La directiva sobre protección de los consumidores en materia de contratos a distancia y el derecho interno

LA DIRECTIVA SOBRE PROTECCIÓN DE LOS CONSUMIDORES EN MATERIA DE CONTRATOS A DISTANCIA Y EL DERECHO INTERNO Po JAVIER SOLA TEYSSIERE P o eso Ti ula E.U. de De echo Adminis a i o Uni e sidad de Se illa SUMARIO: PLANTEAMIENTO.—1. LA DIRECTIVA.—2. DERECHO INTERNO.—3. CONTRASTE EN- TRE AMBOS ÓRDENES NORMATIVOS: a) Respec o al ámbi o de aplicación, b) Respec o a las obliga- ciones de in o mación p e ia, c) Respec o al de echo de esolución, d) En elación con la eje- cución, e) Técnicas es ingidas.—4. LA INTEGRACIÓN NORMATIVA INTERNA. PLANTEAMIENTO El «Dia io O icial de las Comunidades Eu opeas» de 4 de junio de 1997 (núm. L 144) publica la Di ec i a 97/7/CE del Pa lamen o Eu opeo y del Consejo, de 20 de mayo de 1997, ela i a a la p o ección de los consumido es en ma e ia de con a os a dis ancia, as un la go pe íodo de elabo ación (1). Dado que el Es ado español cuen a con una no ma i a p e ia en la ma e- ia, con enida undamen almen e en la Ley 7/1996, de 15 de ene o, de O - denación del Come cio Mino is a (LOCMI), y en a ias disposiciones lega- les au onómicas que más adelan e se desc ibi án, se a a de analiza si es a no ma i a in e na esul a su icien e y adecuada pa a el log o de los esul ados p e endidos po la no ma comuni a ia. Con iene adelan a que, en lo que hace a la LOCMI, so p ende el ba- í) Con echa 20 de mayo de 1992, la Comisión de las Comunidades Eu opeas p e- sen ó una P opues a de Di ec i a del Consejo ela i a a la p o ección de los consumido es en ma e ia de con a os negociados a dis ancia («DOCE», núm. C 156, de 23 de junio de 1992), some ida, desde el 1 de ene o de 1993, al p ocedimien o de codecisión. Una ez dic amina- da po el Comi é Económico y Social («DOCE», núm. C 19, de 25 de ene o de 1993) y po el Pa lamen o Eu opeo («DOCE», núm. C 176, de 28 de junio de 1993), ue de nue o p e- sen ada bajo el í ulo de P opues a modi icada... («DOCE», núm. C 308, de 15 de no iem- b e de 1993). Pos e io men e, el Consejo ap obó la Posición Común núm. 19/1995, de 29 de junio, en elación con el indicado p oyec o de Di ec i a («DOCE», núm. C 288, de 30 de oc ub e de 1995); as ello se p odujo la Decisión del Pa lamen o Eu opeo de 13 de di- ciemb e de 1995 ela i a a la posición común adop ada po el Consejo («DOCE», núm. C 17, de 22 de ene o de 1996) y pos e io Dic amen de la Comisión sob e las enmiendas del Pa lamen o a la posición común del Consejo [COM (96) 36 inal COD 411, de 7 de eb e o de 1996]. Finalmen e, a la is a del ex o conjun o ap obado po el Comi é de Concilia- ción, el 27 de no iemb e de 1996, Pa lamen o y Consejo adop an las co espondien es De- cisiones en o den a su de ini i a ap obación. Re is a de Adminis ación Pública 477 Núm. 148. Ene o-ab il 1999 JAVIER SOLA TEYSSIF.RE lance de dispa idades signi ica i as que lo sepa an del ex o comuni a io que o zosamen e había de se i le de no e, habida cuen a de la coinci- dencia empo al en los espec i os p ocesos de elabo ación (2). En conc e- o, se comp ueba con acilidad cómo el legislado español se man iene apegado al ex o de la P opues a de Di ec i a inicial de 1992 a lo la go de odo el pe iplo de la ami ación pa lamen a ia de la LOCMI, igno ando las sucesi as modi icaciones in oducidas en el p oyec o comuni a io po aquellas mismas echas (3). Especialmen e es de lamen a la al a de a en- ción al ex o de la Posición Común adop ada po el Consejo a mediados de 1995, ex o muy ce cano ya al de ini i o, cuando po esas mismas echas se mos aba plenamen e ac i o el p oceso de discusión del ex o español. Sólo las p isas en ap oba un ex o legisla i o que esponde a unos in e e- ses polí icos de inidos —la p o ección del pequeño come cio—, an e la pe spec i a de unas elecciones gene ales an icipadas, pueden o ece una insa is ac o ia explicación de la incu ia exhibida po el legislado es a al. Se ha dado al as e de es a o ma con una opo unidad al alcance de la mano, malog ando una co ec a aplicación de c i e ios mínimos exigibles de economía y e icacia pa lamen a ias, o zando a la p on a e isión de unos p ecep os legales que apenas es án comenzando a se obje o de apli- cación e ec i a. La ope ación de ejecución no ma i a de una Di ec i a en el o dena- mien o ju ídico in e no exige, cuando menos, p es a a ención a un iple o den de ac o es: a) p eexis encia o no de una egulación in e na sob e la ma e ia y, en caso a i ma i o, la co espondien e ope ación de co ejo y con as e en e ambos ó denes no ma i os o ien ada a señala e en uales disonancias necesi adas de adap ación; b) ango de las disposiciones nece- sa ias pa a su adap ación o ansposición; c) ins ancia obligada a su p o- (2) Con ás ense las echas o ecidas en no a an e io con las co espondien es a la ami ación pa lamen a ia del ex o español: el 20 de julio de 1993 es admi ida a ámi e una p oposición de Ley de Come cio p esen ada po el G upo Pa lamen a io Ca alán («BOCG», Cong eso de los Dipu ados, Se ie B, núm. 10-1, de 26 de julio de 1993), omada en conside ación po el Pleno de la Cáma a el 26 de oc ub e del mismo año («Dia io de Sesiones del Cong eso», núm. 20, 1993), que, después de sucesi as ampliaciones de plazo, es inalmen e obje o de 488 enmiendas (publicadas en «BOCG», Cong eso de los Dipu a- dos, Se ie B, núm. 10-14, de 11 de oc ub e de 1994). T as el In o me de la Ponencia («BOCG», CD, núm. 10-16, de 25 de sep iemb e de 19951es ap obado po la Comisión con compe encia legisla i a plena («BOCG», CD, núm. 10-17, de 26 de sep iemb e de 1995). Remi ido al Senado es obje o de 163 enmiendas (publicadas en «BOCG», Senado, Se ie III B, de 23 de oc ub e de 1995), que, as su paso po Comisión, dan luga a la ap obación de un ex o en sesión plena ia celeb ada el 29 de no iemb e de 1995 («Dia io de Sesiones del Senado», núm. 98, 1995). De uel o al Cong eso, y as desgaja se del ex o los p ecep os ela i os a ho a ios come ciales, que ue on obje o de ap obación po medio de Ley o gá- nica, ue de ini i amen e ap obado en el Pleno de 21 de diciemb e de 1995 («Dia io de Se- siones del Cong eso», núm. 194). (3) Ci cuns ancia sob e la que ale ó en su día J. J. MARIN LÓPEZ en elación con la P oposición de Ley (P ác icas come ciales y p o ección de los consumido es, «Re . De echo P i ado y Cons i ución», núm. 5, ene o-ab il 1995, págs. 147-148) y que pos e io men e ha sido obje o de abie a c í ica po el mismo au o , una ez p omulgada la LOCMI (en ob. col. O denación de! come cio mino is a. Comen a ios a la Ley 7/1996 y a la Ley O gánica 2/1996, ambas de echa 15 de ene o, coo dinada po A imany/Manubcns & Asociados, Ed. P axis, Ba celona, 1996. pág. 491). 478 LA DIRECTIVA SOBRE PROTECCIÓN DE LOS CONSUMIDORES EN MATERIA DE CONTRATOS A DISTANCIA ducción en unción del ipo de no ma necesa ia y de la i ula idad compe- encial. Con o me a es e esquema, el p esen e abajo p e ende esal a los aspec os más sob esalien es de la no ma i a in e na sob e en as a dis an- cia que se conside an necesi ados de adecuación a la Di ec i a comuni a- ia. De ec ados los mismos se plan ea á, a con inuación, la co eosa cues- ión de las ins ancias —es a al, au onómicas— llamadas a su ejecución no ma i a con o me al epa o compe encial in e no es ablecido. 1. LA DIRECTIVA Insc íbese la Di ec i a como un eslabón más en el dila ado y sos enido empeño de p o undización en la ealización e ec i a de un me cado único comuni a io. Se a gumen a, con azón, que la en a ans on e iza a dis- ancia «puede se , pa a los consumido es, una de las p incipales mani es- aciones conc e as del es ablecimien o del me cado in e io » (4). Los nue- os medios de comunicación, cada ez más al alcance de los consumido- es, an a posibili a de mane a c ecien e la adquisición de p oduc os ue a de las on e as del país de su esidencia a a és de los dis in os ca- nales de en a a dis ancia; modalidad de en a que «se p es a pa icula - men e a un desa ollo ansnacional» (5) y que ecien emen e es á expe i- men ando un signi ica i o auge. La especialidad común al conjun o de las en as a dis ancia (po co- eo, po elé ono, ele en a, a a és de In e ne ...) adica en que la ela- ción con ac ual —desde la o e a a la celeb ación del con a o— se p odu- ce a a és de un medio de comunicación y, po lo an o, sin la p esencia ísica simul ánea de comp ado y endedo y, sob e odo, sin la posibilidad de examen ísico del p oduc o po pa e del comp ado an es de adop a su decisión de comp a. Ello gene a un po encial iesgo añadido a la habi- ualmen e señalada si uación de in e io idad en que se encuen a el consu- mido en e a unos come cian es p o esionalizados; p oblema ínsi o en la p opia sis emá ica de es e ipo de en as. El núcleo de las egulaciones exis en es de las en as a dis ancia suele apoya se en el despliegue de una ba e ía de espues as di ec amen e di igi- das a soslaya , o mino a en lo posible, las consecuencias de i adas del iesgo indicado. Las dis in as obligaciones in o ma i as sob e el p oduc o o se icio o e ados y el econocimien o de un de echo de esolución del con a o una ez és os examinados — eglas ípicas en dichas no ma i as— se es a uyen en esa di ección. (4) Conside ando (3) de la Di ec i a. Pa a un de enido examen de la Di ec i a id. J. JUSTE MENÍCIA, Con a ación a dis ancia y p o ección de los consumido es en el De echo Comuni a io Eu opeo. Algunas conside aciones sob e la Di ec i a 97/7/CE del Pa lamen o Eu opeo y del Consejo de 20 de mayo de 1997 (I) y (II), «Re . La Ley», núms. 4434 y 4435, 9 y 10 de diciemb e de 1997, espec i amen e. (5) Ap. 3.2 del Dic amen del Comi é Económico y Social sob e la P opues a de Di ec- i a del Consejo ela i a a la p o ección de los consumido es en ma e ia de con a os ne- gociados a dis ancia («DOCE», núm. C 19, de 25 de ene o de 1993, pág. 112.) 479 JAVIER SOLA TF.YSSIERli La p o ección de los consumido es es el í ulo habili an e, el in e és pú- blico p o egido como inalidad especí ica po es as disposiciones. Jun o a ello se de ec an cie os p oblemas gene ados, no malmen e, po un mal uso de las écnicas come ciales p opias de la en a a dis ancia. Los en íos de p oduc os al domicilio del consumido , sin que se haya p o- ducido una pe ición p e ia po pa e del mismo, ue zan muchas eces la acep ación pa a e i a la incomodidad que supone su de olución, concu- iendo ecuen emen e la ci cuns ancia de su escaso alo . El empleo de cie as p ác icas de comunicación especialmen e insis en es puede p odu- ci una inadmisible inmisión en la ida p i ada y en el cí culo p o egiblc de in imidad de) consumido . EJ uso consis en e en admi i como medio de pago el ca go en una cuen a ligada a una a je a de c édi o, cuyo núme- o es acili ado po el mismo medio de comunicación po el que se ealiza el pedido sin su p esen ación o iden i icación elec ónica, implica unos iesgos añadidos de u ilización audulen a de la a je a que su i ula no debe e se obligado a sopo a . El ecuen e e aso en los plazos de en e- ga de los p oduc os comp ome idos po la emp esa endedo a es o o de los mo i os ecuen es po los que el consumido sien e sus expec a i as de audadas (6). Se a a de p ác icas que a en an con a los in e eses de los consumi- do es pe o que, a la ez, son suscep ibles de causa un daño obje i o al conjun o de las emp esas ac i as en el sec o (7). T a ándose de sis emas no edosos y, po ende, poco conocidos, el consumido es p ocli e a acha- ca una expe iencia insa is ac o ia con una de e minada emp esa al ipo de en a en sí; ex endiendo y asladando las causas y e ec os pe niciosos al conjun o del sec o y p oyec ando una mala imagen del sis ema de en a en abs ac o (8). Lo que nos lle a a señala la anspa encia de los usos co- me ciales y, de mane a más gené ica, la de ensa del p opio sis ema compe- i i o de me cado como segundo í ulo habili an e de la in e ención no - ma i a, jun o al señalado an e io men e. Es la p o ección de los consumi- do es, pe o ambién la sal agua da de un sis ema de limpia compe encia, como p incipios en es echa inculación (9), los que cons i uyen los in e e- (6) «Según un in o me de la Fede ación de Usua ios-Consumido es Independien es (FUCI), la mi ad de las quejas ecibidas son debidas, p ecisamen e, al e aso en las en e- gas de los p oduc os». Vid. MINISTERIO DE COMERCIO Y TURISMO. La en a po co eo y o os nue os sis emas de en a, núm. 59 de la Colección «Es udios de Come cio In e io », Ma- d id, 1995, pág. 90. (7) Vid. los esul ados del análisis compa a i o que bajo el í ulo Tele en a publica la Re is a «OCU-Comp a Maes a», núm. 205, sep iemb e 1997, págs. 29 ss., en el que se po- nen de mani ies o las p incipales ca encias pe cibidas en es e sis ema de en a. (8) De hecho, «la mala imagen del sis ema debido a unos comienzos un an o enga- ñosos» es una de las explicaciones aducidas al len o desa ollo inicial de las en as po co- espondencia en España en compa ación con su impo an e desa ollo en o os países eu opeos. Vid. MINISTERIO DE COMERCIO Y TURISMO, La en a po co eo..., ci ., pág. 110. (9) Vinculación que se señala con alcance gene al, no ceñida al supues o conside a- do. La ín ima abazón en e las polí icas de p o ección de los consumido es y la de ensa de la lib e compe encia se iene poniendo de mani ies o insis en emen e a ni el comuni a- io en los sucesi os P og amas en desa ollo de una polí ica de p o ección de los consumi- do es, y esul a ampliamen e econocida po la ju isp udencia del T ibunal de Jus icia de 480 LA DIRECTIVA SOBRE PROTECCIÓN DE LOS CONSUMIDORES EN MATERIA DE CONTRATOS A DISTANCIA ses públicos obje o de a ención p incipal de la no ma i a que nos ocupa. «Una eglamen ación que aumen e la con ianza en el sis ema de en as a dis ancia a en in e és no sólo del consumido , que quie e e se p o egido, sino ambién de las emp esas mismas del sec o , po que ac ecen a á la c edibilidad y, po an o, las posibilidades de amplia el olumen de en- as» (10). Como quie a que algunos Es ados miemb os han adop ado ya disposi- ciones no coinciden es pa a la p o ección de los consumido es en ma e ia de en as a dis ancia (11), se jus i ica la necesidad de in oduci unas no - mas comunes que e i en un e ec o nega i o sob e la compe encia en e emp esas en el me cado in e io comuni a io. Es as no mas comunes con enidas en la Di ec i a 7/97 abo dan los as- pec os esenciales en los que se basa has a el momen o el esquema p o ec- o de los consumido es an e es e ipo de en as, ya ensayado —con a- ian es— po las legislaciones nacionales que la p eceden. En conc e o, in- cluye: • La imposición de obligaciones a ca go del come cian e en elación con la in o mación a suminis a al consumido (a s. 4 y 5). • Una egulación de allada del de echo de esolución del con a o (a . 