¿Juzgar con perspectiva de género?. Análisis sobre sus posibles consecuencias en el ámbito jurídico-penal. Especial referencia a las causas de justificación

¿JUZGAR CON PERSPECTIVA DE GÉNERO? ANÁLISIS SOBRE SUS POSIBLES CONSECUENCIAS EN EL ÁMBITO JURÍDICO-PENAL. ESPECIAL REFERENCIA A LAS CAUSAS DE JUSTIFICACIÓN Édga I án Colina Ramí ez* Resumen: En la dogmá ica ju ídico-penal se ha implan ado casi sin deba e alguno el c i e io de pe spec i a de géne o; si bien en endemos que su ge des- de una legí ima ei indicación social, ello no es óbice pa a mani es a que se han c eado algunas dudas en cuan o a su aplicación, sob e odo en el ámbi o del p incipio de legalidad. En el p esen e a ículo se mos a án las líneas y acciden es que se p esen an en o no a an con o e ida igu a, así como las implicaciones que en las ins i uciones de la eo ía del deli o se p esen an. Lo an e io pa a es a en condiciones de con as a si esul an co ec as las in e - p e aciones ju isp udenciales en ma e ia penal, pues no podemos desconoce que es p ecisamen e en el ámbi o puni i o donde se e con mayo in ensidad el p incipio de es ic a legalidad, el cual esul a indispensable pa a conse a el Es ado de De echo cuya aplicación es e ga ommnes. *Doc o en De echo po la Uni e sidad de Se illa, Más e en De echo penal y expe o uni e si a io en ic imología. En la ac ualidad, P o eso de De echo Penal de la Uni e sidad de Se illa (Facul ad de De echo), Se illa, España. Co eo-e: edgc[email p o ec ed]. Fecha de ecepción: 29 de oc ub e de 2019. Fecha de acep ación: 9 de junio de 2020. Pa a ci a el a ículo: édga iVán colina aMí ez. “¿Juzga con pe spec i a de géne o? Análisis sob e sus posibles consecuencias en el ámbi o ju ídico-penal. Especial e e encia a las causas de jus i icación”, Re is a De echo Penal y C iminología, Vol. 40, n.° 109, julio-diciemb e de 2019, Bogo á, Uni e sidad Ex e nado de Colombia, pp. 219-244. DOI: h ps://doi.o g/10.18601/ 01210483. 40n109.08 219 220 Édga I án Colina Ramí ez Re is a De echo Penal y C iminología • olumen xl - núme o 109. Julio-diciemb e 2019 • pp. 219-244 Palab as cla e: Pe spec i a de géne o; P incipio de legalidad; In e p e ación de la ley; Causas de jus i icación. JUDGING WITH A GENDER PERSPECTIVE? ANALYSIS OF ITS POSSIBLE CONSEQUENCES IN THE LEGAL-CRIMINAL FIELD. SPECIAL REFERENCE TO THE CAUSES OF JUSTIFICATION Abs ac : In c iminal legal dogma ic, he gende pe spec i e c i e ion has been implan ed. Al hough, i a ose om a legi ima e social claim, some doub s ha e been c ea ed as o i s explana ion. I has been especially in he ield o he p inciple o legalism as unde s ood by law. Th oughou his legal a icle lines and c i e ia will be p esen ed a ound such a con o e sial igu e. Thus, he implica ions p esen ed in he ins i u ions o c ime heo y. In his way, i will be possible o e i y i he ju isp uden ial in e p e a ions in c iminal ma e s a e co ec , because we may no know ha i is in he legal ield whe e he p inciple o s ic legali y is seen mo e in ensely which is essen ial o p ese e he ule o law whose applica ion is e ga ommnes. Keywo ds: Gende Pe spec i e; P inciple o Legalism; In e p e a ion o Law; Causes o Jus i ica ion. INTRODUCCIÓN La lucha po la igualdad de géne o no es de nue o cuño “nihil sub sole no um”. Es a su gió en sus inicios a a és del mo imien o eminis a de los años se en a, conc e- amen e en el año 1975, en a ención al discu so de la O ganización de las Naciones Unidas. Pos e io men e, se ue e o zando en di e sas con e encias p omo idas po es e o ganismo (México, Copenhagen, Nai obi y China). Sin emba go, no es has a 1995, cuando po p ime a ez se abo da el concep o de géne o y la iolencia con a las muje es, como una ulne ación de los de echos humanos1. En los úl imos años, se ha es ablecido de mane a gene al y casi sin ninguna oposición la con o e ida igu a de pe spec i a de géne o2. Si bien, desde un ámbi o his ó ico, esul a necesa ia una ei indicación del papel de la muje en la ida social, pues no 1 Poya os Ma as, Glo ia. “Juzga Con Pe spec i a De géne o: Una me odología inculan e de Jus icia Equi a i a”, en iQual. Re is a de Géne o e Igualdad, No. 2, Uni e sidad de Mu cia, 4 de eb e o de 2019, p. 3. 2 No nos pasa desape cibida la abundan e bibliog a ía que exis e; éase al espec o el ecien e a ículo de Molina Na a e e, C is óbal, “Juzga con pe spec i a de géne o en el o den social: ¿a e de mo- da o ga an ía de e ec i idad de la igualdad de sexos?”, en Es udios inancie os. Re is a de abajo y segu idad social. Comen a ios, casos p ác icos: ecu sos humanos, n.o 433, Cen o de Es udios Financie os, Mad id, 2019, passim. 221 ¿Juzga con pe spec i a de géne o? Análisis sob e sus posibles consecuencias... Re is a De echo Penal y C iminología • olumen xl - núme o 109. Julio-diciemb e 2019 • pp. 219-244 se puede ob ia el some imien o y mal a o que han su ido po el solo hecho de se muje es. Debido a es o, en el ámbi o legisla i o se han c eado di e sas leyes con el p opósi o de acaba con dicha desigualdad. A pesa de ello, aún queda un g an camino po eco e . An e dicha si uación, no es de ex aña que se hayan susc i o un alu ión de legislacio- nes de nue o cuño, así como la modi icación de las ya exis en es3, que han enido a 3 Po ejemplo, en España se cuen a con la siguien e no ma i a: Cons i ución española (inclusión pa cial; Ca a de las Naciones Unidas y Es a u o de la Co e In e nacional de Jus icia; Decla ación unila e al española en acep ación de la ju isdicción obliga o ia del T ibunal In e nacional de Jus icia (inclusión pa cial); Decla ación Uni e sal de los De echos Humanos (inclusión pa cial); Ins umen o de Ra i icación de España del Pac o In e nacional de De echos Ci iles y Polí icos, hecho en Nue a Yo k el 19 de diciemb e de 1966 (inclusión pa cial); Ins umen o de Ra i icación de España del Pac o In e nacional de De echos Económicos, Sociales y Cul u ales, hecho en Nue a Yo k el 19 de diciemb e de 1966 (inclusión pa cial); Ins umen o de Ra i icación de 16 de diciemb e de 1983 de la Con ención sob e la eliminación de odas las o mas de disc iminación con a la muje , hecha en Nue a Yo k el 18 de diciemb e de 1979; Ins umen o de Ra i icación del P o ocolo Facul a i o de la Con ención sob e la eliminación de odas las o mas de disc iminación con a la muje , hecho en Nue a Yo k el 6 de oc ub e de 1999; Con enio núme o 111 de la oi ela i o a la disc iminación en ma e ia de empleo y ocupación; Con enio núme o 100 de la oi ela i o a la igualdad de emune ación en e la mano de ob a masculina y la mano de ob a emenina po un abajo de