conside a , pe o es e plan eamien o pod ía lle a a una educción al absu do, pues den o de cada egión, ambién exis en di e en es ni eles de p ecios en e municipios, y, den o de es os, ambién en e dis i os, e c. B.  Disc epancia con la opción polí ico-legisla i a que p ohibi ía la indexación de las p es aciones amilia es Aunque c eemos, po odo lo expues o, que el Reglamen o 883/2004 pod ía admi i un sis ema de indexación de las p es aciones como el discu ido, si no cupiese al in- e p e ación cab ía en cualquie caso una p oposición de lege e enda que admi iese exp esamen e esa posibilidad, bien sea como obliga o ia o como opcional pa a los Es ados que decidan aplica la. De hecho, como e idenció la República de Aus ia, es el c i e io que se sigue en mul i ud de no mas egulado a de pagos que, causalmen e, e-Re is a In e nacional de la P o ección Social ▶ 2022 Vol. VII ▶Nº 2 ▶ pp. 193 - 210 ISSN 2445-3269 ▶ h p://dx.doi.o g/10.12795/e-RIPS.2022.i02.11 Con o e sia en o no a la indexación de las p es aciones amilia es según el país de esidencia del causan e… F ancisco Vigo Se al o 208 a ec an a las ins i uciones de la Unión Eu opea –pago del sala io de sus unciona ios y becas E asmus +–. Nadie has a aho a había cues ionado la equidad de ales disposi- ciones, pe o se niega su aplicación a aquellos casos en los que, como ocu e en ma e- ia de p es aciones, son los Es ados miemb os quienes sopo an el gas o. Además, la ausencia de es e mecanismo co ec o en las p es aciones amilia es p omue e una iple dis uncionalidad desde un pun o de is a de polí ica legisla i a: 1. De un lado, limi a conside ablemen e las posibilidades que ienen los Es ados pa a es imula su eju enecimien o demog á ico a a és de la polí ica social. ¿Qué hubiese ocu ido si se hubiese in ocado la necesidad de es imula el c ecimien o demog á ico? Supongamos que Aus ia, que es á expe imen ando un cla o p o- ceso de en ejecimien o, con un saldo ege a i o nega i o de 7.996 mue es más que nacimien os cada año10– in oduce es as p es aciones y deducciones ami- lia es con el obje i o de p omo e el c ecimien o de su población11 ¿se ía en ese caso con a ia al a ículo 7 del Reglamen o 883/2004 la in oducción de medidas que es injan su aplicación a los amilia es esiden es en su p opio e i o io na- cional? En al caso pudie a acoge se al p incipio consag ado en el apa ado 16 del Reglamen o 883/2004 según el cual, aunque p incipio, no es á jus i icado que den o de la Comunidad los de echos a p es aciones de segu idad social depen- dan del luga de esidencia del in e esado; “no obs an e, en de e minados casos, especialmen e po lo que espec a a las p es aciones especiales inculadas al con ex o económico y social del in e esado, pod ía ene se en cuen a su luga de esidencia”. Es a cues ión no se ha plan eado en el li igio analizado, quizás po que pa a Aus ia e a muy di ícil a ibui inalidad demog á ica a ales p es a- ciones, que se ienen abonando en é minos muy simila es desde el año 1967. 2. Po o o lado, la imposibilidad indexación p omue e un incen i o pe e so pa a la disg egación amilia . En e ec o, si los pad es no emig an acompaña- dos de sus hijos, es os en inc emen ada en alo es eales las p es aciones sociales ecibidas. Pa a ejempli ica es o, piénsese en una p es ación amilia de impo e medio en Aus ia po alo de 250€. Si el hijo acompañase a su/ sus p ogeni o /es a Aus ia, con al impo e apenas pod ía adqui i insumos básicos pa a la supe i encia, mien as que en países como Bulga ia pod ía alquila dos i iendas12. Pensamos que se án esiduales las amilias en las que es a ealidad suponga un e dade o es ímulo pa a sepa ación, pe o ob iando esa e en la a e nidad humana, si nos a enemos al con enido obje i o de la 10.  Dia io Expansion/Da os Mac o: “Aus ia - Pi ámide de población”. Accesible en h ps://da osmac o.expansion. com/demog a ia/es uc u a-poblacion/aus ia (úl imo acceso a 31 de oc ub e de 2022). 11. Piénsese en nues o ya e o mulado a ículo 60 LGSS, que o iginalmen e in oducía un complemen o sob e las pensiones con ibu i as po la “apo ación de las muje es al c ecimien o demog á ico”. Tenía una cla a ocación de es ímulo al c ecimien o demog á ico. Esa i ualidad queda cues ionada si debie a abona se, en igual impo e, po azón de los hijos enidos en o os países. Es e dad que la no ma no p e ió ningún ipo de dis ingo, pe o nos pa ece ía admisible a endiendo a la inalidad pe seguida. 12. Expa is an: “Cos o de ida en Bulga ia”, accesible en h ps://www.expa is an.com/es/cos o-de- ida/pais/bulga- ia (úl imo acceso a 31 de oc ub e de 2022). e-Re is a In e nacional de la P o ección Social ▶ 2022 Vol. VII ▶Nº 2 ▶ pp. 193 - 210 ISSN 2445-3269 ▶ h p://dx.doi.o g/10.12795/e-RIPS.2022.i02.11 Con o e sia en o no a la indexación de las p es aciones amilia es según el país de esidencia del causan e… F ancisco Vigo Se al o 209 no ma, es a in oduce –de o ma implica y no p e endida– un es ímulo pa a la agmen ación de la amilia. 3. Inci a a los Es ados a adop a mecanismos p es acionales que, inc emen an- do la ca ga bu oc á ica pa a los bene icia ios, se ían incues ionables desde el De echo de la Unión y log a án el mismo obje i o que se pe sigue con la ind- exación. Imaginemos que, en luga de p es aciones en me álico, la República Aus iaca dispensase p es aciones en especie, pongamos po caso, pañales, leche, alimen os nu icionales pa a bebés… Imagínese que se en egan di ec- amen e es as p es aciones a los abajado es bene icia ios en cen os ísicos o se en egan cupones pa a su adquisición en es ablecimien os come ciales. Las pe sonas mig an es su en un pe juicio, ya que el en ío de ales bienes a sus espec i os países les supone una pé dida de pode adquisi i o con espec o a un abajado nacional, sin emba go, no encon amos macula de ilegi imidad en una medida de ese ipo. e-Re is a In e nacional de la P o ección Social ▶ 2022 Vol. VII ▶Nº 2 ▶ pp. 193 - 210 ISSN 2445-3269 ▶ h p://dx.doi.o g/10.12795/e-RIPS.2022.i02.11 Con o e sia en o no a la indexación de las p es aciones amilia es según el país de esidencia del causan e… F ancisco Vigo Se al o 210