6). • Reglas sob e la ejecución y el pago median e a je a (a s. 7 y 8, es- pec i amen e). • P ohibición de suminis os no solici ados y consecuencias ci iles de su ansg esión (a . 9). De o ma añadida se es ablecen eglas de na u aleza p ocesal (12) —le- gi imación p ocesal ac i a de las o ganizaciones de consumido es y p o e- las Comunidades Eu opeas (c . L. BERENGUER FLSTER, La ju isp udencia del T ibunal de Jus icia de las Comunidades Eu opeas en ma e ia de p o ección al consumido . «Re . Es u- dios sob e Consumo», núm. 39, 1996, págs. 36-39). Igualmen e ha sido señalada po nues- o T ibunal Cons i ucional la ín ima conexión en e los p incipios de de ensa de la com- pe encia y p o ección de los consumido es como «dos aspec os de la o denación del me - cado», cons a ando que «... con ecuencia, las medidas p o ec o as de la lib e compe encia uncionen ambién como ga an ías de los consumido es, y el que medidas adop adas pa a la p o ección de és os no dejen de ene incidencia en el desa ollo de la li- b e compe encia» (STC 88/1986, de 1 de julio, sob e la Ley ca alana de egulación admi- nis a i a de de e minadas es uc u as come ciaJes y en as especiales). (10) Ap. 3.1 del Dic amen del Comi é Económico y Social sob e la P opues a de Di- ec i a del Consejo ela i a a la p o ección de los consumido es en ma e ia de con a os negociados a dis ancia («DOCE», núm. C19, de 25 de ene o de 1993, pág. 112). (11) V.g ., Po ugal, Dec e o-Ley 272/87, de 3 de julio, sob e las en as a domicilio, las en as po co eo y las en as en cadena y o zadas (modi icado po Dec e o-Ley 243/95, de 13 de sep iemb e); Dinama ca, Ley modi icada de con a os con consumido es de 23 de di- ciemb e de 1987; Bélgica, Ley de 14 de julio de 1991 sob e las p ác icas de come cio y so- b e la in o mación y la p o ección de los consumido es; F ancia, Code de ¡a Consomma ion, ap obado po Ley de 26 de julio de 1993; I alia, Ley núm. 426, de 11 de junio de 1971, de disciplina del come cio, y Dec e o Legisla i o núm. 50, de 15 de ene o de 1992. (12) Téngase en cuen a en es e e eno la ecien e Di ec i a 98/27/CE del Pa lamen o Eu opeo y del Consejo, de 19 de mayo de 1998. ela i a a las acciones de cesación en ma e- 481 JAVIER SOLA TEYSSIERF. sionales; p e isión sob e ca ga de la p ueba—, al iempo que se alien a la posibilidad de comple a el con enido de la Di ec i a con disposiciones o- lun a iamen e adop adas po los p o esionales del sec o en el sen ido in- dicado po la Recomendación 92/295/CEE de la Comisión, de 7 de ab il de 1992, ela i a a códigos de conduc a pa a la p o ección de los consumido- es en ma e ia de con a os negociados a dis ancia (13). Debe ad e i se que la olun ad del legislado comuni a io se encami- na a la implan ación de un núcleo de no mas comunes mínimas pa a la p o ección de los consumido es, pe mi iendo a los Es ados miemb os el man enimien o o la adopción de disposiciones más es ic as di igidas a p o ee una mayo p o ección de aquéllos espec o de las en as a dis an- cia, siemp e a sal o su compa ibilidad con el T a ado (a . 14). En o den a su aplicación e ec i a, la Di ec i a es ablece un plazo de ansposición o adecuación de es años a pa i de su en ada en igo , es o es, has a el 4 de junio del año 2000 como echa lími e. An es de esa e- cha, an o la legislación es a al como, en su caso, la con enida en las co- espondien es leyes au onómicas que así lo equie an hab án de adap a sus con enidos a las disposiciones de aquélla. Llegada esa echa sin que las ins ancias co espondien es hubie an p ocedido a las adap aciones no ma i as pe inen es, cab ía el plan ea- mien o del e en ual e ec o di ec o de la Di ec i a al hilo de la ju isp uden- cia del T ibunal de Jus icia de las Comunidades Eu opeas sob e el pa icu- la . Tal con ingencia p esen a, no obs an e, escasa ope a i idad en el caso que nos ocupa, oda ez que la indicada ju isp udencia iene negando la posibilidad de una e icacia di ec a «ho izon al» (14) de las Di ec i as, es o es, e e ida a las elaciones Ín e p í alos (15), y dado que la casi o alidad del ex o disposi i o de la Di ec i a sob e en as a dis ancia se ocupa de e- gula elaciones de dicha na u aleza. El T ibunal de Jus icia comuni a io ha a i mado que «de acue do con el a ículo 189 del T a ado, la na u aleza obliga o ia de la di ec i a, que cons i uye la base de la posibilidad de in o- ca la an e un ibunal nacional, exis e sólo con elación a "cada Es ado ía de p o ección de los in e eses de los consumido es («DOCE», núm. L 166, de 11 de junio de 1998). (13) «DOCE», núm. L 156. de 10 de junio de 1992. Signos de la pues a en p ác ica de la suge ida au o egulación del sec o , cabe ci a la Con ención Eu opea de la en a po co eo y a dis ancia ans on e iza, susc i a el 4 de junio de 1992 po las Asociaciones na- cionales miemb os de la Asociación Eu opea de Ven a po Co eo; o el Código ó ico espa- ñol de en a po co eo con que se ha do ado la Asociación Española de Ven a po Co eo (AEMD). Vid. ambos documen os en MINISTERIO DE COMERCIO Y TURISMO. La en a po co- eo..., ci ., págs. 147 y 155, espec i amen e. (14) Al ma gen de los supues os en que esul a admisible el denominado «e ec o ho- izon al indi ec o» a a és de la in e p e ación po el juez nacional del De echo in e no con o me a la inalidad de la Di ec i a. Vid. un in e esan e es udio sob e un asun o con- c e o en que es e ema se susci a en L. BIANCO PÉREZ-RUBIO, La posible e icacia di ec a ho- izon al de ¡a Di ec i a 93/13 sob e cláusulas abusi as en los con a os celeb ados con con- sumido es (A p opósi o de las Sen encias del T ibunal Sup emo de S y 20 de no iemb e de 1996). «Re . Es udios sob e Consumo», núm. 41, 1997, págs. 27 ss. (15) Vid. R. ALONSO GARC(A, De echo Comuni a io. Sis ema Cons i ucional y Adminis- a i o de la Comunidad Eu opea. Mad id, 1994, pág. 269. 482 LA DIRECTIVA SOBRE PROTECCIÓN' DE LOS CONSUMIDORES EN MATERIA DE CONTRATOS A DISTANCIA miemb o al que se di ige". De donde se sigue que una di ec i a no puede impone po sí misma obligaciones a un indi iduo, y una disposición de una di ec i a no puede in oca se en cuan o al en e a dicha pe sona» (Sen encia Ma shall, de 26 de eb e o de 1986, 152/84) (16). Asun o di e- en e es el ela i o a la ga an ía pa imonial de los pa icula es en e a un incumplimien o de es e ipo. Una ez a i mado po el T ibunal comuni a- io el p incipio de esponsabilidad de los Es ados miemb os po los pe jui- cios de i ados de iolación de no mas comuni a ias a ibu i as de de e- chos, a pa i de la Sen encia F anco ich, de 19 de no iemb e de 1991 (17), se man ienen abie as las posibilidades de a iculación de una acción de esponsabilidad en e al Es ado incumplido po el mo i o aquí con em- plado. 2. DERECHO INTERNO A ni el de De echo in e no, las en as a dis ancia han sido obje o de e- gulación en los a ículos 38 a 48 de la Ley 7/1996, de 15 de ene o, de O de- nación del Come cio Mino is a (18). Además, oda una se ie de leyes au onómicas sob e o denación de la ac i idad come cial se ocupan, en mayo o meno medida, de es e ipo de en as: Ca aluña, a ículos 26 a 28 del Dec e o Legisla i o 1/1993, de 9 de ma zo, po el que se ap ueba el Tex o Re undido sob e Come cio In e io , de los p ecep os de la Ley 1/1983, de 18 de eb e o, y la Ley 23/1991, de 29 de no- iemb e («DOGC», núm. 1748, de 21 de mayo); País Vasco, a ículo 22 de la Ley 7/1994, de 27 de mayo, de Ac i idad Come cial («BOPV», núm. 111, de 13 de junio); Comunidad Valenciana, a ículo 23 de la Ley 8/1986, de 29 de (16) Vid. sob e el pa icula Jean-Vic o LOLIS. El o denamien o ju ídico comuni a io, 5.;i ed., Luxembu go, 1995, págs. 164 ss. (17) Vid. R. ALONSO GARCIA. De echo Comuni a io..., ci ., págs. 294 ss. Un eco ido po la pos e io ju isp udencia ecaída sob e es e ema en E. GUICHOT, La esponsabilidad de los Es ados po in acción del De echo Comuni a io: La Ju isp udencia pos -F anco ich, «RAAP», nú n. 30, 1997, págs. 97 ss. Sob e la Sen encia Dillenko e , id. M. C. PÉREIZ GON- ZÁLEZ, Sob e la esponsabilidad del Es ado en e a los pa icula es po la no ansposición de las Di ec i as comuni a ias, «Re . de De echo Comuni a io Eu opeo», ol. I, núm. 1, 1997, págs. 261 ss. (18) Obje o de desa ollo eglamen a io po el RD 1133/1997, de 11 de julio, que e- gula la au o ización de las en as a dis ancia e insc ipción en el Regis o de emp esas de en- as a dis ancia, dic ado en cumplimien o de lo dispues o en el a ículo 38.2 LOCMI: «La au o ización de las en as a dis ancia, así como la insc ipción de las espec i as emp esas en el co espondien e Regis o y expedición de c edenciales, co esponde án al Minis e io de Come cio y Tu ismo, cuando las p opues as se di undan po medios que aba quen el e i o io de más de una Comunidad Au ónoma.» Pos e io men e, el Real Dec e o 1976/1998, de 18 de sep iemb e («BOE», núm. 239, del 6 de oc ub e), ha modi icado, de mane a adical, an o el con enido como el plan eamien o del RD 1133/1997. Dicha modi- icación es consecuencia de la acep ación po pa e del Gobie no de Ja nación de un eque- imien o de incompe encia con a el Real Dec e o inicialmen e ci ado o mulado po el Gobie no de la Gene alidad de Ca aluña, « undamen ado en que la ges ión del Regis o es una ac i idad encuad able en el ámbi o de las compe encias ejecu i as de las Comunida- des Au ónomas en ma e ia de come cio in e io » (Exp. de Mo i os del RD 1976/1998, de 18 de sep iemb e). 483 JAVIER SOLA TEYSS1ERE diciemb e, de O denación del Come cio y Supe icies Come ciales («DOGV», núm. 497, de 31 de diciemb e); Galicia, a ículos 32 y 33 de la Ley 10/1988, de 20 de julio, de O denación del Come cio In e io de Galicia («DOG», núm. 164, de 26 de agos o); A agón, a ículos 31 a 33 de la Ley 9/1989, de 5 de oc ub e, de O denación de la Ac i idad Come cial en la Comunidad Au ó- noma de A agón («BOA», núm. 108, de 16 de oc ub e); Cana ias, a ículos 27 y 28 de la Ley 4/1994, de 25 de ab il, de O denación de la Ac i idad Co- me cial de Cana ias («BOC», núm. 53, de 29 de ab il); Andalucía, a ículos 28 a 31 de la Ley 1/1996, de 10 de ene o, del Come cio In e io de Andalucía («BOJA», núm. 7, de 18 de ene o; co . e o es «BOJA», núm. 20, de 10 de eb e o). Básicamen e, la egulación de las en as a dis ancia con enida en los ex os legisla i os au onómicos se ha cen ado en es cues iones: a) el es- ablecimien o de equisi os adminis a i os pa a el eje cicio de la ac i idad de en a a dis ancia (19); b) la p ohibición de en íos no solici ados (20); y c) la de e minación de los con enidos in o ma i os obliga o ios de las o e - as de en a a dis ancia. Po su pa e, la LOCMI o ece una cons ucción mucho más amplia y acabada del égimen de las en as a dis ancia p óxima al esquema de con- enidos man enido en la Di ec i a ( egulación de un de echo de desis i- mien o, obligaciones in o ma i as, égimen de en íos no solici ados, eglas sob e la ejecución y pago, además de es ablecimien o de los debe es de ob- ene au o ización adminis a i a e insc ipción en el co espondien e Re- gis o adminis a i o), como se end á ocasión de i comp obando. 3. CONTRASTE ENTRE AMBOS ÓRDENES NORMATIVOS A pa i de lo expues o, se p ocu a á señala los p incipales desajus es obse ados en e ambos g upos no ma i os. Cie amen e, algunas diso- nancias pueden se sal adas a endiendo al ecu so de una in e p e ación de la legislación española que esul e aco de con el ex o de la Di ec i a, con o me a la ju isp udencia es ablecida po el T ibunal de Jus icia de las Comunidades Eu opeas (21). No obs an e, la p esencia de o as disc epan- e) En las Comunidades Au ónomas que ienen a ibuidas unciones legisla i as en ma e ia de come cio in e io , la habili ación compe encial pa a la imposición de de e mi- nados equisi os de ca a a la p ác ica de cienos ipos de en as es á con i mada po la ju- isp udencia cons i ucional (STC 88/1986, FJ 8.°, C, y STC 225/1993. FJ 6.", C). T as la LOCMI, es a no ma i a ha de se conec ada con lo dispues o en su a ículo 37 en elación con la exigencia de au o ización e insc ipción egis aí, en su caso; debiendo p ocede las Comunidades Au ónomas que no u ie an es ablecidos es os equisi os en sus espec i as no mas a adecua las a aquellas exigencias dada la ca ac e ización como no ma i a básica del p ecep o. (20) C . in a, undamen o de la habili ación compe encial pa a el es ablecimien o de es a p ohibición y lími es de su eje cicio. La Ley gallega no ecoce es a úl ima p e i- sión. (21) Como ha señalado R. BF.RCOVITZ RODRIGUEZ-CANO, en ob. col. Comen a ios a las Leyes de O denación del Come cio Mino is a (coo d. po el p opio R. BERCOVITZ y po J. LE- GUINA VILLA), Mad id, 1997, pág. 665. 