igual alo ; Resolución de 5 de ab il de 1999, de la Sec e a ía Gene al Técnica, po la que se hacen públicos los ex os e undidos del Con enio pa a la p o ección de los de echos y de las libe ades undamen ales, hecho en Roma el 4 de no iemb e de 1950; el P o ocolo adicional al Con enio, hecho en Pa ís el 20 de ma zo de 1952, y el P o ocolo núme o 6, ela i o a la abolición de la pena de mue e, hecho en Es asbu go el 28 de ab il de 1983 (inclusión pa cial); Ins umen o de Ra i icación de 29 de ab il de 1980, de la Ca a Social Eu opea, hecha en Tu ín de 18 de oc ub e de 1961 (inclusión pa cial); Ins umen o de Ra i icación po pa e de España del P o ocolo Adicional a la Ca a Social Eu opea, hecho en Es asbu go el 5 de mayo de 1988 (inclusión pa cial); Ca a de los De echos Fundamen ales de la Unión Eu opea (inclusión pa cial); Di ec i a 2000/78/ce del Consejo, de 27 de no iemb e de 2000, ela i a al es ablecimien o de un ma co gene al pa a la igualdad de a o en el empleo y la ocupación; Di ec i a del Consejo 2004/113/ce, de 13 de diciemb e de 2004, po la que se aplica el p incipio de igualdad de a o en e homb es y muje es al acceso a bienes y se icios y su suminis o; Di ec i a 2006/54/ce del Pa lamen o Eu opeo y del Consejo, de 5 de julio de 2006, ela i a a la aplicación del p incipio de igualdad de opo unidades e igualdad de a o en e homb es y muje es en asun os de empleo y ocupación ( e undición); Di ec i a 2010/41/ue del Pa lamen o Eu opeo y del Consejo, de 7 de julio de 2010, sob e la aplicación del p incipio de igualdad de a o en e homb es y muje es que eje cen una ac i idad au ónoma, y po la que se de oga la Di ec i a 86/613/cee del Consejo; Reglamen o (ce) n.º 1922/2006 del Pa lamen o Eu opeo y del Consejo, de 20 de diciemb e de 2006, po el que se c ea un Ins i u o Eu opeo de la Igualdad de Géne o; Ley O gánica 3/2007, de 22 de ma zo, pa a la igualdad e ec i a de muje es y homb es; Real Dec e o 253/2006, de 3 de ma zo, po el que se es ablecen las unciones, el égimen de uncionamien o y la composición del Obse a o io Es a al de Violencia sob e la Muje , y se modi ica el Real Dec e o 1600/2004, de 2 de julio, po el que se desa olla la es uc u a o gánica básica del Minis e io de T abajo y Asun os Sociales(inclusión pa cial); Real Dec e o 1370/2007, 19 de oc ub e, po el que se egula la Comisión In e minis e ial de Igualdad en e muje es y homb es; Real Dec e o 1729/2007, de 21 de diciemb e, po el que se egula la elabo ación del In o me Pe iódico, ela i o a la e ec i idad del p incipio de Igualdad en e muje es y homb es; Real Dec e o 300/2009, de 6 de ma zo, po el que se c ean la Medalla y la Placa a la P omoción de los Valo es de Igualdad; Real Dec e o 1615/2009, de 26 de oc ub e, po el que se egula la concesión y u ilización del dis in i o “Igualdad en la Emp esa”; Real Dec e o 1791/2009, 222 Édga I án Colina Ramí ez Re is a De echo Penal y C iminología • olumen xl - núme o 109. Julio-diciemb e 2019 • pp. 219-244 modi ica de mane a sus ancial el o denamien o ju ídico, así como su in e p e ación. Aunque p ima acie, se pudiese c ee que con base en ales modi icaciones se es á llegando a alcanza la e ec i a igualdad, a mi juicio es o ha c eado más con usión, ha dado luga a una adicalización que ha pe dido oda obje i idad, que debe p ima en odo discu so cien í ico. Solo a modo de ejemplo, bas a con lee a i maciones como “El de echo se ubica en el lado posi i o y masculino de los dualismos: se supone acional, obje i o, abs ac o y uni e sal. A pa i de ene p esen e es a o ganización je á quica, y el ol del de echo en es e sis ema pa ia cal, el eminismo ju ídico ha denunciado las elaciones de pode den o del de echo”4, o “… el Es ado es mascu- lino en el sen ido eminis a. La ley e y a a a las muje es como los homb es en y a an a las muje es. El Es ado libe al cons i uye con coacción y au o idad el o den social a a o de los homb es como géne o, legi imando no mas, o mas, la elación con la sociedad y sus polí icas básicas. Las no mas o males del Es ado ecapi ulan el pun o de is a masculino en el ni el de designio”5. Lo an e io deja de mani ies o el sesgo unila e al que odea al enómeno eminis a, pues la in e p e ación que se es á dando a juzga con pe spec i a de géne o ompe en muchas de las ocasiones con los p incipios básicos de odo Es ado social y demo- c á ico de De echo, pues no debemos pasa po al o que muchos de es os cambios ienen a a és de allos judiciales (ju isp udencia), que en cie a medida al e an o mejo dicho dis o sionan p incipios e ins i uciones ju ídicas, en a as de un supues o a o iguali a io, lo que ae consigo como en su momen o denunció (no obs an e e i iéndose a di e so ema) Sole que se dejan lle a po “modas” que a la pos e e minan po cae en desuso6. de 20 de no iemb e, po el que se egula el égimen de uncionamien o, compe encias y composición del Consejo de Pa icipación de la Muje ; Resolución de 26 de no iemb e de 2015, de la Sec e a ía de Es ado de Adminis aciones Públicas, po la que se publica el Acue do del Consejo de Minis os de 20 de no iemb e de 2015, po el que se ap ueba el ii Plan pa a la Igualdad en e muje es y homb es en la Adminis ación Gene al del Es ado y en sus o ganismos públicos; O den Jus/902/2018, de 31 de agos o, po la que se publica el Acue do del Consejo de Minis os de 31 de agos o de 2018, po el que se c ea un Consejo Aseso pa a la e isión de la Ley de Enjuiciamien o C iminal desde una pe spec i a de géne o; Ley O gánica 1/2004, de 28 de diciemb e, de Medidas de P o ección In eg al con a la Violencia de Géne o (inclusión pa cial); Ley O gánica 10/1995, de 23 de no iemb e, del Código Penal (inclusión pa cial); Ley O gánica 14/2015, de 14 de oc ub e, del Código Penal Mili- a (inclusión pa cial); Real Dec e o 1109/2015, de 11 de diciemb e, po el que se desa olla la Ley 4/2015, de 27 de ab il, del Es a u o de la íc ima del deli o, y se egulan las O icinas de Asis encia a las Víc imas del Deli o (inclusión pa cial). 4 Cano Callejo, Julie a E angelina. Pe spec i a de géne o en las sen encias a gen inas: ¿Una he - amien a de lucha con a el pa ia cado?, abajo de in de más e , Reposi o io Uni e si a Jaume I, 10/2015, p. 11. Disponible en: h p:// eposi o i.uji.es/xmlui/handle/10234/142652, (consul ado 12.06.2019). 5 MacKinnon, Ca ha ine A. Hacia una eo ía eminis a del Es ado, ad. Eugenia Ma ín, Ca ed a, Mad id, 1995, p. 7. 