Perspectiva desde el derecho civil

PERSPECTIVA DESDE FI.- DERECHO CIVIL F ancisw  Ca ecii á ico de O_ - echo Cí jl de la Uni e sidad de Se illa. Mi in e ención se basa á en p esen a les' un es ado de cosas desde el pun o de is a del De echo del Es ado o De echo Ci il, como pau a de compa ación del De echo Canónico. P ime a cues ión: Ma imonio y sexo desde el pun o de is a del De echo Ci il algo iene que e , pe o no mucho. El ma imonio, desde el pun o de is a del De echo es básicamen e una cues ión de in e eses y ha sido así his ó icamen e. La moda del ma imonio enamo ado es una moda del siglo XIX, y es o pesa en el égimen ju ídico del ma imonio. Si se mi an las no mas del Código Ci il en ma e ia de ma imonio, epa a án en que una g an mayo ía de ellas se e ie en a la economía conyugal. unas pocas a los hijos y muy pocas a la comunidad de ida. a ec o o soco o que el ma imonio e- p esen a o compo a. Mani es ación de que es o no ha a iado sus ancialmen e: el égimen del ma imonio no se ha ocado un ápice, y, sin emba go, a pa i de los años 80 se in oduce en nues o o - denamien o ju ídico la es e ilización de incapaces, lo cual ha pe mi ido una sexualidad sin consecuencia a las pe sonas con disminución psíquica. No se plan eaba la necesidad de e o ma el ma imonio en absolu o. Po an o, el en oque de in eg a el eje cicio de la libe ad sexual en el ma imonio. quizás no sea desde el pun o de is a ju ídico lo más ade- cuado, al y como es án las cosas. No an a pasa 10 años has a que se egule -llamándolo así o no- el ma imonio de pe sonas del mismo sexo. Nada iene que e ese ipo de ma imonio con el eje cicio de la sexualidad he e osexual, con la p oc eación, e c. En el De echo Canónico, la "impo encia coeiundi", pe so- nas que no pueden man ene en absolu o las elaciones se- xuales, inhabili a pa a el ma imonio. En el De echo Ci il, las pe sonas que no pueden man ene en absolu o elaciones sexuales, pueden man ene un ma imonio ci il pe ec amen- e álido, po an o hay menos sexualidad en el ma imonio ci il de lo que se pueda pensa . Sí es así, lo lógico es que las cues iones elacionadas con la capacidad se han en ocado, po egla gene al, de una mane a más p agmá ica en el ma- imonio ci il, que no se ha p eocupado demasiado po el ma- imonio po pe sonas con discapacidad psíquica. No hay ni una no ma en el Código Ci il que aluda al ma i- monio de es as pe sonas. En e siones an e io es, si había alguna mención en el sen ido de que las pe sonas que ca- ecían de azón, e c. no podían con ae ma imonio, pe o es- o desapa ece en el año 1981, pues o que se conside a in- necesa io, ya que el ma imonio ci il -y en es o coincide con el canónico- se undamen a en el consen imien o: la ley exi- ge ei e adamen e que se p es e el consen imien o, insis e en que no hay ma imonio si no hay consen imien o, o en que el ma imonio es nulo cuando se ha celeb ado sin p es ación de consen imien o. Se discu e en el Pa lan, - n o sob e si man ene o no la ó - mula an 'luai la alusicn  ;as pe sonas que ca ecen de I L'en  'e  y se llega a la conclu- sión ce que no 'si  pe sona en el momen o de con- ae ma imonio posee las ac i udes in elec i as y oli i as bas an es como pa a pode lo con ae , lo puede con ae . Si cualquie pe sona y po cualquie mo i o, en el ins an e de con ae ma imonio, no p es a su consen imien o, en onces no puede con ae lo. Implíci amen e se es a egulando el p o- blema de las pe sonas con minus alía psíquica: aquellos que no engan el g ado de madu ez su icien e como pa a p es a ese consen imien o, no pod án casa se. El p oceso de consen imien o debe de ini se en unción de si exige más o me os equisi os a la ac i ud del suje o pa a la p es ación del consen imien o. Y ambién su ge el p oble- ma de que no sabemos lo que es el ma imonio. Po que, a di- e encia de lo que sucede con el De echo Canónico, que de- ine unos bienes del ma imonio -el bien de la e, de la p ole, de la indisolubilidad, e c.