484 LA DIRECTIVA SOBRE PROTECCIÓN DE LOS CONSUMIDORES EN MATERIA DE CONTRATOS A DISTANCIA cias insal ables po es e medio ue za una in e ención no ma i a del le- gislado español. En es e sen ido, se ia deseable y de ag adece que se plan ease una adap ación minuciosamen e apegada a los pos ulados co- muni a ios, e i ando así la necesidad de ecu i a la écnica de in eg a- ción ju isp udencial aludida. En odo caso, la labo de con as e a oja lo siguien e: a) Respec o al ámbi o de aplicación La Di ec i a dedica los a ículos 1 {Obje o), 2 (De iniciones) y 3 (Exen- ciones) a de e mina , po ac i a o pasi a, su ámbi o de aplicación. Dado que su obje i o es la ap oximación no ma i a de los Es ados miemb os en ma e ia de en as a dis ancia, se ocupa, en p ime luga , de la deñnición de su obje o ma e ial, disponiendo que se en ende á po : «"con a o a dis ancia": odo con a o en e un p o eedo y un consumido sob e bienes o se icios celeb ado en el ma - co de un sis ema de en as o de p es ación de se icios a dis ancia o ganizado po el p o eedo que, pa a dicho con- a o, u iliza exclusi amen e una o más écnicas de comuni- cación a dis ancia has a la celeb ación del con a o, incluida la celeb ación del p opio con a o» (a . 6.1). Y po : «" écnica de comunicación a dis ancia": odo medio que pe mi a la celeb ación del con a o en e un consumido y un p o eedo sin p esencia isica simul ánea del p o eedo y del consumido » (a . 6.2). Tan o el a ículo 38.1 LOCMI como los co espondien es concep os de en a a dis ancia es ablecidos po los ex os legales au onómicos (22) sus- en an una con igu ación abie a de es as en as a las ealizadas po odo medio de comunicación de cualquie na u aleza, a excepción de la Ley a- lenciana, que es ablece un concep o es ingido a las en as po co eo. La en ada en igo de la Di ec i a comuni a ia p osc ibe una di e sidad de a o en e dis in os ipos de en as a dis ancia, lo que debe o za al legis- la i o alenciano a modi ica el a ículo 23 de su Ley 8/1986 ampliando su ámbi o, adap ándolo a las exigencias de aquélla. Aunque el obje o gene al de la LOCMI es la egulación del come cio mino is a, concep o ceñido en su a ículo 1.2 ala « en a de cualquie clase de a ículos» a los des ina a ios inales de los mismos, la Disposición adi- (22) A ículo 22 Ley asca, a ículo 26 Ley ca alana, a ículo 32 Ley gallega, a ículo 28 Ley andaluza, a ículo 23 Ley alenciana, a ículo 31 Ley a agonesa, a ículo 27 Ley ca- na ia. 485 JAVIER SOLA TEYSSIERE de ellos, como la mención del «cos e de la u ilización de la écnica de co- municación a dis ancia cuando se calcule sob e una base dis in a de la a- i a básica», el «plazo de alidez del p ecio», «la du ación mínima del con- a o, cuando se a e de con a os de suminis o de p oduc os o se icios des inados a su ejecución pe manen e o epe ida», o la cláusula que es i- pula que «en el caso de comunicaciones ele ónicas, debe á p ecisa se ex- plíci a y cla amen e al p incipio de cualquie con e sación con el consumi- do la iden idad del p o eedo y la inalidad come cial de la llamada»; as- pec os que hab án de se opo unamen e comple ados. Un aspec o pun ual, apa en emen e meno pe o muy con o e ido en el p oceso de elabo ación de la Di ec i a, ha sido la con eniencia de in- clui como da o obliga o io de la in o mación p e ia la di ección del p o- eedo . Posicionado el Pa lamen o Eu opeo en el sen ido de exigi dicho equisi o (40), su p e cnsión es echazada epe idamen e po la Comisión en base a débiles a gumen os (41), llegando a la solución de comp omiso inalmen e ecogida en la Di ec i a en el sen ido de exigi la di ección del p o eedo solamen e en caso de con a os que equie an pago po adelan- ado. Algunos ex os au onómicos exigen la mención del domicilio po pa e del p o eedo en odo caso (País Vasco, Andalucía); en o os pudie a in e - p e a se incluido en la exigencia de los «da os de iden i icación de la em- p esa o e en e» (Valencia, Galicia, A agón); los dos ex os es an es (Ca a- luña, Cana ias) no lo mencionan. La LOCMI ampoco ecoge en e sus exi- gencias dicho equisi o, no obs an e lo cual las necesidades de adap ación a la Di ec i a en es e pun o se educen al supues o de un «pedido que se haya elabo ado con algún elemen o di e enciado pa a un clien e especí i- co y a solici ud del mismo» (a . 43.2), único caso en que la Ley española admi e el eque imien o de un pago po adelan ado. b.2) El segundo de los p ecep os se ocupa de es ablece la obligación, a ca go del p o eedo , de acili a al consumido du an e la ejecución del con a o un documen o con eniendo oda una se ie de da os allí de e mi- nados en ga an ía de la posición de es e úl imo. El p ecep o co espondien e en la LOCMI se localiza en su a ículo 47. Po su pa e, en el ac ual es ado de la legislación au onómica no exis e una p e isión simila . Signo de los iempos, llama la a ención el deba e susci ado en el cu so de la elabo ación de la no ma comuni a ia ace ca del signi icado ac ual a (40) Vid. enmienda núm. 19 sob e Modi icaciones in oducidas po el Pa lamen o Eu opeo a la P opues a de Di ec i a inicial («DOCE», núm. C 176, de 28 de junio de 1993, pág. 90) y pos e io enmienda núm. 10 a la Posición Común del Consejo, que ampoco e- cogía dicho equisi o («DOCE», núm. C 17, de 22 de ene o de 1996. pág. 53. (41) «Pa a algunas ecnologías, no esul a ácil cumpli es e equisi o y, además, no es indispensable pa a los consumido es. ¿Acaso el consumido que hace un pedido u ili- zando un mic oo denado (Mini el) necesi a conoce la di ección exac a del p o eedo ?» Es la explicación que la Comisión o ece al echazo de la enmienda del Pa lamen o al ex- o de la Posición Común del Consejo en exigencia de dicho equisi o [Se ie COM (96) 36 inal COD 411, de 7 de eb e o de 1996, pág. 5]. 492 LA DIRECTIVA SOBRE PROTECCIÓN DE LOS CONSUMIDORES EN MATERIA DE CONTRATOS A DISTANCIA o o ga a la exp esión «po esc i o», de an a aigamb e en el ámbi o ju í- dico; asun o pa adigmá ico en el campo de las en as a dis ancia. «Si un documen o se emi e median e co eo elec ónico y, en consecuencia, se almacena en la memo ia del o denado del consumido , ¿puede conside- a se un documen o esc i o?» (42). Desde luego que una in o mación es «po esc i o» en cuan o u ilice ese medio de exp esión, simplemen e. La no edad eside en que ac ualmen e es posible —y comple amen e usual— pone «lo esc i o» sob e di e en es sopo es además del adicional sopo e de papel (memo ia del o denado , diske es, CD om, e c.), siendo ansmi- sible es e esc i o a suje os alejados que, a su ez, ienen la posibilidad de ecepciona lo en el sopo e de su elección. El legislado comuni a io ha sido ce e o al dispone sencillamen e que la in o mación ha de se ecibida po el consumido en un sopo e du ade- o a su disposición, cub iendo con ello debidamen e el obje i o pe seguido po la no ma. No po ello debe deja se de señala cie o oque con uso en la edacción u ilizada: «El consumido debe á ecibi con i mación po esc i o o median e cualquie o o sopo e du ade o» (a . 5.1). La sin axis del pá a o pa ece con apone dos é minos —la con i ma- ción o es po esc i o o median e o o sopo e— que, sin emba go, no son excluyen es en e sí; po el con a io, es usual que se p esen en in eg ados. Da la sensación de que se ha que ido con apone el adicional esc i o so- b e papel al con enido en o o sopo e du able. ¿Admi i ía o a lec u a la licencia de que al in o mación sea p es ada po medio de la imagen, o del sonido, o de ambos, a a és de un sopo e du ade o (casse e, ídeo, e c.)? La ex ensión de es as p ác icas es á a la uel a de la esquina (43), po lo que con iene i plan eando si las mismas pod ían menoscaba de alguna mane a los legí imos in e eses de los consumido es en elación con sus ne- cesidades de in o mación. A nues o juicio, una in o mación e bal sus- cep ible de se g abada puede cub i sin ese as dichas necesidades, aun- que pa ece con enien e segui man eniendo la obliga o iedad de in o ma po esc i o — al como hace la Di ec i a— sob e los aspec os di ec amen e elacionados con el eje cicio del de echo de esolución. Todas es as cues- iones debe ían se obje o de e lexión al plan ea la adap ación eu opea del ex o español, cuyas exigencias en es e pun o se ci cunsc iben al debe de acili a «in o mación esc i a» al comp ado (a . 47, p ime pá a o). En odo caso, la Di ec i a man iene la exigencia de dos ace as in o - (42) Dic amen de la Comisión sob e las enmiendas del Pa lamen o a la Posición Co- mún del Consejo [Se ie COM (96) 36 inal COD 411, de 7 de eb e o de 1996, pág. 4]. Vid. las in e esan es conside aciones sob e los documen os elec ónicos de M. A. DAVARA RODRÍGUEZ, El documen o elec ónico, in o má ico y elemá ico y la i ma elec ónica, «Re . Ac ualidad In o má ica A anzadi», núm. 24, julio 1997, págs. 14 ss.; del mismo au o , Ma- nual de De echo In o má ico, Pamplona, 1997, págs. 349 ss. (43) Una ídeo-con e encia de escasa du ación a a és de In e ne es, hoy po hoy, p obablemen e menos cos osa que un en ío pos al. 493 JAVIER SOLA TKYSSIERE ma i as ausen es de la ac ual edacción de la LOCMI: la ela i a a los se - icios pos en a y a las ga an ías come ciales exis en es (44) y la conce - nien e a las condiciones de escisión en caso de celeb ación de un con a o de du ación inde e minada o de du ación supe io a un año. Po o a pa e, el apa ado segundo del a ículo 5 de la Di ec i a exime del cumplimien o del debe de con i mación esc i a de la in o mación a los «se icios cuya ejecución se ealice u ilizando una écnica de comuni- cación a dis ancia, cuando és os se p es en de una sola ez, y cuya ac u a- ción sea e ec uada po el ope ado de écnicas de comunicación», a excep- ción del da o de la di ección del p o eedo donde p esen a eclamaciones. Es e ma iz no es enido en cuen a po la Disposición adicional p ime a de la LOCMI, ela i a a los con a os de p es ación de se icios. Po con a, la LOCMI a más allá de las exigencias de la Di ec i a en ma e ia de in o mación sob e las condiciones de eje cicio del de echo de esolución, implan ando la obligación, a ca go del endedo , de p opo cio- na al comp ado un «documen o de desis imien o o e ocación» —a . 47.cJ— que ha de acili a el eje cicio del susodicho de echo a es e úl imo, po lo que no ha de se incompa ible con la Di ec i a (45). c) Respec o al de echo de esolución La egulación del de echo de esolución del con a o con enida en el a ículo 6 de la Di ec i a o ece di e encias no o ias en elación a la ijada en los a ículos 44 y 45 LOCMI, que son los que se ocupan de es a cues ión en nues o De echo in e no, ca eciendo las Comunidades Au ónomas de compe encias no ma i as al espec o. Pa a empeza , el plazo de sie e días pa a escindi el con a o, es able- cido po el a ículo 44.1 LOCMI en cómpu o ci il, hab á de se ajus ado al ijado po la Di ec i a en días labo ables. La Di ec i a o ece indicaciones especí icas en elación con la de e mi- nación del dies a quod pa a el cálculo del plazo de eje cicio del de echo de esolución en elación con los con a os de se icios, de las que la LOCMI ca ece. La Di ec i a es ablece la ampliación del plazo de eje cicio del de echo de esolución has a un máximo de es meses pa a los supues os de inob- se ancia de las obligaciones in o ma i as p e is as en el a ículo cinco. La (44) Aspec o suge ido en e las obse aciones especí icas del Dic amen del Comi é Económico y Social a la P opues a de Di ec i a inicial («DOCE», núm. C 19, de 25 de ene- o de 1993, ap. 4.6, pág. 113), pos e io men e ecogido en la P opues a modi icada. (45) Semejan e opción se adop ó en el a ículo 3 de la Ley 26/1991, de 21 de no iem- b e, sob e con a os celeb ados ue a de los es ablecimien os me can iles, que u o po obje o la inco po ación al De echo español de la Di ec i a del Consejo 85/577, de 20 de di- ciemb e, que ampoco imponía exigencias en es e sen ido. Aunque —como ha señalado MAR N LÓPEZ— la Ley 26/1991 es ablece al espec o un ni el de ga an ía y p o ección del comp ado a domicilio mayo que el aho a es ablecido pa a el comp ado a dis ancia po las condiciones en que allí ha quedado con igu ada la aludida obligación. Vid. J. J. MARÍN LÓPF.Z, en ob. col. O denación del come cio mino is a..., ci ., págs. 349-350. 494 LA DIRECTIVA SOBRE PROTECCIÓN DE LOS CONSUMIDORES EN MATERIA DE CONTRATOS A DISTANCIA no ma española no con iene ningún ipo de p e isión asociada al incum- plimien o de las obligaciones de in o mación es a uidas en su a ículo 47, po lo que pa ece necesa io comple a la no ma i a ac ual en el sen ido in- dicado (46), es ableciendo como consecuencia ci il (47) inmedia a del in- cumplimien o de los debe es de con i mación de la in o mación, la am- pliación del plazo pa a el eje cicio del de echo de desis imien o al menos has a es meses. O o aspec o que hab á de se obje o de in oducción po la no ma de ansposición, an e el silencio de la ac ual, es el manda o comuni a io de cele idad en la de olución de las can idades abonadas p e iamen e po el consumido en el caso de que se haya eje cido el de echo de escisión, que, en odo caso, no debe á supe a el plazo de ein a días (48). Tan o la Di ec i a como la LOCMI es ablecen una se ie de supues os con ac uales excepcionados de la aplicación del de echo de desis imien o (a s. 6.3 y 45, espec i amen e). Tampoco hay coincidencia en la lis a de con a os excluidos: — La Di ec i a excepciona los con a os de «p es ación de se icios cuya ejecución haya comenzado, con acue do del consumido , an es de i- naliza el plazo de sie e días labo ables que se con empla en el apa a- do 1». Debe mani es a se la con eniencia de ecoge la egla expues a en la no ma de ansposición. Aunque, apa en emen e, oda nue a excepción a la posibilidad de eje cicio del de echo de desis imien o puede pa ece una me- dida en de imen o del consumido , la p opia dinámica come cial eclama en es e supues o una disposición como la p e is a a endiendo a las especi i- cidades de los con a os de p es ación de se icios. Dado que en és os el plazo de e lexión de sie e días se comienza a con a desde el día de cele- b ación del con a o, y dada la pé dida, gene almen e i epa able, que las emp esas expe imen an en los casos de eje cicio de un de echo de esolu- ción sob e un se icio ya p es ado en odo o en pa e, és as ende án a e- asa la ejecución, al menos du an e el plazo indicado, con el obje o de no co e iesgos en es e sen ido. La no ma comuni a ia ansc i a pe mi e al consumido que así lo conside e opo uno, en su p opio bene icio, gana en cele idad en la p es ación e ec i a de los se icios con a ados a dis ancia. — La Di ec i a excepciona los con a os «de suminis o de bienes con- eccionados con o me a las especi icaciones del consumido o cla amen e pe sonalizados, o que, po su na u aleza, no puedan se de uel os o pue- (46) Así, R. BERCOYITZ, en ob. col. Comen a ios a las Leyes de O denación..., ci ., pág. 719. (47) Vid. comen a io desde es a pe spec i a de M. PASOUAU LIAÑO, en ob. col. Comen- a ios a la Ley de O denación del Come cio Mino is a y a la Ley O gánica complemen a ia (di igida po J. L. PINAR MAÑAS y E. BELTRÁN SÁNCHEZ), Mad id, 1997, págs. 357 ss. (48) En es e sen ido. R. BERCOVITZ, en ob. col. Comen a ios a las Leyes de O dena- ción..., ci ., pág. 721. Resul an ilus a i os los esul ados del análisis compa a i o que bajo el í ulo Tele en a publica la Re is a «OCU-Comp a Maes a», núm. 205, sep iemb e 1997, págs. 29 ss. (en especial, cuad o pág. 34), en el que se ponen de mani ies o las si uaciones poco a o ables pa a el consumido p o ocadas po la ausencia de no ma i a al espec o, e i icando plazos de de olución e ec i os, en gene al, muy po encima del p e is o en la no ma comuni a ia. 495 JAVIER SOLA TEYSSIF.RE dan de e io a se o caduca con apidez». Ello obliga al legislado español a modi ica el a ículo 38.3.b) de la LOCMI, po el que se excluye del ámbi o de aplicación del égimen de en as a dis ancia en su o alidad a «los p o- duc os ealizados a medida», en de imen o del consumido en compa a- ción con la disposición comuni a ia. — O a excepción ecogida po la Di ec i a que hab á de se obje o de ajus e es la ela i a a «suminis o de g abaciones sono as o de ídeo, de discos y de p og amas in o má icos, que hubiesen sido desp ecin ados po el consumido » (49). La co espondien e no ma de la LOCMI (a . 