6 Sole , Sebas ián, quien ex ualmen e indicó: “… En de echo penal, algunas cons ucciones p e endi- damen e cien í icas, que desembocan en un casi pu o a bi io judicial, apenas encuen an hoy quien se 223 ¿Juzga con pe spec i a de géne o? Análisis sob e sus posibles consecuencias... Re is a De echo Penal y C iminología • olumen xl - núme o 109. Julio-diciemb e 2019 • pp. 219-244 En es e sen ido, llama la a ención que la Sup ema Co e de Jus icia de la Nación de México (en adelan e scJn), es ableció un p o ocolo de ac uación pa a juzga con pe spec i a de géne o7, que si bien “no esul a obliga o io”, muchas de las esolu- ciones es ablecidas po los enjuiciado es se some en a dicho p o ocolo; más aún en di e sas ju isp udencias han es ablecido que es obligación de los jueces esol e con pe spec i a de géne o8, pues lo an e io , y según se desp ende de las p opias opiniones de la scJn9, es a obligación iene dada en a ención al econocimien o de la pa icula si uación de des en aja en la cual his ó icamen e se han encon ado las muje es. La p egun a que se plan ea an e odo es e ma emágnum de in o mación (sen encias y posiciones doc inales) es ace ca de cuáles son las consecuencias ju ídicas de aplica ales pe spec i as. Decimos ju ídicas, po que p obablemen e desde el ámbi o social se encuen a más que jus i icado e incluso son necesa ios los cambios en a as de una adecuada socialización del géne o10. Sin emba go, el p oblema a mi juicio no consis e en si se debe de “empode a a la muje ”, sino más bien en la cons ucción de una sociedad más iguali a ia, a ni el educa i o y social. Po an o, esul a necesa io es ablece cuáles son las líneas y acciden es po las que a a iesa el enómeno de pe spec i a de géne o, pues el en oque que se es á adop- ando en México más bien pa ecie a como una me ás asis que se es á i igando po el cue po ju ídico en su conjun o, pues esul a innegable que la mal en endida pe s- pec i a de géne o ha pene ado en odos los campos de la sociedad, has a al pun o que ju is as de g an sol encia in elec ual p edican so p enden emen e un menos p ecio a la dogmá ica y sob e odo al sen ido común, mos ándose complacidos y abducidos po el sen ido polí ico y cap ichoso de al pe spec i a, pues no cabe duda de que hoy día cualquie azonamien o que se mues e con a io a ales p e ensiones de géne o esul a pe e so, misógino y machis a, sin impo a la azón ju ídica que ello apo e y que es én en juego los p incipios ju ídicos e in e p e a i os cons uidos a duamen e du an e cien os de años. a iesgue a p opugna las, a pesa de que pa a muchos hace ein a años e a algo así como la panacea ju ídica uni e sal”, en In e p e ación de la ley, A iel, Ba celona, 1962, p. 3. 7 Vid. al espec o P o ocolo pa a juzga con pe spec i a de géne o. Haciendo ealidad el de echo a la igualdad, 2ª., ed. México, 2015, de la scJn. Disponible en: h ps://www.si ios.scjn.gob.mx/codhap/ si es/de aul / iles/a chi os/paginas/P o ocolo_pe spec i a_de_gene o_REVDIC2015.pd (consul ado el 17.06.2019) 8 Vid. ampliamen e el Ampa o en e isión 5999/2016 de la P ime a Sala de la scJn, ponen e Jo ge Ma io Pa do Rebolledo. 9 Mu ga, Nicole Illand. “Reseña del ampa o di ec o en e isión 5999/2016”, en Reseñas a gumen a i- as, scJn, p. 7. Disponible en: h ps://www.scjn.gob.mx/si es/de aul / iles/ esenias_a gumen a i as/ documen o/2018-02/ es-JMPR-5999-16.pd (consul ado el 17.06.2019). 10 Giddens, An hony y Su on, W. Philip. Sociología, 18ª., ed., ad. F ancisco Muñoz de Bus illo, Alianza edi o ial, Mad id, 2018, p. 699. 224 Édga I án Colina Ramí ez Re is a De echo Penal y C iminología • olumen xl - núme o 109. Julio-diciemb e 2019 • pp. 219-244 1. PERSPECTIVA DE GÉNERO, ¿UNA FORMA MÁS DE INTERPRETACIÓN DE LA LEY? Du an e la go iempo se han enido cons uyendo di e sas o mas de in e p e ación de la ley, las cuales en su jus a medida han a ado de desen aña la e dade a olun- ad del legislado . Se ha en endido que la in e p e ación es una ope ación o conjun o de ope aciones, a a és de las cuales se da sen ido a los enunciados ju ídicos11, po lo que, como es lógico, no exis e solo una ía de in e p e ación sino, al con a io, a lo la go de la his o ia han su gido di e sas o mas de in e p e ación. Aho a bien, en lo que se e ie e es ic amen e al ámbi o ju ídico-penal, es a pa cela es especial- men e delicada y se debe abo da con mucho ien o, pues con independencia del sesgo polí ico que se le a e de da a la no ma, no se puede pe de de is a que en el De echo posi i o no se deba e el con lic o en e no ma y ealidad, sino más bien se desen uel e la egulación p opia de la no ma12. Si bien no se puede desconoce que la in e p e ación se debe de ealiza con o me a la ealidad social, ello jamás se puede hace en de imen o de los p incipios cons i ucionales y ju ídicos penales, pues es os son un puen e in anqueable en la cons ucción de cualquie o denamien o que se ilde de democ á ico. En el ámbi o ju ídico-penal, e e en e a las o mas de in e p e ación, ha ganado e eno la eo ía obje i a. Es a no es o a cosa que a a de es ablece cuál es la o- lun ad o sen ido obje i o de la p opia ley en el momen o ac ual, lo que signi ica que se debe ealiza un juicio de alo , así como la inalidad que debe de cumpli odo es o en un con ex o social y ju ídico de e minado13. No obs an e, cabe acla a que es a no es la única in e p e ación posible. An es bien, con i en di e sas o mas de in e p e ación a endiendo a di e sos supues os, po ejemplo: en e e encia al suje o se a iende a la in e p e ación au én ica, doc inal y ju isp udencial. En cuan o a sus e ec os, son la ex ensi a y es ic i a; po su mé odo se obse a la in e p e ación li e al o g ama ical, his ó ica, sis emá ica, eleológica y alo a i a14. En la ac ualidad, ha omado g an auge la o ma de in e p e ación de las leyes pena- les con o me a la Cons i ución15. Es a se ealiza cuando exis en a ias posibilidades 11 Sil a Sánchez, Jesús Ma ía, “Sob e la in e p e ación eleológica en de echo penal”, en Díaz y Ga cía Conlledo, Miguel y Ga cía Amado, Juan An onio, (eds.), Es udios de Filoso ía del De echo penal, Uni e sidad Ex e nado de Colombia, 2006, p. 368. 12 Ascoli, Max, La in e p e ación de las leyes, ad. Rica do Smi h, Losada, Buenos Ai es, 1946, p. 108. 13 Luzón Peña, Diego-Manuel, Lecciones de De echo Penal Pa e Gene al, 3ª., ed., Ti an lo Blanch, Valencia, 2016, p. 88. 14 Luzón Peña, Diego-Manuel, o.u.c., pp. 89 y ss. 15 Vid. ampliamen e con la bibliog a ía ahí ci ada Kuhlen, Lo ha , La in e p e ación con o me a la Cons i ución de las leyes penales, ad. Nu ia Pas o Muñoz, p esen ación de Jesús-Ma ía Sil a Sánchez, Ma cial Pons, Mad id, 2012, passim. 