- el ma imonio ci il no es así; como mucho el ma imonio ci il se puede deci que es una comu- nidad de ida en la cual las pe sonas que p es an consen i- mien o an a in e cambia su apoyo, a ec o, e c. Queda an acío que cuando se explica en que consis e el consen imien o ma imonial, és e queda educido a consen i en el casa se, y en el momen o en que se casan los que con- sien en a ello, y lo que enga después ya se e á. El De echo Ci il puede pe mi i se es o po que al no consi- de a la comunidad de ida conyugal como pe pe ua, supone que si su gen p oblemas es os se esol e án a a és del é- gimen de sepa ación o el de di oicio. En es o choca muchí- simo con el ma imonio canónico: en el Canon 1095 se e- gula como iene que se la capacidad del que p es a su con- sen imien o, y lo llama i o es su núme o e ce o, donde se a i ma que quien no puede asumi las obligaciones esencia- les del ma imonio po causa de na u aleza psíquica, no pue- de p es a consen imien o ma imonial. Un bien del ma imo- nio en la idelidad de la exclusi idad: hay alguna sen encia que decla a nulo el ma imonio de una nin ómana en azón de que es una pe sona que po una alla psíquica es incapaz de espe a el comp omiso ma imonial de la exclusi idad. Desde el pun o de is a ci il, lo que pase con un con a o después de hecho y bien hecho es o a his o ia, no a ec a al momen o o igina io, azón po la cual odos los equisi os o- mi i os e in elic i os ienen que p oyec a se sob e el momen o o igina io y sob e el momen o p esen e. De esa sue e el juez p egun a a los con ayen es, si consien en en casa se, si consien en en espe a se mu uamen e, e c. y dicho es o el ma imonio es pe ec amen e álido. De es o de i a que desde el pun o de is a ci il, el ma i- monio se á más ácil pa a las pe sonas con minus alía psí- quica que desde el pun o de is a del De echo Canónico. El Código Ci il es ablece un cauce pa a ello: en su a . 56, pá- a o 2, cuando se egula la necesidad de que quienes quie- en casa se ealicen un expedien e p e io an e el juez enca - gado del egis o, expedien e p e io des inado a comp oba y alo a la capacidad singula de los u u os con ayen es, pa- a lo cual el juez iene la obligación de en e is a pe sonal- men e a los con ayen es, y si obse a en alguno de ellos cualquie ipo de anomalía psíquica iene la obligación de e- caba el dic amen de un médico, el médico del egis o ci il o médico o ense, quien emi i á dic amen alo ando la ap i ud -. especí ica de ese suje o conc e o y singula pa a con ae ese ma imonio. A la is a del dic amen del o ense, el juez oma la decisión que conside e opo una, eniendo en cuen a que no es á in- culado po el dic amen del o ense, pe o es ex ao dina ia- men e di ícil que el juez, que no es un especialis a en el psi- quismo humano, se apa e del dic amen del o ense, quien, po cie o, iene que ac ua con independencia de los in e e- ses de los suje os que allí in e ienen. Es posible que en ese expedien e se incluyan in o mes de o os especialis as, con algunas e siones in e esadas, pe o a ins ancia de pa e y menos iable po an o, siendo lo más común que el juez se incline po el dic amen del o ense. Luego el ma imonio es posible -no hay una p ohibición del ma imonio en e pe so- nas con minus alía psíquica-, pe o es di ícil. En la aplicación conc e a de es os c i e ios gene ales no se ap ecia g an cosa pues o que no hay muchas sen encias, gene a muy poca li igiosidad. Luego po mo i os es asdís icos, y po que e ec i amen e es p e e ible di o cia se a anula el ma imonio, y como ambién puede se causa de sepa ación o de di o cio el as o no men al en al o g ado, lo que se discu e no es si se puede o no casa , sino si pueden o no pueden i i jun os, y no hay g an ma gen pa a la discusión de supues os. Si hay algunas esoluciones de la adminis ación que se ocupa del egis o ci il, de donde se pueden ex ae pau as pa a lo que en las mismas se denomina como oligo enia o e aso men al. En es os casos, los jueces piden que los es- pecialis as es ablezcan la edad men al y en unción de ella au o izan o no el ma imonio según que se quede o no po 4 encima de los 14 años. edad en que con au o izacn judicial se puede con ae el ma imonio. Se ienen dudas de la iabilidad cien í ica de es e cálculo de edades pe o es lo que se u iliza pa a es os casos de oligo- enia. Pa a o os casos no hay c i e io, se esuel en caso po caso, a la is a del dic amen médico. En e minos p ác i- cos no puede deci se que en el De echo ci il español exis a un "ius nupdendis", un de echo a casa se, con ango de p in- cipio gene al con excepciones. Po an o, y en conclusión, la capacidad pa a casa se la ley la a a como una capacidad especial, como una capacidad que hay que ac edi a en ca- da caso conc e o y singula .