45.3) ex iende gené icamen e la excepción a las « en as de obje os que puedan se ep oducidos o copiados con ca ác e inmedia o, que se des inen a la higiene co po al o que, en azón de su na u aleza, no puedan se de uel- os». Como se puede obse a , la no ma comuni a ia limi a los supues os excepcionados al mínimo, pe mi iendo el eje cicio del de echo de de olu- ción pa a el caso de suminis o de lib os (50), de p oduc os des inados a la higiene co po al (51), e incluso, en elación con los bienes enume ados suscep ibles de ep oducción, siemp e que no hubiesen sido desp ecin a- dos po el consumido . — La excepción p e is a en la LOCMI, ela i a a «los con a os cele- b ados con in e ención de eda a io público», debe se eliminada pa a su ajus e a la Di ec i a, que no la con empla (52). — Hab á de alo a se la con eniencia de in oduci como excepciones al de echo de desis imien o los supues os — ecogidos po la Di ec i a y ausen es del ex o es a al— de suminis o de p ensa dia ia, publicaciones pe iódicas y e is as, «cuyo con enido pie de muy p on o ac ualidad», y de se icios de apues as y lo e ías, «habida cuen a de sus o mas especí icas de uncionamien o» (53). El a ículo 6.4 de la Di ec i a di ige a los Es ados miemb os un man- damien o de adopción de las medidas necesa ias pa a que, en caso de que (49) Vid., en es e sen ido, R. BERCOVITZ, en ob. col. Comen a ios a las Leyes de O dena- ción..., ci ., pág. 726. (50) La Comisión a gumen a que «se ha obse ado que los sis emas de en a de li- b os (clubs) pe mi en ya que el consumido consul e los lib os». Inclui los en e las ex- cepciones al de echo de esolución se ía, pues, «un paso a ás con elación a las p ác icas come ciales exis en es». Vid. Dic amen de la Comisión sob e las enmiendas del Pa la- men o a la posición común del Consejo [COM (96) 36 inal COD 411, de 7 de eb e o de 1996, pág. 6]. (51) En la Exposición de Mo i os que acompaña a la Posición Común de 1995 se ma- ni ies a exp esamen e que «el Consejo no juzgó opo uno exclui los p oduc os de higiene co po al», en e a las p e isiones en al sen ido en ex os an e io es («DOCE», núm. C 288, de 30 de oc ub e de 1995, pág. 12). (52) Fue exp esamen e eliminada de la lis a de supues os excepcionados p esen e en ex os an e io es, a pa i de la Posición Común, po exp eso deseo del Consejo. Vid. Ex- posición de Mo i os que acompaña a la Posición Común de 1995 («DOCE», núm. C 288, de 30 de oc ub e de 1995, pág. 12). La necesidad de hace desapa ece la indicada exclu- sión a la ap obación de la Di ec i a es señalada po M. PASOUAU LIAÑO, Comen a ios..., ci ., pág. 350. (53) Vid. Memo ia que acompaña a la Posición Común de 1995 («DOCE», núm. C 288, de 30 de oc ub e de 1995, pág. 12). 496 LA DIRECTIVA SOBRE PROTECCIÓN DE LOS CONSUMIDORES EN MATERIA DE CONTRATOS A DISTANCIA el p ecio de un bien o se icio haya sido o al o pa cialmen e cubie o me- dian e un c édi o concedido po el p o eedo o median e un c édi o conce- dido al consumido po un e ce o p e io acue do celeb ado en e el e ce- o y el p o eedo , el con a o de c édi o quede esuel o sin penalización en caso de que el consumido eje za su de echo de esolución. Dicha p e i- sión es e i icada en la LOCMI en los siguien es é minos: «En el caso de que la adquisición del p oduc o se e ec uase median e un acue do de c é- di o, el desis imien o del con a o p incipal implica á la esolución de aquél» (a . 44.1, pá a o segundo). Además, esul an de aplicación al caso las no mas de la Ley 7/1995, de 23 de ma zo, de C édi o al Consumo; en especial las eglas dispues as en su a ículo 15 en elación con los con a- os inculados. A la is a de es e apa a o disposi i o debe obse a se la con eniencia de pun ualiza en la no ma de ansposición el e ec o esolu o io del con- a o de c édi o pa a el caso de que el p es a a io sea un e ce o ligado al p o eedo po un acue do p e io, en el sen ido indicado po el segundo guión del a ículo 6.4 de la Di ec i a. Su conc eción en la co espondien e no ma de De echo in e no, abando es echamen e su sue e a la del con- a o de en a a dis ancia del que ae causa, ha de aho a , a buen segu o, ul e io es p oblemas de in e p e ación que, con la edacción ac ual, ya se han comenzado a susci a (54). d) En elación con la ejecución Dos aspec os conc e os, no con emplados en la no ma i a española, hab án de se enidos en cuen a en el plan eamien o de la inco po ación de la Di ec i a en es e e eno. Po una pa e, la p e isión de la inejecución del con a o po el ende- do po indisponibilidad de lo enca gado. Las consecuencias p e is as pa a el caso de p oduci se al e en o en el a ículo 7.2 de la Di ec i a se e- (54) Así. PASOUAU LIAÑO plan ea la posibilidad de una in e p e ación ex ensi a del a - ículo 44.1, pá a o 2.": «TaJ y como es á edac ado es e p ecep o, se es a ía yendo más le- jos de lo que dispone el a ículo 14.2 de la Ley de C édi os de Consumo, de 23 de ma zo de 1995, pues pa ece aba ca ambién los supues os de inanciación ex e na, sin acue do p e- io en e p o eedo y p es amis a», a gumen ando a con inuación a a o de una «in e - p e ación en línea con la egla gene al, que es sin duda la que se es ablece en la Ley de C édi os de Consumo»; en ob. col. Comen a ios a la Ley de O denación del Come cio Mino- is a..., ci ., págs. 345-346. O os p oblemas apa ecen conec ados con las di icul ades de aplicación, en sus p opios é minos, de las eglas es a uidas en la Ley de C édi o al Consu- mo pa a los con a os inculados (a . 15), en cuan o que en es e p ecep o se apa eja el eje cicio de de echos en e al p es a a io a e en uales incumplimien os po pa e del p o- eedo ; equisi o ajeno al caso de las en as a dis ancia en las que el desis imien o es un ac o exp esi o de la lib e olun ad unila e al en uso de un de echo concedido po la Ley. Po o a pa e, la Ley de C édi o al Consumo supedi a el eje cicio de los de echos íen e al p es a a io a la exis encia de una cláusula de exclusi idad en e és e y el p o eedo —a . S. .b)—. condición cuya aplicación al supues o de en as a dis ancia se ía con a ia a lo dispues o en la Di ec i a; id. al espec o J. J. MARIN LÓPEZ, en ob. col. O denación del co- me cio mino is a..., ci ., págs. 331-332. 497 JAVIER SOLA TKYSS1ERE conducen a la obligación de in o ma de la incidencia al consumido , así como la ápida de olución de las sumas p e iamen e abonadas, como má- ximo, en un plazo de ein a días. Es e segundo aspec o ca ece p ác ica- men e de ele ancia en e noso os a endiendo a la p ohibición, casi gene- al, de exigi pagos po an icipado en la con a ación a dis ancia dimanan- e del a ículo 43.2 LOCMI. De o a pa e, la cues ión de los llamados suminis os de «sus i ución». El a ículo 7.3 de la Di ec i a p e é la posibilidad de que los Es ados miemb os pe mi an que el p o eedo suminis e al consumido un p o- duc o de calidad y p ecio equi alen es al ealmen e solici ado si ello hubie- e quedado p e is o an es de la celeb ación del con a o, o en el p opio con a o, in o mando al consumido de es a posibilidad de o ma cla a y comp ensible. En caso de eje cicio del de echo de esolución, los gas os de de olución co e án a ca go del p o eedo en es os casos. Po o a pa e, el suminis o de un p oduc o bajo es as condiciones no pod á se cali icado como «en ío no solici ado». Dado el ca ác e po es a i o del p ecep o, la no ma de ansposición debe ía p onuncia se en el sen ido de, o bien no pe mi i es as p ác icas o, caso de pe mi i las, some e su eje cicio a los equisi os es ablecidos en el p ecep o aludido, a los que se pod ían añadi o os más es ic i os. e) Técnicas es ingidas La no ma de ansposición debe á hace se eco de que la u ilización po el endedo a dis ancia de un sis ema au oma izado de llamada sin in e - ención humana o de ax, eque i á la ob ención po su pa e del consen i- mien o p e io del consumido (a . 10.1 Di ec i a). 4. LA INTEGRACIÓN NORMATIVA INTERNA No pa ece dudoso a i ma que la ma e ia sob e la que iene a incidi la Di ec i a se halla some ida a ese a ma e ial de ley en cuan o a ec a al ámbi o de la libe ad de emp esa cons i ucionalmen e econocida (a . 38 en elación con el 53.1) y, de mane a añadida, con o me a la p e isión del a ículo 51.3 de la Cons i ución (55). La o malización legal ope ada en es e e eno, an o po el legislado es a al como po el au onómico, como se ha is o, pe mi e con i ma la necesa iedad de ac ua con no ma i a de es e ango de ca a a las co espondien es labo es de in eg ación no ma i a in e na. Mayo complejidad p esen a la a ea de dilucida el legislado obligado —es a al, au onómico y, en es e úl imo caso, en qué medida cada cual— a lle a a cabo las co espondien es adap aciones. E iden emen e, ello en- (55) A ículo 51.3: «En el ma co de lo dispues o po los apa ados an e io es, la ley egula á el come cio in e io y el égimen de au o ización de p oduc os come ciales.» 498 LA DIRECTIVA SOBRE PROTECCIÓN DE LOS CONSUMIDORES EN MATERIA DE CONTRATOS A DISTANCIA d á en unción de la i ula idad compe encial asumida sob e cada una de las ma e ias incididas po la Di ec i a. No obs an e, el en ec uzamien o de í ulos habi ualmen e señalado en es e ámbi o —de ensa de los consu- mido es, come cio in e io , bases de las obligaciones con ac uales, de en- sa de la compe encia— complica eno memen e la a ea de de e mina con cie a p ecisión cuáles sean las cues iones asignadas a cada en idad e i- o ial. Pa ece con enien e a dicho in pa i del examen del espacio ocupa- do espec i amen e po los legislado es es a al y au onómico, que apa ece plasmado en el desa ollo de las egulaciones eseñadas an e io men e, en cuan o se ajus a con bas an e idelidad al diseño de epa o compe encial ope ado po el T ibunal Cons i ucional, una ez depu ado po és e algún que o o aspec o pun ual. El espacio ese ado al legislado es a al en ma e ia de come cio in e- io expe imen a una no able expansión mani es ada a a és de la LOC- MI. El a ículo p ime o de es a Ley decla a ene como obje o el es ableci- mien o del égimen ju ídico gene al del come cio mino is a y la egulación de de e minadas en as especiales y ac i idades de p omoción come cial, «sin pe juicio de las leyes dic adas po las Comunidades Au ónomas en el eje cicio de sus compe encias en la ma e ia». Po su pa e, la Disposición inal única ei e a que la Ley «se á de aplicación suple o ia en de ec o de las no mas dic adas po las Comunidades Au ónomas en eje cicio de sus compe encias en es as ma e ias», pa a a con inuación decla a la aplica- ción gene al de más de la mi ad de los p ecep os de la Ley, bien en calidad de no mas de aplicación di ec a y excluyen es de cualquie o a, basadas en la compe encia exclusi a del Es ado pa a dic a la legislación ci il y me can il —lis ado de a ículos de los pá a os segundo y e ce o de la Dis- posición inal— o las eglas de p ocedimien o adminis a i o común —pá- a o quin o—, bien en calidad de no mas básicas, suscep ibles de desa o- llo au onómico, dic adas al ampa o de la compe encia exclusi a del Es ado pa a enuncia las bases y coo dinación de la plani icación gene al de la ac- i idad económica —lis a de a ículos del pá a o cua o—. Especí icamen e, cinco de los once a ículos dedicados po la LOCMI a la egulación de las en as a dis ancia —a s. 41 {Necesidad de consen i- mien o exp eso), 44 {De echo de desis imien o), 45 {Excepciones al de echo de desis imien o), 46 {Pago median e a je a de c édi o) y 48 {I enunciabili- dad de los de echos)— cons i uyen legislación ci il y me can il según la Disposición inal indicada, po lo que son de aplicación gene al a odo el Es ado. También es cali icada como legislación ci il y me can il la Dispo- sición adicional p ime a, que ex iende la aplicación del égimen de las en- as a dis ancia a los con a os negociados a dis ancia e e en es a la p es a- ción de se icios. O os p ecep os, aun a al a de una cali icación simila , esul an de he- cho de aplicación gene al po su conexión necesa ia con o os de esa cuali- dad. Es el caso del apa ado 1 del a ículo 38, que con iene la de inición de lo que se conside an en as a dis ancia, cons i uyendo, en consecuencia, un elemen o in eg an e del p esupues o de hecho al que son de aplicación 499 JAVIER SOLA TEYSS1ERE las eglas con enidas en los cinco a ículos mencionados (56). Dicho de o a mane a, ello signi ica que esas eglas se án de aplicación a las o e as o con a os de en a a dis ancia al y como se encuen an de inidos po el a ículo 38.1 con alcance gene al, con independencia de la posibilidad de que una de las Leyes au onómicas en la ma e ia pueda es ablece un con- cep o dis in o de en a a dis ancia a sus p opios e ec os. Igualmen e es con lic i a la ca ac e ización como me amen e suple o- io del a ículo 42 de la LOCMI, que es ablece la p ohibición de en íos no solici ados y las consecuencias ci iles apa ejadas a la in acción de dicha p ohibición. Po una pa e, el p ecep o con enido en el a ículo 41.2 se sus- en a en el con enido del a ículo 42, al que se emi e: «Si el endedo , sin acep ación explíci a del des ina a io de ¡a o e a, en iase a és e el p oduc o o e ado, se aplica á lo dispues o en el a ículo siguien e» (a . 