225 ¿Juzga con pe spec i a de géne o? Análisis sob e sus posibles consecuencias... Re is a De echo Penal y C iminología • olumen xl - núme o 109. Julio-diciemb e 2019 • pp. 219-244 de in e p e ación, de las cuales po lo menos una conduce a la con o midad de la no ma con la Cons i ución, y o a, a su incons i ucionalidad16. Si bien es a o ma de in e p e ación en p incipio da una amplia segu idad ju ídica, es necesa io oma lo con cau ela, pues si ales in e p e aciones aspasan po ejemplo el lími e del sen ido li e al, in ingen sin luga a duda la p ohibición de analogía, po lo que a mi juicio la in e p e ación li e al y su co espondencia con la no ma penal se á la egla a segui al momen o de oma en cuen a en la ealización de una co ec a in e p e ación con- o me a la Cons i ución. Máxime que en el De echo penal, la labo de in e p e ación cob a g an ele ancia, habida cuen a de las g a es consecuencias que conlle a la imposición de una pena. De ahí que se deba aplica con g an igo y de mane a es- ic a el p incipio de legalidad penal17. El p opio legislado , al c ea las no mas pe- nales, debe espe a el p incipio de axa i idad, así como el in é p e e debe a ende a las exigencias del e e ido p incipio18. En consecuencia, no se puede oma como una cues ión baladí el con enido que se les a ibuye a las no mas penales, pues de la in e p e ación dada depende la imposición de una pena o no. Llegados a es e pun o, esul a necesa io plan ea se si la pe spec i a de géne o es una o ma más de in e p e ación o es amos an e un enómeno di ícilmen e econducible a es a ins i ución. Si en endemos que la in e p e ación no es o a cosa que la a ibución de signi icado, a las leyes e ins umen os ju ídicos, en el caso en que su jan dudas ace ca de cuál es el signi icado que debe a ibuí seles19, no se pod ía deci que la pe spec i a de géne o es una o ma más de in e p e ación. Es a e lexión nos obliga a plan ea nos qué es, en ealidad, juzga con pe spec i a de géne o. Según la esis ju isp udencial 1ª./J. 22/2016 (10ª.): “…la pe spec i a de gene o cons i uye una ca ego ía analí ica… que acoge las me odologías y mecanismos des inados al es udio las cons ucciones cul u ales y sociales en endidos como p opias pa a homb es y muje es, es deci , lo que his ó ica, social y cul u almen e se ha en endido como lo “ emenino” y “masculino”. En es os é minos, la obligación de las y los ope ado es de jus icia de juzga con pe spec i a de géne o puede esumi se en su debe de impa i jus icia sob e la base del econocimien o de la pa icula si uación de des en aja en la cual his ó icamen e se han encon ado las muje es… La impo ancia de es e 16 Resul a necesa io acla a que dicha in e p e ación con o me a la Cons i ución no es sinónimo de in e p e ación o ien ada a la Cons i ución, pues pa a es a úl ima es necesa io que se omen en cuen- a las p e isiones ju ídico-cons i ucionales, lo que si e como p incipio, pe o no como egla, id., ampliamen e a Kuhlen, Lo ha , La in e p e ación…, op. ci ., p. 24 y ss. 17 Muñoz Conde, F ancisco y Ga cía A án, Me cedes. De echo penal. Pa e Gene al, 9ª., ed., e isada y pues a al día con o me a las leyes O gánicas 1/2015 7 2/20015, de 30 de ma zo, Ti an lo Blanch, Valencia, 2015, p. 133. 18 Muñoz Conde, F ancisco / Ga cía A án, Me cedes, loc. ci . 19 Vid. Endico , Timo hy A. O. La aguedad en el De echo, ad. Albe o del Real Alcalá y Juan Vega Gómez, Mad id, Dykinson, 2007, p. 39. 226 Édga I án Colina Ramí ez Re is a De echo Penal y C iminología • olumen xl - núme o 109. Julio-diciemb e 2019 • pp. 219-244 econocimien o es iba en que de él su gi á la posibilidad de quienes engan encomendada la unción impa i jus icia, puedan iden i ica disc iminaciones que de de echo o de hecho pueden su i homb es y muje es, ya sea di ec a o indi ec amen e, con mo i o de la aplicación del ma co no ma i o ins i ucional. Dicho de o a mane a, la obligación de juzga pe spec i a de géne o exige a quienes impa en jus icia que ac úen emediando los po enciales e ec os disc imina o ios que el o denamien o ju ídico y las p ác icas ins i ucionales pueden ene en de imen o de las pe sonas, p incipalmen e de las muje es”. Asimismo, los T ibunales Colegiados de Ci cui o en las di e sas esis ju isp uden- ciales20, han señalado que “… en los casos que in oluc en iolencia sexual, los ope ado es de jus icia deben juzga con pe spec i a de géne o, pues la ascendencia de hace lo implica acele a la e adicación de los es e eo ipos pe sis en es que en o - pecen la pe secución de es os deli os y endu ecen la impunidad que los ci cunda”. Inclusi e en el ámbi o p ocesal llama la a ención que en di e sas esis ju isp uden- ciales se mani ies en los ibunales en el sen ido, de que si la íc ima es muje sus decla aciones deben analiza se omando en cuen a elemen os subje i os de las íc- imas, como edad, condición social, ac o es de ulne abilidad, e c.21. No cabe duda de que es manda o cons i ucional e adica odo ipo de disc iminación (incluyendo la de géne o); sin emba go, malg è lui pa a la scJn, el a ículo cons i- ucional no solo ope a pa a cues iones de géne o, sino que más bien es uno de los mo i os de disc iminación que p ohíbe la Cons i ución en e los que se señala de mane a enuncia i a y no así limi a i a, la disc iminación po azón de géne o. Sin emba go, a mi juicio, la disc iminación po pe spec i a de géne o es ablecida en la ley sup ema no se e ie e a modo de in e p e ación alguno, sino más bien al modo de ac uación de los pode es públicos y los legislado es al momen o de ealización de una ley. Es deci , es la p opia au o idad la que no puede ealiza dichas conduc as con mo i os disc imina o ios po las azones es ablecidas en la p opia Cons i ución, de ahí que si po ejemplo una muje en un juicio de ca ác e amilia p esen a ue a de plazo las p uebas que ac edi en sus p e ensiones (del pago de la pensión alimen a ia), y po an o el juez no admi e dichas p uebas, es e no es á disc iminando, sino más bien aplicando en su jus a medida la ley p ocesal de la ma e ia. De lo con a io, ulne a ía el p incipio de u ela judicial e ec i a, es ablecida en el a ículo 14 cons i ucional. Cosa dis in a es que el enjuiciado desechase las p uebas po el simple hecho de que esa pe sona pe eneciese a una e nia indígena, sea homosexual o que p ac ique 20 Vid. po odas, la esis ju isp udencial xVi.1º. P.23 P (10ª.). 