41.2). Dada la conside ación o mal del a ículo 41 como legislación ci il y me can il, pa- ece un con asen ido no cali ica de la misma mane a el a ículo 42, al que aquél een ía (57). De o a pa e, la ca ac e ización lle ada a cabo po el legislado es a al del a ículo 42 como p ecep o de aplicación me amen e suple o ia no es con o me con la doc ina es ablecida po el T ibunal Cons i ucional con ocasión de idén ico supues o. La STC 264/1993, de 22 de julio, que esuel- e el ecu so de incons i ucionalidad in e pues o po la P esidencia del Gobie no con a la Ley 9/1989, de 5 de oc ub e, de O denación de la Ac i- idad Come cial en A agón, se ocupa, en e o as cosas, de delimi a las compe encias es a ales y au onómicas en ma e ia de en íos no solici ados. P ecisamen e uno de los p ecep os obje o de impugnación e a el a ículo 24 de la indicada Ley, que es ablecía: «En ningún caso se án admisibles las modalidades de en a consis en e en la emisión al comp ado de bienes u o e as de se icios con el in de p o oca su áci o consen imien o, de o ma que si no desea su adquisición se ea obligado a de ol e los al endedo . En ales supues os la pe sona a quien an di igidos los bienes, p oduc os se icios no con- ae ninguna obligación de pago, depósi o o es i ución de los obje os o documen os en iados» (58). El T ibunal esuel e decla ando cons i ucionalmen e líci o el p ime inciso de es e p ecep o, que es ablece «... una p ohibición de una de e mi- nada modalidad de en a condicionada, p ohibición la cual pe sigue impe- di la coacción que pa a los clien es supone la p esunción de adquisición de un p oduc o, no conce ada con an e io idad, caso de que no se (56) Lo que se exp esa espec o al a ículo 18.1 es p edicable mu alis mu andi del pá- a o 3 del mismo a ículo, e e ido a las exclusiones del égimen de en as a dis ancia. (57) Vid. comen a io al espec o en J. J. MARIN LÓPEZ, en ob. col. O denación del co- me cio mino is a..., ci ., págs. 306 y 310. (5S) Se des aca en cu si a el segundo inciso, decla ado incons i ucional. 500 LA DIRECTIVA SOBRE PROTECCIÓN DE LOS CONSUMIDORES EN MATERIA DE CONTRATOS A DISTANCIA p oceda a su de olución. Es a no ma legal, di igida con a semejan e p ác ica come cial abusi a, halla, pues, su undamen o compe encial en la p o ección del consumido ...» (FJ 4, C). Po el con a io, conside a que el segundo inciso «debe epu a se incons i ucional desde la pe spec i a del o den compe encial, pues o que, con independencia de que o as no - mas gene ales del o denamien o lo con ie an en innecesa io, la de e mi- nación de los supues os de exención de las obligaciones ci iles o me can- iles y, más en gene al, de las consecuencias in e p í alos del incumpli- mien o de las p ohibiciones legales —en elación, en es e caso, con el eje cicio de una modalidad de en a condicionada exp esamen e excluida po la Ley au onómica— co esponde indudablemen e al legislado es a- al, en i ud de los í ulos compe enciales in ocados po el ecu en e...» (FJ 5), que e an p ecisamen e los dimanados del a ículo 149.1.6.a y 8.a de la Cons i ución (59). Las Comunidades Au ónomas os en an compe encias pa a es ablece o no una p ohibición de los en íos no solici ados. También pa a es ablece , en su caso, el cuad o de sanciones aplicable en caso de in acción. Pe o no es án habili adas compe encialmen e pa a dispone cuáles sean las conse- cuencias ju ídicas de i adas del incumplimien o de la aludida p ohibición en el ámbi o de las elaciones ci iles, lo que cons i uye p ecisamen e el g ueso del con enido del a ículo 42 de la LOCMI (60). En consecuencia, se es ima que, pese a la al a de cali icación legal, la mayo pa e del con e- nido de es e a ículo (61) debe se conside ado legislación ci il ese ada al Es ado y, po an o, de aplicación di ec a en odo el e i o io nacional. Po las mismas azones, no pa ece ace ada la conside ación del con e- nido del a ículo 43 como me amen e suple o io. En es e a ículo se dispo- ne un plazo máximo de ein a días pa a la ejecución del pedido de no in- dica se en la o e a o o dis in o, así como una egla aplicable al momen o de pago; es deci , eglas modulado as de las espec i as obligaciones de ejecución del con a o a ca go del endedo y del comp ado , de aplicación a un ipo especí ico de con a os: los de en a a dis ancia. No pa ece dudo- so a en u a que dichas p e isiones «con ienen una eglamen ación ju ídi- co p i ada de ales en as» (62), in eg an e, en consecuencia, del ace o de legislación ci il y me can il de compe encia es a al, po lo que no se com- p ende bien la no inclusión del a ículo 43 en el lis ado del pá a o segun- do de la Disposición inal única de la LOCMI. Es más, como ha no ado MARÍN LÓPEZ, «la cali icación del a ículo 43 como p ecep o suple o io con as a con la ca ac e ización del a ículo 46 como compe encia exclusi- (59) El T ibunal emi e ambas a gumen aciones a las an e io men e e idas en la Sen encia 88/1986, de 1 de julio («Ley ca alana de ebajas»), en su undamen o ju ídi- co 8.", c). (60) Vid. comen a io de J. J. MARÍN LÓPEZ, en ob. col. O denación del come cio mino- is a..., ci ., págs. 310 y 311. (61) En pu idad, odo su con enido, excep o el p ime inciso de su apa ado p ime o. (62) A. CARRASCO PERERA y E. CORDERO LOBATO, Modalidades de en a: compe en- cias es a ales, au onómicas y locales, «Re . De echo P i ado y Cons i ución», núm. 5, 1995, pág. 49. 501 DOCUMENTOS Y DICTÁMENES LA DIRECTIVA SOBRE PROTECCIÓN DE LOS CONSUMIDORES EN MATERIA DE CONTRATOS A DISTANCIA Y EL DERECHO INTERNO Po JAVIER SOLA TEYSSIERE P o eso Ti ula E.U. de De echo Adminis a i o Uni e sidad de Se illa SUMARIO: PLANTEAMIENTO.—1. LA DIRECTIVA.—2. DERECHO INTERNO.—3. CONTRASTE EN- TRE AMBOS ÓRDENES NORMATIVOS: a) Respec o al ámbi o de aplicación, b) Respec o a las obliga- ciones de in o mación p e ia, c) Respec o al de echo de esolución, d) En elación con la eje- cución, e) Técnicas es ingidas.—4. LA INTEGRACIÓN NORMATIVA INTERNA. PLANTEAMIENTO El «Dia io O icial de las Comunidades Eu opeas» de 4 de junio de 1997 (núm. L 144) publica la Di ec i a 97/7/CE del Pa lamen o Eu opeo y del Consejo, de 20 de mayo de 1997, ela i a a la p o ección de los consumido es en ma e ia de con a os a dis ancia, as un la go pe íodo de elabo ación (1). Dado que el Es ado español cuen a con una no ma i a p e ia en la ma e- ia, con enida undamen almen e en la Ley 7/1996, de 15 de ene o, de O - denación del Come cio Mino is a (LOCMI), y en a ias disposiciones lega- les au onómicas que más adelan e se desc ibi án, se a a de analiza si es a no ma i a in e na esul a su icien e y adecuada pa a el log o de los esul ados p e endidos po la no ma comuni a ia. Con iene adelan a que, en lo que hace a la LOCMI, so p ende el ba- í) Con echa 20 de mayo de 1992, la Comisión de las Comunidades Eu opeas p e- sen ó una P opues a de Di ec i a del Consejo ela i a a la p o ección de los consumido es en ma e ia de con a os negociados a dis ancia («DOCE», núm. C 156, de 23 de junio de 1992), some ida, desde el 1 de ene o de 1993, al p ocedimien o de codecisión. Una ez dic amina- da po el Comi é Económico y Social («DOCE», núm. C 19, de 25 de ene o de 1993) y po el Pa lamen o Eu opeo («DOCE», núm. C 176, de 28 de junio de 1993), ue de nue o p e- sen ada bajo el í ulo de P opues a modi icada... («DOCE», núm. C 308, de 15 de no iem- b e de 1993). Pos e io men e, el Consejo ap obó la Posición Común núm. 19/1995, de 29 de junio, en elación con el indicado p oyec o de Di ec i a («DOCE», núm. C 288, de 30 de oc ub e de 1995); as ello se p odujo la Decisión del Pa lamen o Eu opeo de 13 de di- ciemb e de 1995 ela i a a la posición común adop ada po el Consejo («DOCE», núm. C 17, de 22 de ene o de 1996) y pos e io Dic amen de la Comisión sob e las enmiendas del Pa lamen o a la posición común del Consejo [COM (96) 36 inal COD 411, de 7 de eb e o de 1996]. Finalmen e, a la is a del ex o conjun o ap obado po el Comi é de Concilia- ción, el 27 de no iemb e de 1996, Pa lamen o y Consejo adop an las co espondien es De- cisiones en o den a su de ini i a ap obación. Re is a de Adminis ación Pública 477 Núm. 148. Ene o-ab il 1999 JAVIER SOLA TEYSSIF.RE lance de dispa idades signi ica i as que lo sepa an del ex o comuni a io que o zosamen e había de se i le de no e, habida cuen a de la coinci- dencia empo al en los espec i os p ocesos de elabo ación (2). En conc e- o, se comp ueba con acilidad cómo el legislado español se man iene apegado al ex o de la P opues a de Di ec i a inicial de 1992 a lo la go de odo el pe iplo de la ami ación pa lamen a ia de la LOCMI, igno ando las sucesi as modi icaciones in oducidas en el p oyec o comuni a io po aquellas mismas echas (3). Especialmen e es de lamen a la al a de a en- ción al ex o de la Posición Común adop ada po el Consejo a mediados de 1995, ex o muy ce cano ya al de ini i o, cuando po esas mismas echas se mos aba plenamen e ac i o el p oceso de discusión del ex o español. Sólo las p isas en ap oba un ex o legisla i o que esponde a unos in e e- ses polí icos de inidos —la p o ección del pequeño come cio—, an e la pe spec i a de unas elecciones gene ales an icipadas, pueden o ece una insa is ac o ia explicación de la incu ia exhibida po el legislado es a al. Se ha dado al as e de es a o ma con una opo unidad al alcance de la mano, malog ando una co ec a aplicación de c i e ios mínimos exigibles de economía y e icacia pa lamen a ias, o zando a la p on a e isión de unos p ecep os legales que apenas es án comenzando a se obje o de apli- cación e ec i a. La ope ación de ejecución no ma i a de una Di ec i a en el o dena- mien o ju ídico in e no exige, cuando menos, p es a a ención a un iple o den de ac o es: a) p eexis encia o no de una egulación in e na sob e la ma e ia y, en caso a i ma i o, la co espondien e ope ación de co ejo y con as e en e ambos ó denes no ma i os o ien ada a señala e en uales disonancias necesi adas de adap ación; b) ango de las disposiciones nece- sa ias pa a su adap ación o ansposición; c) ins ancia obligada a su p o- (2) Con ás ense las echas o ecidas en no a an e io con las co espondien es a la ami ación pa lamen a ia del ex o español: el 20 de julio de 1993 es admi ida a ámi e una p oposición de Ley de Come cio p esen ada po el G upo Pa lamen a io Ca alán («BOCG», Cong eso de los Dipu ados, Se ie B, núm. 10-1, de 26 de julio de 1993), omada en conside ación po el Pleno de la Cáma a el 26 de oc ub e del mismo año («Dia io de Sesiones del Cong eso», núm. 20, 1993), que, después de sucesi as ampliaciones de plazo, es inalmen e obje o de 488 enmiendas (publicadas en «BOCG», Cong eso de los Dipu a- dos, Se ie B, núm. 10-14, de 11 de oc ub e de 1994). T as el In o me de la Ponencia («BOCG», CD, núm. 10-16, de 25 de sep iemb e de 19951es ap obado po la Comisión con compe encia legisla i a plena («BOCG», CD, núm. 10-17, de 26 de sep iemb e de 1995). Remi ido al Senado es obje o de 163 enmiendas (publicadas en «BOCG», Senado, Se ie III B, de 23 de oc ub e de 1995), que, as su paso po Comisión, dan luga a la ap obación de un ex o en sesión plena ia celeb ada el 29 de no iemb e de 1995 («Dia io de Sesiones del Senado», núm. 98, 1995). De uel o al Cong eso, y as desgaja se del ex o los p ecep os ela i os a ho a ios come ciales, que ue on obje o de ap obación po medio de Ley o gá- nica, ue de ini i amen e ap obado en el Pleno de 21 de diciemb e de 1995 («Dia io de Se- siones del Cong eso», núm. 194). (3) Ci cuns ancia sob e la que ale ó en su día J. J. MARIN LÓPEZ en elación con la P oposición de Ley (P ác icas come ciales y p o ección de los consumido es, «Re . De echo P i ado y Cons i ución», núm. 5, ene o-ab il 1995, págs. 147-148) y que pos e io men e ha sido obje o de abie a c í ica po el mismo au o , una ez p omulgada la LOCMI (en ob. col. O denación de! come cio mino is a. Comen a ios a la Ley 7/1996 y a la Ley O gánica 2/1996, ambas de echa 15 de ene o, coo dinada po A imany/Manubcns & Asociados, Ed. P axis, Ba celona, 1996. pág. 491). 478 LA DIRECTIVA SOBRE PROTECCIÓN DE LOS CONSUMIDORES EN MATERIA DE CONTRATOS A DISTANCIA ducción en unción del ipo de no ma necesa ia y de la i ula idad compe- encial. Con o me a es e esquema, el p esen e abajo p e ende esal a los aspec os más sob esalien es de la no ma i a in e na sob e en as a dis an- cia que se conside an necesi ados de adecuación a la Di ec i a comuni a- ia. De ec ados los mismos se plan ea á, a con inuación, la co eosa cues- ión de las ins ancias —es a al, au onómicas— llamadas a su ejecución no ma i a con o me al epa o compe encial in e no es ablecido. 