21 Po solo ci a algunas de en e la mul i ud de esis ju isp udenciales, id. la esis aislada 1ª. clxxxiV/2017 (10ª.); 1ª. clx/2015 (10ª.) 227 ¿Juzga con pe spec i a de géne o? Análisis sob e sus posibles consecuencias... Re is a De echo Penal y C iminología • olumen xl - núme o 109. Julio-diciemb e 2019 • pp. 219-244 de e minada eligión, sea homb e o muje , po el simple hecho de se lo, pues ahí sí se es a ía dando un a o disc imina o io, ya que se da un a o di e en e a pe sonas que me ece ían ecibi el mismo a o que o as de su géne o. En endemos que la abundan e ju isp udencia emi ida an o po la scJn como de los ibunales colegiados, en algunas de las ocasiones ex alimi a sus compe encias, pues a más allá de los es ue zos in e p e a i os pa a cae en un desa ollo con inuado de la p opia no ma22, lo que, como es lógico, a más allá de sus inalidades a pesa de que los ibunales han es ablecido su p opio concep o de ju isp udencia (cosa que esul a pa adójica), en endiéndose es a como las acul ades in eg ado as de la au o idad de ampa o, más allá de la no ma, es deci , que complemen a o in eg a las si uaciones que no p e ió el legislado 23. No obs an e y pese a los es ue zos a gumen a i os ealizados po los ibunales (in- cluyendo ambién a la p opia scJn), no se puede sos ene al menos desde un p incipio lógico y acional, que la unción ju isp udencial sea llena los acíos legisla i os, pues acep a dicha a gumen ación sin más, es ompe con los p incipios ilus ados de la di isión de pode es. No cabe duda que un concep o de ju isp udencia como el an es señalado, ex alimi a las p opias compe encias, no solo de di isión de po- de es24 (que en México es una si uación más o menos acep ada o mejo dicho is a con esignación), sino que ambién las p opias compe encias del juez na u al, que es p ecisamen e lo que sucede en el caso de la mul ici ada pe spec i a de géne o. Si bien se puede deci de mane a casi au omá ica que la ju isp udencia es de aplicación obliga o ia según lo disponen di e sos a ículos de la Ley de Ampa o y la p opia Ley O gánica del Pode Judicial, e incluso se le ha asignado uen e del De echo. Es o hace que nos debamos eplan ea , si debe segui eniendo es e ango, pues no cabe duda de que la ju isp udencia an es de la e apa legisla i a o codi icado a, se le conside a- ba como al. Sin emba go, hoy día, es ablece a la ju isp udencia bajo ese ango ha quedado supe ado, pues se insis e desde la exis encia de la e apa codi icado a (sob e odo en el s. xix) pe dió su azón de se , pues solamen e puede conside a se como al a la ley, ya que la in e p e ación y aplicación que co esponde a los enjuiciado es debe es ablece se con o me a es a, pues la ley es la e dade a uen e del De echo y no así su in e p e ación que a lo sumo se á un complemen o que, dicho sea de paso, no puede inclui la c eación de nue as eglas ju ídicas. 22 Vid. espec o a la ci ada polémica a Sil a Sánchez, Jesús-Ma ía, “¡Hay jueces en Be lín! (y en Ka l- s uhe)” [p esen ación], Kuhlen, Lo ha , La in e p e ación…, op. ci ., p. 13. 23 C . Amb iz León, Adalid. “La ju isp udencia en México, su e olución e impo ancia”, Re is a del Ins i u o de la Judica u a Fede al, n.o., 21, México, 2006, p. 14. 24 Vid. al espec o a Fe e Mc-G ego , Edua do. “La Sup ema Co e de Jus icia de la Nación como legislado posi i o”, en Anua io de De echo Cons i ucional La inoame icano, Año xVii, Uni e sidad del Rosa io, Mon e ideo, 2011, passim. 234 Édga I án Colina Ramí ez Re is a De echo Penal y C iminología • olumen xl - núme o 109. Julio-diciemb e 2019 • pp. 219-244 de desigualdad po condiciones de géne o y oma á en cuen a los e ec os de la iolencia mencionados en la p esen e ejecu o ia. Lo an e io , pudie a im- pac a en los elemen os pa a ac edi a el deli o, la posible exis encia de una causa de jus i icación o una causa absolu o ia –en el caso, la ecu en e alega que se con igu a el es ado de necesidad–, y la indi idualización de la pena. 5. Po úl imo, el juez de la causa conside a á que el mé odo de juzga con pe spec i a de géne o exige que en odo momen o, se espe en los de echos humanos de la ecu en e y de odas las pe sonas in oluc adas, especialmen e de las niñas y niños. Asimismo, e i a á el uso del lenguaje basado en es e eo ipos o p ejuicios y e i a á ealiza conside aciones de la sen encia que es én basadas en dichos es e eo ipos. Lo an e io iene el obje i o de asegu a el de echo de acceso a la jus icia de la ecu en e, sin disc iminación po mo i os de géne o. Es e ub o es pa icula men e ele an e en el caso que se esuel e ya que la li e a u a especializada indica que es muy común asumi que una muje mal- a ada debe pa ece inde ensa o desampa ada; pasi a y sin ningún his o ial de habe come ido ac os iolen os. Los es e eo ipos de géne o ace ca de las muje es que su en iolencia suelen dis ingui las en e “buenas y malas”, siendo las buenas, aquellas que son pasi as, leales, dueñas de casa y ca iñosas compañe as de sus abusado es; y las malas, aquellas que llaman a la policía o solici an p o ección con inuamen e. Si la ecu en e es es e eo ipada en- onces se pod ía llega al absu do de analiza los hechos sin oma en cuen a las ca ac e ís icas de la iolencia y los e ec os que la misma gene ó en ella. De odo lo mencionado con an elación, cabe hace las siguien es alo aciones, en e e encia a la sen encia emi ida po la scJn. En endemos que el caso e isado po el más al o ibunal del país se e ie e a un homicidio cali icado come ido po una muje que ha su ido iolencia de géne o, si bien en endemos la aplicación de p o ocolos pa a muje es que han su ido iolencia amilia . Ello no es óbice pa a analiza las consecuencias en el ámbi o de la eo ía del deli o y es ablece si su aplicación esul a aco de con una dogmá ica penal de un Es ado social y democ á ico de De echo y, de no se así, se a iende a una aplicación aco de con la moda ju ídica llena de ana ismos y p ejuicios y po an o alejada de oda azón dogmá ica. En e ec o, casos simila es al aquí mencionado han sido analizados con g an de alle po la dogmá ica eu opea39 y en nues o país po On i e os Alonso40, en el que es e úl imo se e ie e al denominado po la dogmá ica alemana como el –Ty anenmo d– (mue e 39 Vid. con la amplísima bibliog a ía ahí ci ada a Co ea Fló ez, Ma ía Camila. Legí ima de ensa en si uaciones sin con on ación: la mue e del i ano de casa, edi o ial Ibáñez /Uni e sidad los Andes, Colombia 2017, passim. 40 On i e os Alonso, Miguel. De echo Penal…, op. ci ., pp. 295 y ss. 235 ¿Juzga con pe spec i a de géne o? Análisis sob e sus posibles consecuencias... Re is a De echo Penal y C iminología • olumen xl - núme o 109. Julio-diciemb e 2019 • pp. 219-244 del i ano). Según el e e ido au o , no debe ope a la esis de las es icciones-é ico- sociales en la legí ima de ensa (p opues a po Roxin), mani es ación que en p incipio compa o; sin emba go, como he enido la opo unidad de p onuncia me41, la eo ía oxiniana debe se echazada pues exis e una es icción de la p opia no ma en pe - juicio del que ac úa; dicho de o a mane a, exis e una es icción eleológica. Como ace adamen e se menciona42, no es óbice pa a es ablece la legí ima de ensa en el ámbi o conyugal que el ag eso sea la p ime a ez que ealiza los malos a os con a su pa eja o hijos, pues en los supues os que es ablecen la legí ima de ensa, no se equie e habi ualidad en la ag esión, ello con independencia de si se ealiza en el ámbi o amilia o no; po lo que esul a baladí dicho a gumen o pa a los supues os de iolencia de géne o. La eo ía de la es icción é ico-social no debe ía oma se en cuen a so pena de cae en g a es ulne aciones al p incipio de legalidad, a lo sumo se pod á en ende como una suge en e p opues a, eso sí, no exen a de con adicciones. Podemos en ende que la educción eleológica es el equi alen e a la analogía in mala pa em43, pues en p incipio esul a ía pe judicial en aquellos supues os en los que se ex iende el alcance de los ipos, así como la educción ía in e p e a i a44, ya que no cabe duda de que bajo es a educción no se pe mi e desa olla oda la capacidad que la li e alidad de la desc ipción legal posibili a. Bajo es e a gumen o, no cabe duda de que la educción eleológica en las causas de jus i icación es una mani es ación de la analogía in malam pa em, y po an o se encuen a p ohibida. Sin emba go, oces muy au o izadas se han mani es ado en sen ido con a io; así, Roxin p opone en su eo ía de las es icciones é ico sociales de la legí ima de ensa, que no obs an e que exis an casos en los que se ac ualicen los p esupues os es ablecidos legal- men e de la igu a de la legí ima de ensa, es a no se puede aplica po azones é icas, po ejemplo, en el supues o en que “alguien ma a de un i o a un niño pa a impedi un hu o de u a, ello pod á se necesa io pa a epele la ag esión si no se puede p ese - a de o o modo la p opiedad. Pe o que no se puede pe mi i una de ensa semejan e, es algo que odo el mundo econoce al menos en un supues o an c aso como és e”45. 41 Colina Ramí ez, Edga I án. “Análisis his ó ico-ju ídico…, op. ci ., p. 75. 42 On i e os Alonso, Miguel. De echo Penal…, op. ci ., p. 297. 43 Así Tiedemann en iende que la educción eleológica es como la analogía en sen ido in e so, Vid. al espec o, Vogel, Joachim. “F aude de ley, abuso de de echo y negocio ic icio en De echo penal eu opeo”, ad. Manuel Aban o, en A oyo Zapa e o, Luis y Tiedemann, Klaus (eds.), Es udios de De echo penal económico, Ediciones de la Uni e sidad de Cas illa-La Mancha, Cuenca, 1994, p. 322. 44 Vid. al espec o, Sil a Sánchez, Jesús Ma ía. “Sob e la “in e p e ación” eleológica en De echo penal”, en Díaz y Ga cía Conlledo, Miguel y Ga cía Amado, Juan An onio (coo ds.), Es udios de iloso ía del De echo penal, Uni e sidad del Ex e nado de Colombia, 2006, p. 378. 45 Roxin, Claus, De echo penal. pg., Fundamen os. La es uc u a de la eo ía del deli o, eimp., ad. de la 2ª., ed., alemana y no as, Diego-Manuel Luzón Peña, Miguel Díaz y Ga cía Conlledo y Ja ie de Vicen e Remesal, Ci i as, Mad id, 2008, p. 637. Id., “Res icciones é ico sociales al de echo de 236 Édga I án Colina Ramí ez Re is a De echo Penal y C iminología • olumen xl - núme o 109. Julio-diciemb e 2019 • pp. 219-244 Del ejemplo an e io podemos en ende que, en casos de ex ema desp opo ción, y a pesa de la exis encia ác ica de legí ima de ensa, no se puede aplica una causa de jus- i icación, pues es a se debe limi a en su aplicación. No obs an e, es ingi la legí ima de ensa como en el caso del ejemplo p opues o po el p o eso de Munich, pe judica al suje o que de iende sus bienes. Así, Roxin a a de a gumen a que dicha es icción es co ec a, en an o que el lími e del eno li e al no ige pa a las causas de jus i ica- ción, pues es as no son una ma e ia especí ica del De echo penal46. No obs an e, del a gumen o an e io no se puede pe de de is a que dicha in e p e ación ompe con los p opios p incipios cons i ucionales, pues acep a la es hace una in e p e ación educ- cionis a, ya que se pa e de la idea (no an cla a) de que el legislado ha ido más allá de la egulación legal de lo que es a ía undamen ado que aba ca a ese supues o. De es e modo, se co ige o in e p e a lo es ablecido en un p incipio po el legislado , edu- ciendo el alcance de las causas de jus i icación, y de ahí que, po lo an o, la educción eleológica de las causas de jus i icación no es admisible, al menos en De echo penal. Po o o lado, el p opio ibunal mani es ó en el ampa o en e isión que47 “Las pe icia- les ayudan a en ende si la muje mal a ada que a aca a su ag eso se sen ía en pelig o o ac uó de o ma azonable de con o midad con su p opio con ex o. Así, los jueces oman en cuen a la ealidad social que en en a la pe pe ado a y po que ella espondió de esa o ma, desde su p opia si uación y pe spec i a”. Tal a i mación, esul a un an o a en u ada, pues has a ese momen o no ha quedado su icien emen e p obada, pues no exis e p ueba pe icial que apoye la a gumen ación es ablecida po la scJn, pues lo único que queda de mani ies o es que el suje o ac i o del deli o de homicidio su ía iolencia de géne o, pe o no se sabe la in ensidad y las epe cusiones de la misma. Máxime que si el hecho se come ió po que la muje se sen ía ag edida en ese momen o, es a emos an e la igu a del e o de p ohibición; la cual iene consecuencias di e enciadas que si se hubiese ealizado de mane a dolosa o ampa ada bajo una causa de jus i icación. Sin emba go, lo ealmen e impo an e es desen aña , como se ha mencionado con an elación, las consecuencias que se es ablecen bajo la pe spec i a de géne o a azón de las causas de jus i icación. Bien, como se mani es ó en los ag a ios de la de ensa, se a gumen ó que no se in- e p e ó el supues o de es ado de necesidad a la luz de la pe spec i a de géne o y los p incipios de igualdad y no disc iminación, en elación con las ci cuns ancias de iolencia co idiana que i ió con su esposo. Además, se indicó que se ac edi a on los elemen os del es ado de necesidad, es deci , el pelig o ac ual eal e inminen e lo cons i uía i i dia iamen e con su esposo, quien la iolen aba, y que se ac uó po legí ima de ensa, ad. José Manuel Gómez Bení ez, en Cuade nos de Polí ica C iminal, Ede sa, Mad id, 1987, pp. 297 y ss. 46 Roxin, Claus, o.u.c., p. 157. 47 Vid. el conside ando sex o de la sen encia Ampa o di ec o en e isión 6181/2016. 