1. LA DIRECTIVA Insc íbese la Di ec i a como un eslabón más en el dila ado y sos enido empeño de p o undización en la ealización e ec i a de un me cado único comuni a io. Se a gumen a, con azón, que la en a ans on e iza a dis- ancia «puede se , pa a los consumido es, una de las p incipales mani es- aciones conc e as del es ablecimien o del me cado in e io » (4). Los nue- os medios de comunicación, cada ez más al alcance de los consumido- es, an a posibili a de mane a c ecien e la adquisición de p oduc os ue a de las on e as del país de su esidencia a a és de los dis in os ca- nales de en a a dis ancia; modalidad de en a que «se p es a pa icula - men e a un desa ollo ansnacional» (5) y que ecien emen e es á expe i- men ando un signi ica i o auge. La especialidad común al conjun o de las en as a dis ancia (po co- eo, po elé ono, ele en a, a a és de In e ne ...) adica en que la ela- ción con ac ual —desde la o e a a la celeb ación del con a o— se p odu- ce a a és de un medio de comunicación y, po lo an o, sin la p esencia ísica simul ánea de comp ado y endedo y, sob e odo, sin la posibilidad de examen ísico del p oduc o po pa e del comp ado an es de adop a su decisión de comp a. Ello gene a un po encial iesgo añadido a la habi- ualmen e señalada si uación de in e io idad en que se encuen a el consu- mido en e a unos come cian es p o esionalizados; p oblema ínsi o en la p opia sis emá ica de es e ipo de en as. El núcleo de las egulaciones exis en es de las en as a dis ancia suele apoya se en el despliegue de una ba e ía de espues as di ec amen e di igi- das a soslaya , o mino a en lo posible, las consecuencias de i adas del iesgo indicado. Las dis in as obligaciones in o ma i as sob e el p oduc o o se icio o e ados y el econocimien o de un de echo de esolución del con a o una ez és os examinados — eglas ípicas en dichas no ma i as— se es a uyen en esa di ección. (4) Conside ando (3) de la Di ec i a. Pa a un de enido examen de la Di ec i a id. J. JUSTE MENÍCIA, Con a ación a dis ancia y p o ección de los consumido es en el De echo Comuni a io Eu opeo. Algunas conside aciones sob e la Di ec i a 97/7/CE del Pa lamen o Eu opeo y del Consejo de 20 de mayo de 1997 (I) y (II), «Re . La Ley», núms. 4434 y 4435, 9 y 10 de diciemb e de 1997, espec i amen e. (5) Ap. 3.2 del Dic amen del Comi é Económico y Social sob e la P opues a de Di ec- i a del Consejo ela i a a la p o ección de los consumido es en ma e ia de con a os ne- gociados a dis ancia («DOCE», núm. C 19, de 25 de ene o de 1993, pág. 112.) 479 JAVIER SOLA TF.YSSIERli La p o ección de los consumido es es el í ulo habili an e, el in e és pú- blico p o egido como inalidad especí ica po es as disposiciones. Jun o a ello se de ec an cie os p oblemas gene ados, no malmen e, po un mal uso de las écnicas come ciales p opias de la en a a dis ancia. Los en íos de p oduc os al domicilio del consumido , sin que se haya p o- ducido una pe ición p e ia po pa e del mismo, ue zan muchas eces la acep ación pa a e i a la incomodidad que supone su de olución, concu- iendo ecuen emen e la ci cuns ancia de su escaso alo . El empleo de cie as p ác icas de comunicación especialmen e insis en es puede p odu- ci una inadmisible inmisión en la ida p i ada y en el cí culo p o egiblc de in imidad de) consumido . EJ uso consis en e en admi i como medio de pago el ca go en una cuen a ligada a una a je a de c édi o, cuyo núme- o es acili ado po el mismo medio de comunicación po el que se ealiza el pedido sin su p esen ación o iden i icación elec ónica, implica unos iesgos añadidos de u ilización audulen a de la a je a que su i ula no debe e se obligado a sopo a . El ecuen e e aso en los plazos de en e- ga de los p oduc os comp ome idos po la emp esa endedo a es o o de los mo i os ecuen es po los que el consumido sien e sus expec a i as de audadas (6). Se a a de p ác icas que a en an con a los in e eses de los consumi- do es pe o que, a la ez, son suscep ibles de causa un daño obje i o al conjun o de las emp esas ac i as en el sec o (7). T a ándose de sis emas no edosos y, po ende, poco conocidos, el consumido es p ocli e a acha- ca una expe iencia insa is ac o ia con una de e minada emp esa al ipo de en a en sí; ex endiendo y asladando las causas y e ec os pe niciosos al conjun o del sec o y p oyec ando una mala imagen del sis ema de en a en abs ac o (8). Lo que nos lle a a señala la anspa encia de los usos co- me ciales y, de mane a más gené ica, la de ensa del p opio sis ema compe- i i o de me cado como segundo í ulo habili an e de la in e ención no - ma i a, jun o al señalado an e io men e. Es la p o ección de los consumi- do es, pe o ambién la sal agua da de un sis ema de limpia compe encia, como p incipios en es echa inculación (9), los que cons i uyen los in e e- (6) «Según un in o me de la Fede ación de Usua ios-Consumido es Independien es (FUCI), la mi ad de las quejas ecibidas son debidas, p ecisamen e, al e aso en las en e- gas de los p oduc os». Vid. MINISTERIO DE COMERCIO Y TURISMO. La en a po co eo y o os nue os sis emas de en a, núm. 59 de la Colección «Es udios de Come cio In e io », Ma- d id, 1995, pág. 90. (7) Vid. los esul ados del análisis compa a i o que bajo el í ulo Tele en a publica la Re is a «OCU-Comp a Maes a», núm. 205, sep iemb e 1997, págs. 29 ss., en el que se po- nen de mani ies o las p incipales ca encias pe cibidas en es e sis ema de en a. (8) De hecho, «la mala imagen del sis ema debido a unos comienzos un an o enga- ñosos» es una de las explicaciones aducidas al len o desa ollo inicial de las en as po co- espondencia en España en compa ación con su impo an e desa ollo en o os países eu opeos. Vid. MINISTERIO DE COMERCIO Y TURISMO, La en a po co eo..., ci ., pág. 110. (9) Vinculación que se señala con alcance gene al, no ceñida al supues o conside a- do. La ín ima abazón en e las polí icas de p o ección de los consumido es y la de ensa de la lib e compe encia se iene poniendo de mani ies o insis en emen e a ni el comuni a- io en los sucesi os P og amas en desa ollo de una polí ica de p o ección de los consumi- do es, y esul a ampliamen e econocida po la ju isp udencia del T ibunal de Jus icia de 480 LA DIRECTIVA SOBRE PROTECCIÓN DE LOS CONSUMIDORES EN MATERIA DE CONTRATOS A DISTANCIA ses públicos obje o de a ención p incipal de la no ma i a que nos ocupa. «Una eglamen ación que aumen e la con ianza en el sis ema de en as a dis ancia a en in e és no sólo del consumido , que quie e e se p o egido, sino ambién de las emp esas mismas del sec o , po que ac ecen a á la c edibilidad y, po an o, las posibilidades de amplia el olumen de en- as» (10). Como quie a que algunos Es ados miemb os han adop ado ya disposi- ciones no coinciden es pa a la p o ección de los consumido es en ma e ia de en as a dis ancia (11), se jus i ica la necesidad de in oduci unas no - mas comunes que e i en un e ec o nega i o sob e la compe encia en e emp esas en el me cado in e io comuni a io. Es as no mas comunes con enidas en la Di ec i a 7/97 abo dan los as- pec os esenciales en los que se basa has a el momen o el esquema p o ec- o de los consumido es an e es e ipo de en as, ya ensayado —con a- ian es— po las legislaciones nacionales que la p eceden. En conc e o, in- cluye: • La imposición de obligaciones a ca go del come cian e en elación con la in o mación a suminis a al consumido (a s. 4 y 5). • Una egulación de allada del de echo de esolución del con a o (a . 6). • Reglas sob e la ejecución y el pago median e a je a (a s. 7 y 8, es- pec i amen e). • P ohibición de suminis os no solici ados y consecuencias ci iles de su ansg esión (a . 9). De o ma añadida se es ablecen eglas de na u aleza p ocesal (12) —le- gi imación p ocesal ac i a de las o ganizaciones de consumido es y p o e- las Comunidades Eu opeas (c . L. BERENGUER FLSTER, La ju isp udencia del T ibunal de Jus icia de las Comunidades Eu opeas en ma e ia de p o ección al consumido . «Re . Es u- dios sob e Consumo», núm. 39, 1996, págs. 36-39). Igualmen e ha sido señalada po nues- o T ibunal Cons i ucional la ín ima conexión en e los p incipios de de ensa de la com- pe encia y p o ección de los consumido es como «dos aspec os de la o denación del me - cado», cons a ando que «... con ecuencia, las medidas p o ec o as de la lib e compe encia uncionen ambién como ga an ías de los consumido es, y el que medidas adop adas pa a la p o ección de és os no dejen de ene incidencia en el desa ollo de la li- b e compe encia» (STC 88/1986, de 1 de julio, sob e la Ley ca alana de egulación admi- nis a i a de de e minadas es uc u as come ciaJes y en as especiales). (10) Ap. 3.1 del Dic amen del Comi é Económico y Social sob e la P opues a de Di- ec i a del Consejo ela i a a la p o ección de los consumido es en ma e ia de con a os negociados a dis ancia («DOCE», núm. C19, de 25 de ene o de 1993, pág. 112). (11) V.g ., Po ugal, Dec e o-Ley 272/87, de 3 de julio, sob e las en as a domicilio, las en as po co eo y las en as en cadena y o zadas (modi icado po Dec e o-Ley 243/95, de 13 de sep iemb e); Dinama ca, Ley modi icada de con a os con consumido es de 23 de di- ciemb e de 1987; Bélgica, Ley de 14 de julio de 1991 sob e las p ác icas de come cio y so- b e la in o mación y la p o ección de los consumido es; F ancia, Code de ¡a Consomma ion, ap obado po Ley de 26 de julio de 1993; I alia, Ley núm. 426, de 11 de junio de 1971, de disciplina del come cio, y Dec e o Legisla i o núm. 50, de 15 de ene o de 1992. (12) Téngase en cuen a en es e e eno la ecien e Di ec i a 98/27/CE del Pa lamen o Eu opeo y del Consejo, de 19 de mayo de 1998. ela i a a las acciones de cesación en ma e- 481 JAVIER SOLA TEYSSIERF. sionales; p e isión sob e ca ga de la p ueba—, al iempo que se alien a la posibilidad de comple a el con enido de la Di ec i a con disposiciones o- lun a iamen e adop adas po los p o esionales del sec o en el sen ido in- dicado po la Recomendación 92/295/CEE de la Comisión, de 7 de ab il de 1992, ela i a a códigos de conduc a pa a la p o ección de los consumido- es en ma e ia de con a os negociados a dis ancia (13). Debe ad e i se que la olun ad del legislado comuni a io se encami- na a la implan ación de un núcleo de no mas comunes mínimas pa a la p o ección de los consumido es, pe mi iendo a los Es ados miemb os el man enimien o o la adopción de disposiciones más es ic as di igidas a p o ee una mayo p o ección de aquéllos espec o de las en as a dis an- cia, siemp e a sal o su compa ibilidad con el T a ado (a . 14). En o den a su aplicación e ec i a, la Di ec i a es ablece un plazo de ansposición o adecuación de es años a pa i de su en ada en igo , es o es, has a el 4 de junio del año 2000 como echa lími e. An es de esa e- cha, an o la legislación es a al como, en su caso, la con enida en las co- espondien es leyes au onómicas que así lo equie an hab án de adap a sus con enidos a las disposiciones de aquélla. Llegada esa echa sin que las ins ancias co espondien es hubie an p ocedido a las adap aciones no ma i as pe inen es, cab ía el plan ea- mien o del e en ual e ec o di ec o de la Di ec i a al hilo de la ju isp uden- cia del T ibunal de Jus icia de las Comunidades Eu opeas sob e el pa icu- la . Tal con ingencia p esen a, no obs an e, escasa ope a i idad en el caso que nos ocupa, oda ez que la indicada ju isp udencia iene negando la posibilidad de una e icacia di ec a «ho izon al» (14) de las Di ec i as, es o es, e e ida a las elaciones Ín e p í alos (15), y dado que la casi o alidad del ex o disposi i o de la Di ec i a sob e en as a dis ancia se ocupa de e- gula elaciones de dicha na u aleza. El T ibunal de Jus icia comuni a io ha a i mado que «de acue do con el a ículo 189 del T a ado, la na u aleza obliga o ia de la di ec i a, que cons i uye la base de la posibilidad de in o- ca la an e un ibunal nacional, exis e sólo con elación a "cada Es ado ía de p o ección de los in e eses de los consumido es («DOCE», núm. L 166, de 11 de junio de 1998). (13) «DOCE», núm. L 156. de 10 de junio de 1992. Signos de la pues a en p ác ica de la suge ida au o egulación del sec o , cabe ci a la Con ención Eu opea de la en a po co eo y a dis ancia ans on e iza, susc i a el 4 de junio de 1992 po las Asociaciones na- cionales miemb os de la Asociación Eu opea de Ven a po Co eo; o el Código ó ico espa- ñol de en a po co eo con que se ha do ado la Asociación Española de Ven a po Co eo (AEMD). Vid. ambos documen os en MINISTERIO DE COMERCIO Y TURISMO. La en a po co- eo..., ci ., págs. 147 y 155, espec i amen e. (14) Al ma gen de los supues os en que esul a admisible el denominado «e ec o ho- izon al indi ec o» a a és de la in e p e ación po el juez nacional del De echo in e no con o me a la inalidad de la Di ec i a. Vid. un in e esan e es udio sob e un asun o con- c e o en que es e ema se susci a en L. BIANCO PÉREZ-RUBIO, La posible e icacia di ec a ho- izon al de ¡a Di ec i a 93/13 sob e cláusulas abusi as en los con a os celeb ados con con- sumido es (A p opósi o de las Sen encias del T ibunal Sup emo de S y 20 de no iemb e de 1996). «Re . Es udios sob e Consumo», núm. 41, 1997, págs. 27 ss. (15) Vid. R. ALONSO GARC(A, De echo Comuni a io. Sis ema Cons i ucional y Adminis- a i o de la Comunidad Eu opea. Mad id, 1994, pág. 269. 482 LA DIRECTIVA SOBRE PROTECCIÓN' DE LOS CONSUMIDORES EN MATERIA DE CONTRATOS A DISTANCIA miemb o al que se di ige". De donde se sigue que una di ec i a no puede impone po sí misma obligaciones a un indi iduo, y una disposición de una di ec i a no puede in oca se en cuan o al en e a dicha pe sona» (Sen encia Ma shall, de 26 de eb e o de 1986, 152/84) (16). Asun o di e- en e es el ela i o a la ga an ía pa imonial de los pa icula es en e a un incumplimien o de es e ipo. Una ez a i mado po el T ibunal comuni a- io el p incipio de esponsabilidad de los Es ados miemb os po los pe jui- cios de i ados de iolación de no mas comuni a ias a ibu i as de de e- chos, a pa i de la Sen encia F anco ich, de 19 de no iemb e de 1991 (17), se man ienen abie as las posibilidades de a iculación de una acción de esponsabilidad en e al Es ado incumplido po el mo i o aquí con em- plado. 