237 ¿Juzga con pe spec i a de géne o? Análisis sob e sus posibles consecuencias... Re is a De echo Penal y C iminología • olumen xl - núme o 109. Julio-diciemb e 2019 • pp. 219-244 la necesidad de sal agua da un bien ju ídico de igual alo , po que la quejosa p o- egió su ida e in eg idad pe sonal y la de sus hijos y que el pelig o no e a e i able po o os medios, po que no con aba con edes de apoyo. No obs an e, la scJn al e ec o señaló que no p ocedía su es udio, pues son emas de “me a legalidad que ebasan la compe encia que posee ese Al o T ibunal, el cual solo se en ocó al análisis de cues iones de cons i ucionalidad”48. Sin emba go, as una lec u a de enida de dicha esolución se ad ie e que si bien se p onuncia sob e cues iones de cons i ucionalidad ello incide de mane a di ec a en el ámbi o de la legalidad cuyos e ec os obligan al juzgado de o igen a ealiza un análisis de las causas de jus i icación bajo la pe spec i a de géne o. Según se alega, exis e la causa jus i ican e de es ado de necesidad; pues bien, según lo dispone el a ículo 29, B), ii, del Código penal pa a la Ciudad de México, hab á es ado de necesidad jus i ican e, cuando el agen e ob e po la necesidad de sal a- gua da un bien ju ídico p opio o ajeno, de un pelig o eal, ac ual o inminen e, no ocasionado dolosamen e po el suje o, lesionando o o bien de meno alo que el sal agua dado, siemp e que el pelig o no sea e i able po o os medios y el agen e no u ie e el debe ju ídico de a on a lo. Conside amos que en el caso en especí i- co no se ac ualiza, pues como se desp ende de la sen encia de ampa o49, la muje le suminis ó a la íc ima diez pas illas de clonazepam disuel as en un jugo de mango, á maco que causó que se queda a p o undamen e do mido, lo que ap o echa on an o la muje como o a pe sona pa a coloca a la íc ima una bolsa de plás ico en la cabeza, a ando una cue da al ededo del cuello, ap e ándolo du an e ap oximada- men e cinco minu os pa a e i a que espi a a, ocasionándole así mue e po as ixia. Más a de le a a on manos y pies po la espalda, me ie on el cue po en el in e io de unas bolsas de plás ico pa a enseguida ca ga lo y subi lo a un iciclo, colocándole ca ones encima y aslada lo a o o luga . De los hechos an es desc i os, di ícilmen e se puede a gumen a a a o de la exis- encia de una causa de jus i icación so pena de cae en g andes con adicciones. Sin emba go, cie o sec o de la doc ina se empeña en mani es a lo con a io50, a gumen ado que si e como p ueba pa a demos a que se ac uó bajo la c eencia azonable de que su conduc a e a necesa ia pa a p e eni ag esiones u u as espec- o a los ac os de iolencia come idos po la íc ima hacia su muje , pues solo así se pone en e idencia an e el enjuiciado que el pelig o al que se en en ó la muje e a más eal de lo que pa ecía a p ime a is a51. Si bien dicha a gumen ación a a 48 Conside ando cua o de la sen encia. 49 Sex o T ibunal Colegiado en Ma e ia Penal del P ime Ci cui o ampa o di ec o D.P. 170/2012. 50 Vid. al espec o Chiesa, Luis E nes o. “Muje es mal a adas y legí ima de ensa: La expe iencia an- glosajona”, en Re is a Penal, n.o. 20, Julio, Ti an lo blanch, Valencia, 2007, passim. 51 Chiesa, Luis E nes o, o.u.c., p. 56. 238 Édga I án Colina Ramí ez Re is a De echo Penal y C iminología • olumen xl - núme o 109. Julio-diciemb e 2019 • pp. 219-244 de da un azonamien o lógico a es e ipo de si uaciones, ello no esul a su icien e pa a es ablece la exis encia de una legí ima de ensa, ni siquie a a í ulo pu a i o52. Po o o lado, a ende a las causas de jus i icación debido a la c eencia undada o supues amen e acional del suje o nos conduci ía a una amplia subje i ización de la an iju idicidad que a la pos e ae ía con usión en e an iju idicidad y culpabilidad, cuya dis inción, como se ha señalado, es pa e sus ancial de la mode na eo ía del deli o53. Máxime que en es os supues os se puede aplica una causa de exculpación, pues esul a ob io que su acción es an iju ídica; no obs an e, se pod ía a gumen a que su ac ua ue guiado bajo un miedo insupe able y po an o no se le podía exigi ac ua de o o modo. No pasa desape cibido que la doc ina eu opea ha ca alogado es os casos como un es ado de necesidad de ensi o54, en los que la ac uación del suje o se p oyec a con- a una cosa o pe sona uen e del pelig o, a pesa de que no se llega a cons i ui una ag esión ilegí ima que jus i ique legí ima de ensa; sin emba go, dicha aplicación no se puede aplica en es e supues o, pues es a causa de jus i icación se aplica en si uaciones de pelig os p o enien es de cosas o animales, o de mo imien os huma- nos que no sean una acción o solo sean culposas y que po ello ampoco cons i uyen ag esión, en e a ag esiones cubie as po algunas causas de jus i icación, en e a ag esiones an iju ídicas pe o que no llegan a cons i ui ag esión ilegí ima en De e- cho posi i o, si uación que no se p esen a, pues que el suje o se encuen e do mido po una ue e inges a de somní e os no p esen a pelig o alguno con independencia de que dicho suje o hubiese mal a ado con an elación a la muje que ealiza la con- duc a homicida, pues no exis e ninguna p ueba ce e a de que lo ol e á a ealiza . Si bien a lo an e io se le pod ía obje a que la psicología clínica ha p onos icado que los mal a ado es a menos que sean some idos a e apia segui án ealizando su conduc a iolen a. No obs an e, ello no se puede asegu a de mane a ce e a, pues o que cada indi iduo desa olla pa ones simila es pe o no idén icos, es deci , nada asegu a de que ales episodios ol e án a epe i se. Aho a bien, y con independencia de lo an e io , si se u iliza la igu a de legí ima de ensa pues es la que po analogía55 se adecúa más a los hechos, se debe án oma en cuen a que dicha p ác ica debe se echazada po cues iones de legalidad, ya que 52 Muñoz Conde, F ancisco. “¿“Legí ima” de ensa pu a i a? Un caso lími e en e jus i icación y excul- pación”, en Es udios Penales y C iminológicos, Vol. xV, Uni e sidad de San iago de Compos ela, 1992, passim. 53 Muñoz Conde, F ancisco, o.u.c., p. 285. 