2. DERECHO INTERNO A ni el de De echo in e no, las en as a dis ancia han sido obje o de e- gulación en los a ículos 38 a 48 de la Ley 7/1996, de 15 de ene o, de O de- nación del Come cio Mino is a (18). Además, oda una se ie de leyes au onómicas sob e o denación de la ac i idad come cial se ocupan, en mayo o meno medida, de es e ipo de en as: Ca aluña, a ículos 26 a 28 del Dec e o Legisla i o 1/1993, de 9 de ma zo, po el que se ap ueba el Tex o Re undido sob e Come cio In e io , de los p ecep os de la Ley 1/1983, de 18 de eb e o, y la Ley 23/1991, de 29 de no- iemb e («DOGC», núm. 1748, de 21 de mayo); País Vasco, a ículo 22 de la Ley 7/1994, de 27 de mayo, de Ac i idad Come cial («BOPV», núm. 111, de 13 de junio); Comunidad Valenciana, a ículo 23 de la Ley 8/1986, de 29 de (16) Vid. sob e el pa icula Jean-Vic o LOLIS. El o denamien o ju ídico comuni a io, 5.;i ed., Luxembu go, 1995, págs. 164 ss. (17) Vid. R. ALONSO GARCIA. De echo Comuni a io..., ci ., págs. 294 ss. Un eco ido po la pos e io ju isp udencia ecaída sob e es e ema en E. GUICHOT, La esponsabilidad de los Es ados po in acción del De echo Comuni a io: La Ju isp udencia pos -F anco ich, «RAAP», nú n. 30, 1997, págs. 97 ss. Sob e la Sen encia Dillenko e , id. M. C. PÉREIZ GON- ZÁLEZ, Sob e la esponsabilidad del Es ado en e a los pa icula es po la no ansposición de las Di ec i as comuni a ias, «Re . de De echo Comuni a io Eu opeo», ol. I, núm. 1, 1997, págs. 261 ss. (18) Obje o de desa ollo eglamen a io po el RD 1133/1997, de 11 de julio, que e- gula la au o ización de las en as a dis ancia e insc ipción en el Regis o de emp esas de en- as a dis ancia, dic ado en cumplimien o de lo dispues o en el a ículo 38.2 LOCMI: «La au o ización de las en as a dis ancia, así como la insc ipción de las espec i as emp esas en el co espondien e Regis o y expedición de c edenciales, co esponde án al Minis e io de Come cio y Tu ismo, cuando las p opues as se di undan po medios que aba quen el e i o io de más de una Comunidad Au ónoma.» Pos e io men e, el Real Dec e o 1976/1998, de 18 de sep iemb e («BOE», núm. 239, del 6 de oc ub e), ha modi icado, de mane a adical, an o el con enido como el plan eamien o del RD 1133/1997. Dicha modi- icación es consecuencia de la acep ación po pa e del Gobie no de Ja nación de un eque- imien o de incompe encia con a el Real Dec e o inicialmen e ci ado o mulado po el Gobie no de la Gene alidad de Ca aluña, « undamen ado en que la ges ión del Regis o es una ac i idad encuad able en el ámbi o de las compe encias ejecu i as de las Comunida- des Au ónomas en ma e ia de come cio in e io » (Exp. de Mo i os del RD 1976/1998, de 18 de sep iemb e). 483 JAVIER SOLA TKYSSIERE zada pa a la de inición del come cio mino is a a los e ec os de la LOCMI, ha de en ende se e e ida a odo suje o que adquie e un p oduc o pa a su uso o dis u e según su na u aleza, ya sea un uso pe sonal, domés ico o p o esional (35), asemejándose más a aquella o a noción más amplia del consumido como clien e (36). En nues a opinión, la LOCMI ex iende el bene icio de los de echos po ella econocidos al comp ado que se com- po e como des ina a io inal —lo que excluye a aquellos adqui en es, co- me cian es a su ez, que comp en los p oduc os con el obje o de ein o- duci los en el me cado— en el sen ido amplio indicado, independien e- men e del des ino y uso p i ado o p o esional depa ado a los bienes adqui idos (37). No obs an e, desde el pun o de is a del obje i o azado en es e aba- jo, ceñido, como se p e ino, a ad e i de e minados aspec os de la no ma- i a española necesi ados de adecuación a la Di ec i a, la cues ión plan ea- da ca ece de ele ancia. Si se concluye que el legislado español ha op ado po o o ga una más amplia cobe u a subje i a espec o a la p o ección de i ada del égimen de en as a dis ancia, ello es con o me con el ca ác- e de cláusula mínima de la Di ec i a. Es a úl ima ap eciación puede con- side a se a alada po la ju isp udencia del T ibunal de Jus icia de las Co- munidades Eu opeas o mulada con ocasión de una cues ión en buena medida ex apolable a la plan eada y e e ida a una ma e ia ce cana a la que con emplamos. La Sen encia Di Pin o, de 14 de ma zo de 1991, consi- de a que la Di ec i a del Consejo 85/577/CEE, de 20 de diciemb e de 1985, e e en e a la p o ección de los consumido es en el caso de con a os nego- ciados ue a de los es ablecimien os come ciales, no se opone a que una do ": oda pe sona ísica que, en los con a os con emplados en la p esen e Di ec i a, ac- úe con un p opósi o ajeno a su ac i idad p o esional.» (35) En es e sen ido, P. ESCRIBANO COLLADO, en ob. col. Comen a ios a las Leyes de O denación del Come cio Mino is a (coo d. po R. BF.RCOVITZ y J. LF.GLINA), Mad id, 1997, pág. 40. (36) Un es udio de las dis in as nociones de consumido y, en conc e o, de la es- ablecida en la LCU en A. BERCOVITZ, Ámbi o de aplicación y de echos de los consumi- do es en la Ley Gene al pa a la De ensa de los Consumido es y Usua ios, «Re . Es udios sob e Consumo», núm. 3, 1984, págs. 11 ss. T abajo ep oducido en Albe o BERCO- VITZ y Rod igo BERCOVITZ. Es udios ju ídicos sob e p o ección de los consumido es, Ma- d id, 1987, págs. 100 ss. Un esumen ac ualizado de aquel abajo en el olumen co- lec i o Comen a ios a la Ley Gene al pa a la De ensa de los Consumido es y Usua ios (coo dinado po R. BERCOVITZ y J. SALAS), Mad id, 1992, págs. 17 ss. También sob e la noción de consumido , G. A. BOTANA GARCIA, Noción de consumido en el De echo com- pa ado, «Re . Es udios sob e Consumo», núm. 18, 1990, págs. 51 ss.; Thie y BouR- GOIGXIE, Desleal ad y con ol abs ac o de los abusos en las elaciones come cian e-con- sumido , «Re . Es udios sob e Consumo», núm. 24, 1992, págs. 23 ss., en especial págs. 24-25; L. GONZÁLEZ VAQUÉ, El De echo del consumo: ¿Una disciplina ju ídica au- ónoma?, «Re . Es udios sob e Consumo», núm. 22, 1991, págs. 11 ss.. en conc e o págs. 14-19. (37) Coincidimos con R. BF.RCOVITZ en que, en el caso de los con a os a dis ancia, «hay que en ende que los p ecep os de la Ley se aplican ambién a los des ina a ios ina- les no consumido es, aunque cie amen e con un ca ác e dis in o, ya que, mien as que ienen na u aleza impe a i a a a o de los consumido es, su na u aleza es únicamen e disposi i a con espec o a los demás des ina a ios inales (an. 48)»; en ob. col. Comen a- ios a las Leyes de O denación..., ci ., pág. 666. 490 LA DIRECTIVA SOBRE PROTECCIÓN DE LOS CONSUMIDORES EN MATERIA DE CONTRATOS A DISTANCIA no ma i a nacional sob e en as a domicilio ex ienda su campo de p o ec- ción a los come cian es (38). b) Respec o a las obligaciones de in o mación p e ia Uno de los medios con que se a a de palia la insegu idad que gene a en el consumido la al a de p esencia ñ'sica del come cian e y de los p o- duc os en es a modalidad de en a es la imposición de abundan es equisi- os in o ma i os an o p e iamen e como a la ejecución del con a o. Nue amen e en es e pun o se obse a un des ase en e ambos ó denes no ma i os p o ocado po el apego del legislado español al ex o de la P opues a de Di ec i a inicial, oda ez que a pa i de la Posición Común se p oduce un gi o sus ancial, con el abandono del plan eamien o p ece- den e en é minos de «inci ación a con a a » (39), que conduce a una e- es uc u ación de los a ículos co espondien es a la in o mación al consu- mido . De ahí ya su ge el esquema inalmen e ap obado, que dis ingue en- e in o maciones p e ias (a . 4) y con i mación esc i a de la in o mación (a . 5). b. ) El p ime o de es os p ecep os es ablece con bas an e de alle oda una se ie de aspec os sob e los que ha de in o ma se al consumido p e ia- men e a la celeb ación del con a o (iden idad del p o eedo , ca ac e ís i- cas del p oduc o, p ecio, modalidades de pago, e c.), las eglas y p incipios que deben egi dicha ansmisión de in o mación (exp esión cla a y com- p ensible, ansmisión po un medio adecuado, p incipios de buena e y p o ección de meno es), así como una cláusula especí ica p esc ibiendo la iden i icación del p o eedo y la decla ación de la inalidad come cial del con ac o al inicio de las o e as ele ónicas. No sólo la LOCMI (a s. 39 y 40), los sie e ex os legales au onómicos señalados an e io men e se ocupan de es a cues ión en é minos no dema- siado disímiles, ligando en odos los casos a la ealización de la o e a de en a —la Di ec i a no lo apa eja es ic amen e a dicha ac i idad— un con enido in o ma i o obliga o io. En líneas gene ales, odos es os ex os coinciden en e sí y con el co- espondien e de la Di ec i a en la exigencia de cie os equisi os esencia- les (iden idad del p o eedo , ca ac e ís icas del p oduc o, p ecio, gas os de en ega...). No obs an e, algunos equisi os in o ma i os exigidos po la Di- ec i a sólo son ecogidos po algunos ex os in e nos —como es el caso de la exis encia de un de echo de esolución, únicamen e p e is o en los ex- os ca alán y cana io—, mien as que o os es án ausen es en la o alidad (38) Vid. al espec o L. BERENGUER FUSTER, La ju isp udencia del T ibunal de Jus icia de las Comunidades Eu opeas en ma e ia de p o ección del consumido , «Re . Es udios so- b e Consumo», núm. 39, 1996. pág. 46. (39) Vid. pun o 5 de la Memo ia que acompaña a la Posición Común núm. 19/95, de 29 de junio («DOCE», núm. C 288. de 30 de oc ub e de 1995, pág. 9). 491 JAVIER SOLA TEYSSIERE de ellos, como la mención del «cos e de la u ilización de la écnica de co- municación a dis ancia cuando se calcule sob e una base dis in a de la a- i a básica», el «plazo de alidez del p ecio», «la du ación mínima del con- a o, cuando se a e de con a os de suminis o de p oduc os o se icios des inados a su ejecución pe manen e o epe ida», o la cláusula que es i- pula que «en el caso de comunicaciones ele ónicas, debe á p ecisa se ex- plíci a y cla amen e al p incipio de cualquie con e sación con el consumi- do la iden idad del p o eedo y la inalidad come cial de la llamada»; as- pec os que hab án de se opo unamen e comple ados. Un aspec o pun ual, apa en emen e meno pe o muy con o e ido en el p oceso de elabo ación de la Di ec i a, ha sido la con eniencia de in- clui como da o obliga o io de la in o mación p e ia la di ección del p o- eedo . Posicionado el Pa lamen o Eu opeo en el sen ido de exigi dicho equisi o (40), su p e cnsión es echazada epe idamen e po la Comisión en base a débiles a gumen os (41), llegando a la solución de comp omiso inalmen e ecogida en la Di ec i a en el sen ido de exigi la di ección del p o eedo solamen e en caso de con a os que equie an pago po adelan- ado. Algunos ex os au onómicos exigen la mención del domicilio po pa e del p o eedo en odo caso (País Vasco, Andalucía); en o os pudie a in e - p e a se incluido en la exigencia de los «da os de iden i icación de la em- p esa o e en e» (Valencia, Galicia, A agón); los dos ex os es an es (Ca a- luña, Cana ias) no lo mencionan. La LOCMI ampoco ecoge en e sus exi- gencias dicho equisi o, no obs an e lo cual las necesidades de adap ación a la Di ec i a en es e pun o se educen al supues o de un «pedido que se haya elabo ado con algún elemen o di e enciado pa a un clien e especí i- co y a solici ud del mismo» (a . 43.2), único caso en que la Ley española admi e el eque imien o de un pago po adelan ado. b.2) El segundo de los p ecep os se ocupa de es ablece la obligación, a ca go del p o eedo , de acili a al consumido du an e la ejecución del con a o un documen o con eniendo oda una se ie de da os allí de e mi- nados en ga an ía de la posición de es e úl imo. El p ecep o co espondien e en la LOCMI se localiza en su a ículo 47. Po su pa e, en el ac ual es ado de la legislación au onómica no exis e una p e isión simila . Signo de los iempos, llama la a ención el deba e susci ado en el cu so de la elabo ación de la no ma comuni a ia ace ca del signi icado ac ual a (40) Vid. enmienda núm. 19 sob e Modi icaciones in oducidas po el Pa lamen o Eu opeo a la P opues a de Di ec i a inicial («DOCE», núm. C 176, de 28 de junio de 1993, pág. 90) y pos e io enmienda núm. 10 a la Posición Común del Consejo, que ampoco e- cogía dicho equisi o («DOCE», núm. C 17, de 22 de ene o de 1996. pág. 53. (41) «Pa a algunas ecnologías, no esul a ácil cumpli es e equisi o y, además, no es indispensable pa a los consumido es. ¿Acaso el consumido que hace un pedido u ili- zando un mic oo denado (Mini el) necesi a conoce la di ección exac a del p o eedo ?» Es la explicación que la Comisión o ece al echazo de la enmienda del Pa lamen o al ex- o de la Posición Común del Consejo en exigencia de dicho equisi o [Se ie COM (96) 36 inal COD 411, de 7 de eb e o de 1996, pág. 5]. 492 LA DIRECTIVA SOBRE PROTECCIÓN DE LOS CONSUMIDORES EN MATERIA DE CONTRATOS A DISTANCIA o o ga a la exp esión «po esc i o», de an a aigamb e en el ámbi o ju í- dico; asun o pa adigmá ico en el campo de las en as a dis ancia. «Si un documen o se emi e median e co eo elec ónico y, en consecuencia, se almacena en la memo ia del o denado del consumido , ¿puede conside- a se un documen o esc i o?» (42). Desde luego que una in o mación es «po esc i o» en cuan o u ilice ese medio de exp esión, simplemen e. La no edad eside en que ac ualmen e es posible —y comple amen e usual— pone «lo esc i o» sob e di e en es sopo es además del adicional sopo e de papel (memo ia del o denado , diske es, CD om, e c.), siendo ansmi- sible es e esc i o a suje os alejados que, a su ez, ienen la posibilidad de ecepciona lo en el sopo e de su elección. El legislado comuni a io ha sido ce e o al dispone sencillamen e que la in o mación ha de se ecibida po el consumido en un sopo e du ade- o a su disposición, cub iendo con ello debidamen e el obje i o pe seguido po la no ma. No po ello debe deja se de señala cie o oque con uso en la edacción u ilizada: «El consumido debe á ecibi con i mación po esc i o o median e cualquie o o sopo e du ade o» (a . 