54 Vid. Luzón Peña, Diego-Manuel. Lecciones de De echo Penal…, op. ci ., 2016, pp. 438 y ss. 55 Respec o a la acep ación del a amien o analógico (in bonam pa em) de las causas de jus i icación, no cabe de duda que la doc ina penal se ha mos ado a o able a su aplicación, no obs an e cabe deci que el pelig o que se p esen a al espec o es que el juez se apa a de lo es ablecido po el legislado , 239 ¿Juzga con pe spec i a de géne o? Análisis sob e sus posibles consecuencias... Re is a De echo Penal y C iminología • olumen xl - núme o 109. Julio-diciemb e 2019 • pp. 219-244 se amplía el ámbi o de la punibilidad pa a la pe sona que se encuen a obligada a ole a la acción jus i icada ía ju isp udencial56. Si bien en endemos que en las causas de jus i icación no ige el manda o de de e - minación con la misma in ensidad que en los ipos penales, no po ello podemos deja de lado el p incipio de legalidad, pues esul a cla o que al amplia el ámbi o de las causas de jus i icación median e el ecu so a la analogía in bonam pa em57, es necesa io plan ea se ambién si se pueden educi ía in e p e a i a median e la educción eleológica58. Aho a bien, en el ámbi o de la analogía in bonam pa em59 (supues o que en p incipio se ía aplicable a cues iones de géne o), nos debemos plan ea qué ocu e cuando se ex ienden analógicamen e las causas de jus i icación; si bien en p incipio se en iende que se puede amplia de mane a analógica el ámbi o de lo pe mi ido, con la condición indispensable de que esul e a o able al eo. Sin emba go, el p oblema que se p e- sen a al amplia analógicamen e los supues os de las causas de jus i icación, es que se es ingen espacios de libe ad de quien se en en a a esa si uación jus i icada60. Pues al ex ende la jus i icación de uno, es amos es ingiendo la libe ad de o o. Así, del mismo modo en que se en iende que la educción eleológica pa ecía a p i- me a is a inadmisible, con la analogía in bonam pa em pa ece ía lo con a io, pues, de en ada, es admisible. Sin emba go, en un análisis más de allado encon amos di e sas di icul ades, como la es icción de los espacios de libe ad del suje o, que esien e la conduc a analógicamen e jus i icada. Es o quie e deci que es discu ible que en las causas de jus i icación el p incipio de legalidad ope e de o ma mecánica. La cues ión del p incipio de legalidad y las in e p e aciones ex ensi as o es ic i as es án suje as a una impo an e discusión. T adicionalmen e se en iende que en los ipos no cabe la analogía in mala pa em, pe o, sin emba go, se pueden es ingi los ipos61, pues es os pe se son limi aciones a la libe ad, y la ci ada es icción ía in e p e a i a los coloca po debajo de su li e alidad en de e minados casos. En dichos supues os, podemos deci que no son o mal o ele an emen e ípicos, como en el caso expues o. id. al espec o Mon iel, Juan Pablo. Analogía a o able al eo. Fundamen os y lími es de la analogía in bonam pa em en el De echo penal, La ley, Mad id, 2009, p. 297. 56 Mon iel, Juan Pablo, o.u.c., p. 300. 57 Mon iel Fe nández, Juan Pablo. Analogía a o able al eo…, op. ci ., 2009, pp. 295 y ss. 58 Sil a Sánchez, Jesús-Ma ía. “Sob e la in e p e ación eleológica…, op. ci ., 2006, pp. 378 y ss. 59 Vid. espec o a la aplicación de la analogía in bonam pa em en las causas de jus i icación, Mon iel, Juan Pablo. Analogía a o able…, op. ci ., 2009, pp. 295 y ss. 60 Mon iel, Juan Pablo. Analogía a o able…, op. ci ., 2009, p. 302. 61 Roxin, Claus, De echo penal…, op. ci ., 2008, pp. 290 y ss. 240 Édga I án Colina Ramí ez Re is a De echo Penal y C iminología • olumen xl - núme o 109. Julio-diciemb e 2019 • pp. 219-244 CONCLUSIONES P ime o. Las ei indicaciones de géne o no son un enómeno de nue o cuño, pues desde mediados de los años se en a di e sos mo imien os han pugnado po alcanza un e ec i o econocimien o de sus de echos (igualdad). Sin emba go, la pe spec i a de géne o en el ámbi o judicial es á plan eando p oblemas que esul an i esolubles desde un p ima ga an is a, pues no se puede ol ida que el espe o a los p incipios ec o es del sis ema penal son de aplicación gene al e ga omnes y no solo pa a cie - os sec o es. Segundo. Las di e sas o mas de in e p e ación deben espe a los p incipios cons i- ucionales, po lo que con independencia de las buenas in enciones del legislado no puede pasa po al o los eseñados p incipios. Cabe des aca que bajo la dimensión in e p e a i a no se puede conside a a la pe spec i a de géne o como una o ma de in e p e ación, pues el a ículo p ime o de la Cons i ución mexicana se e ie e a la ac uación de los pode es públicos y los legislado es al momen o de la ealización de las leyes. Po o o lado, no se puede desconoce que bajo el alu ión de leyes se han c eado muchas de ellas con la inalidad de p o ege a de e minados colec i os como el de las muje es. Te ce o. Toda dogmá ica de las causas de jus i icación debe a ende a los p incipios de lesi idad y de e minación, pues aquellos supues os egulado es deben a ende a la segu idad ju ídica, pues p ima acie dichas no mas a ienden al p incipio de lega- lidad. De igual o ma, no se pueden pasa po al o las unciones que desempeñan, en an o ello se á de e minan e pa a a ende a igu as como las de pe spec i a de géne o y pode comp oba así si es as no son incompa ibles en e sí. Cua o. Las es icciones é ico-sociales no deben ope a en los casos de legí ima de ensa, pues acep a es o es ealiza una educción eleológica en pe juicio de la pe sona que ealiza su conduc a ampa ada bajo una causa de jus i icación. Es e a- zonamien o es pe ec amen e asladable a los casos de iolencia de géne o. Quin o. La aplicación analógica de las causas de jus i icación iene como en aja que en p incipio pe mi e admi i si uaciones no con empladas de mane a exp esa en la legislación, pe o que po azones de jus icia ma e ial deben queda impunes; sin emba go, al amplia es as causas de jus i icación se es ingen espacios de libe ad de quien esien e la conduc a jus i icada. Po al azón, no se puede oma a la lige- a la aplicación analógica de las causas de jus i icación. Máxime que en cues ión de géne o, se puede llega a esul ados más sa is ac o ios sin manipula de mane a g o esca las ins i uciones de la eo ía del deli o. 241 ¿Juzga con pe spec i a de géne o? Análisis sob e sus posibles consecuencias... Re is a De echo Penal y C iminología • olumen xl - núme o 109. Julio-diciemb e 2019 • pp. 219-244 REFERENCIAS Amb iz León, Adalid. “La ju isp udencia en México, su e olución e impo ancia”, Re is a del Ins i u o de la Judica u a Fede al, n.° 21, México, 2006. Ascoli, Max. La in e p e ación de las leyes, ad. Rica do Smi h, Losada, Buenos Ai es, 1946. Cano Callejo, Julie a E angelina. Pe spec i a de géne o en las sen encias a gen i- nas: ¿Una he amien a de lucha con a el pa ia cado?, abajo de in de más e , Reposi o io Uni e si a Jaume I, 10/2015, p. 11. Disponible en: h p:// eposi o i.uji. es/xmlui/handle/10234/142652 (consul ado 12.06.2019) Chiesa, Luis E nes o. “Muje es mal a adas y legí ima de ensa: La expe iencia an- glosajona”, en Re is a Penal, n.° 20, Julio, Ti an lo blanch, Valencia, 2007. Colina Ramí ez, Edga I án. “Análisis his ó ico-ju ídico sob e la eo ía gene al de las causas de jus i icación. 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