5.1). La sin axis del pá a o pa ece con apone dos é minos —la con i ma- ción o es po esc i o o median e o o sopo e— que, sin emba go, no son excluyen es en e sí; po el con a io, es usual que se p esen en in eg ados. Da la sensación de que se ha que ido con apone el adicional esc i o so- b e papel al con enido en o o sopo e du able. ¿Admi i ía o a lec u a la licencia de que al in o mación sea p es ada po medio de la imagen, o del sonido, o de ambos, a a és de un sopo e du ade o (casse e, ídeo, e c.)? La ex ensión de es as p ác icas es á a la uel a de la esquina (43), po lo que con iene i plan eando si las mismas pod ían menoscaba de alguna mane a los legí imos in e eses de los consumido es en elación con sus ne- cesidades de in o mación. A nues o juicio, una in o mación e bal sus- cep ible de se g abada puede cub i sin ese as dichas necesidades, aun- que pa ece con enien e segui man eniendo la obliga o iedad de in o ma po esc i o — al como hace la Di ec i a— sob e los aspec os di ec amen e elacionados con el eje cicio del de echo de esolución. Todas es as cues- iones debe ían se obje o de e lexión al plan ea la adap ación eu opea del ex o español, cuyas exigencias en es e pun o se ci cunsc iben al debe de acili a «in o mación esc i a» al comp ado (a . 47, p ime pá a o). En odo caso, la Di ec i a man iene la exigencia de dos ace as in o - (42) Dic amen de la Comisión sob e las enmiendas del Pa lamen o a la Posición Co- mún del Consejo [Se ie COM (96) 36 inal COD 411, de 7 de eb e o de 1996, pág. 4]. Vid. las in e esan es conside aciones sob e los documen os elec ónicos de M. A. DAVARA RODRÍGUEZ, El documen o elec ónico, in o má ico y elemá ico y la i ma elec ónica, «Re . Ac ualidad In o má ica A anzadi», núm. 24, julio 1997, págs. 14 ss.; del mismo au o , Ma- nual de De echo In o má ico, Pamplona, 1997, págs. 349 ss. (43) Una ídeo-con e encia de escasa du ación a a és de In e ne es, hoy po hoy, p obablemen e menos cos osa que un en ío pos al. 493 JAVIER SOLA TKYSSIERE ma i as ausen es de la ac ual edacción de la LOCMI: la ela i a a los se - icios pos en a y a las ga an ías come ciales exis en es (44) y la conce - nien e a las condiciones de escisión en caso de celeb ación de un con a o de du ación inde e minada o de du ación supe io a un año. Po o a pa e, el apa ado segundo del a ículo 5 de la Di ec i a exime del cumplimien o del debe de con i mación esc i a de la in o mación a los «se icios cuya ejecución se ealice u ilizando una écnica de comuni- cación a dis ancia, cuando és os se p es en de una sola ez, y cuya ac u a- ción sea e ec uada po el ope ado de écnicas de comunicación», a excep- ción del da o de la di ección del p o eedo donde p esen a eclamaciones. Es e ma iz no es enido en cuen a po la Disposición adicional p ime a de la LOCMI, ela i a a los con a os de p es ación de se icios. Po con a, la LOCMI a más allá de las exigencias de la Di ec i a en ma e ia de in o mación sob e las condiciones de eje cicio del de echo de esolución, implan ando la obligación, a ca go del endedo , de p opo cio- na al comp ado un «documen o de desis imien o o e ocación» —a . 47.cJ— que ha de acili a el eje cicio del susodicho de echo a es e úl imo, po lo que no ha de se incompa ible con la Di ec i a (45). c) Respec o al de echo de esolución La egulación del de echo de esolución del con a o con enida en el a ículo 6 de la Di ec i a o ece di e encias no o ias en elación a la ijada en los a ículos 44 y 45 LOCMI, que son los que se ocupan de es a cues ión en nues o De echo in e no, ca eciendo las Comunidades Au ónomas de compe encias no ma i as al espec o. Pa a empeza , el plazo de sie e días pa a escindi el con a o, es able- cido po el a ículo 44.1 LOCMI en cómpu o ci il, hab á de se ajus ado al ijado po la Di ec i a en días labo ables. La Di ec i a o ece indicaciones especí icas en elación con la de e mi- nación del dies a quod pa a el cálculo del plazo de eje cicio del de echo de esolución en elación con los con a os de se icios, de las que la LOCMI ca ece. La Di ec i a es ablece la ampliación del plazo de eje cicio del de echo de esolución has a un máximo de es meses pa a los supues os de inob- se ancia de las obligaciones in o ma i as p e is as en el a ículo cinco. La (44) Aspec o suge ido en e las obse aciones especí icas del Dic amen del Comi é Económico y Social a la P opues a de Di ec i a inicial («DOCE», núm. C 19, de 25 de ene- o de 1993, ap. 4.6, pág. 113), pos e io men e ecogido en la P opues a modi icada. (45) Semejan e opción se adop ó en el a ículo 3 de la Ley 26/1991, de 21 de no iem- b e, sob e con a os celeb ados ue a de los es ablecimien os me can iles, que u o po obje o la inco po ación al De echo español de la Di ec i a del Consejo 85/577, de 20 de di- ciemb e, que ampoco imponía exigencias en es e sen ido. Aunque —como ha señalado MAR N LÓPEZ— la Ley 26/1991 es ablece al espec o un ni el de ga an ía y p o ección del comp ado a domicilio mayo que el aho a es ablecido pa a el comp ado a dis ancia po las condiciones en que allí ha quedado con igu ada la aludida obligación. Vid. J. J. MARÍN LÓPF.Z, en ob. col. O denación del come cio mino is a..., ci ., págs. 349-350. 494 LA DIRECTIVA SOBRE PROTECCIÓN DE LOS CONSUMIDORES EN MATERIA DE CONTRATOS A DISTANCIA no ma española no con iene ningún ipo de p e isión asociada al incum- plimien o de las obligaciones de in o mación es a uidas en su a ículo 47, po lo que pa ece necesa io comple a la no ma i a ac ual en el sen ido in- dicado (46), es ableciendo como consecuencia ci il (47) inmedia a del in- cumplimien o de los debe es de con i mación de la in o mación, la am- pliación del plazo pa a el eje cicio del de echo de desis imien o al menos has a es meses. O o aspec o que hab á de se obje o de in oducción po la no ma de ansposición, an e el silencio de la ac ual, es el manda o comuni a io de cele idad en la de olución de las can idades abonadas p e iamen e po el consumido en el caso de que se haya eje cido el de echo de escisión, que, en odo caso, no debe á supe a el plazo de ein a días (48). Tan o la Di ec i a como la LOCMI es ablecen una se ie de supues os con ac uales excepcionados de la aplicación del de echo de desis imien o (a s. 6.3 y 45, espec i amen e). Tampoco hay coincidencia en la lis a de con a os excluidos: — La Di ec i a excepciona los con a os de «p es ación de se icios cuya ejecución haya comenzado, con acue do del consumido , an es de i- naliza el plazo de sie e días labo ables que se con empla en el apa a- do 1». Debe mani es a se la con eniencia de ecoge la egla expues a en la no ma de ansposición. Aunque, apa en emen e, oda nue a excepción a la posibilidad de eje cicio del de echo de desis imien o puede pa ece una me- dida en de imen o del consumido , la p opia dinámica come cial eclama en es e supues o una disposición como la p e is a a endiendo a las especi i- cidades de los con a os de p es ación de se icios. Dado que en és os el plazo de e lexión de sie e días se comienza a con a desde el día de cele- b ación del con a o, y dada la pé dida, gene almen e i epa able, que las emp esas expe imen an en los casos de eje cicio de un de echo de esolu- ción sob e un se icio ya p es ado en odo o en pa e, és as ende án a e- asa la ejecución, al menos du an e el plazo indicado, con el obje o de no co e iesgos en es e sen ido. La no ma comuni a ia ansc i a pe mi e al consumido que así lo conside e opo uno, en su p opio bene icio, gana en cele idad en la p es ación e ec i a de los se icios con a ados a dis ancia. — La Di ec i a excepciona los con a os «de suminis o de bienes con- eccionados con o me a las especi icaciones del consumido o cla amen e pe sonalizados, o que, po su na u aleza, no puedan se de uel os o pue- (46) Así, R. BERCOYITZ, en ob. col. Comen a ios a las Leyes de O denación..., ci ., pág. 719. (47) Vid. comen a io desde es a pe spec i a de M. PASOUAU LIAÑO, en ob. col. Comen- a ios a la Ley de O denación del Come cio Mino is a y a la Ley O gánica complemen a ia (di igida po J. L. PINAR MAÑAS y E. BELTRÁN SÁNCHEZ), Mad id, 1997, págs. 357 ss. (48) En es e sen ido. R. BERCOVITZ, en ob. col. Comen a ios a las Leyes de O dena- ción..., ci ., pág. 721. Resul an ilus a i os los esul ados del análisis compa a i o que bajo el í ulo Tele en a publica la Re is a «OCU-Comp a Maes a», núm. 205, sep iemb e 1997, págs. 29 ss. (en especial, cuad o pág. 34), en el que se ponen de mani ies o las si uaciones poco a o ables pa a el consumido p o ocadas po la ausencia de no ma i a al espec o, e i icando plazos de de olución e ec i os, en gene al, muy po encima del p e is o en la no ma comuni a ia. 495 JAVIER SOLA TEYSSIF.RE dan de e io a se o caduca con apidez». Ello obliga al legislado español a modi ica el a ículo 38.3.b) de la LOCMI, po el que se excluye del ámbi o de aplicación del égimen de en as a dis ancia en su o alidad a «los p o- duc os ealizados a medida», en de imen o del consumido en compa a- ción con la disposición comuni a ia. — O a excepción ecogida po la Di ec i a que hab á de se obje o de ajus e es la ela i a a «suminis o de g abaciones sono as o de ídeo, de discos y de p og amas in o má icos, que hubiesen sido desp ecin ados po el consumido » (49). La co espondien e no ma de la LOCMI (a . 45.3) ex iende gené icamen e la excepción a las « en as de obje os que puedan se ep oducidos o copiados con ca ác e inmedia o, que se des inen a la higiene co po al o que, en azón de su na u aleza, no puedan se de uel- os». Como se puede obse a , la no ma comuni a ia limi a los supues os excepcionados al mínimo, pe mi iendo el eje cicio del de echo de de olu- ción pa a el caso de suminis o de lib os (50), de p oduc os des inados a la higiene co po al (51), e incluso, en elación con los bienes enume ados suscep ibles de ep oducción, siemp e que no hubiesen sido desp ecin a- dos po el consumido . — La excepción p e is a en la LOCMI, ela i a a «los con a os cele- b ados con in e ención de eda a io público», debe se eliminada pa a su ajus e a la Di ec i a, que no la con empla (52). — Hab á de alo a se la con eniencia de in oduci como excepciones al de echo de desis imien o los supues os — ecogidos po la Di ec i a y ausen es del ex o es a al— de suminis o de p ensa dia ia, publicaciones pe iódicas y e is as, «cuyo con enido pie de muy p on o ac ualidad», y de se icios de apues as y lo e ías, «habida cuen a de sus o mas especí icas de uncionamien o» (53). El a ículo 6.4 de la Di ec i a di ige a los Es ados miemb os un man- damien o de adopción de las medidas necesa ias pa a que, en caso de que (49) Vid., en es e sen ido, R. BERCOVITZ, en ob. col. Comen a ios a las Leyes de O dena- ción..., ci ., pág. 726. (50) La Comisión a gumen a que «se ha obse ado que los sis emas de en a de li- b os (clubs) pe mi en ya que el consumido consul e los lib os». Inclui los en e las ex- cepciones al de echo de esolución se ía, pues, «un paso a ás con elación a las p ác icas come ciales exis en es». Vid. Dic amen de la Comisión sob e las enmiendas del Pa la- men o a la posición común del Consejo [COM (96) 36 inal COD 411, de 7 de eb e o de 1996, pág. 6]. (51) En la Exposición de Mo i os que acompaña a la Posición Común de 1995 se ma- ni ies a exp esamen e que «el Consejo no juzgó opo uno exclui los p oduc os de higiene co po al», en e a las p e isiones en al sen ido en ex os an e io es («DOCE», núm. C 288, de 30 de oc ub e de 1995, pág. 12). (52) Fue exp esamen e eliminada de la lis a de supues os excepcionados p esen e en ex os an e io es, a pa i de la Posición Común, po exp eso deseo del Consejo. Vid. Ex- posición de Mo i os que acompaña a la Posición Común de 1995 («DOCE», núm. C 288, de 30 de oc ub e de 1995, pág. 12). La necesidad de hace desapa ece la indicada exclu- sión a la ap obación de la Di ec i a es señalada po M. PASOUAU LIAÑO, Comen a ios..., ci ., pág. 350. (53) Vid. Memo ia que acompaña a la Posición Común de 1995 («DOCE», núm. C 288, de 30 de oc ub e de 1995, pág. 12). 496 LA DIRECTIVA SOBRE PROTECCIÓN DE LOS CONSUMIDORES EN MATERIA DE CONTRATOS A DISTANCIA el p ecio de un bien o se icio haya sido o al o pa cialmen e cubie o me- dian e un c édi o concedido po el p o eedo o median e un c édi o conce- dido al consumido po un e ce o p e io acue do celeb ado en e el e ce- o y el p o eedo , el con a o de c édi o quede esuel o sin penalización en caso de que el consumido eje za su de echo de esolución. Dicha p e i- sión es e i icada en la LOCMI en los siguien es é minos: «En el caso de que la adquisición del p oduc o se e ec uase median e un acue do de c é- di o, el desis imien o del con a o p incipal implica á la esolución de aquél» (a . 44.1, pá a o segundo). Además, esul an de aplicación al caso las no mas de la Ley 7/1995, de 23 de ma zo, de C édi o al Consumo; en especial las eglas dispues as en su a ículo 15 en elación con los con a- os inculados. A la is a de es e apa a o disposi i o debe obse a se la con eniencia de pun ualiza en la no ma de ansposición el e ec o esolu o io del con- a o de c édi o pa a el caso de que el p es a a io sea un e ce o ligado al p o eedo po un acue do p e io, en el sen ido indicado po el segundo guión del a ículo 6.4 de la Di ec i a. Su conc eción en la co espondien e no ma de De echo in e no, abando es echamen e su sue e a la del con- a o de en a a dis ancia del que ae causa, ha de aho a , a buen segu o, ul e io es p oblemas de in e p e ación que, con la edacción ac ual, ya se han comenzado a susci a (54). d) En elación con la ejecución Dos aspec os conc e os, no con emplados en la no ma i a española, hab án de se enidos en cuen a en el plan eamien o de la inco po ación de la Di ec i a en es e e eno. Po una pa e, la p e isión de la inejecución del con a o po el ende- do po indisponibilidad de lo enca gado. Las consecuencias p e is as pa a el caso de p oduci se al e en o en el a ículo 7.2 de la Di ec i a se e- (54) Así. PASOUAU LIAÑO plan ea la posibilidad de una in e p e ación ex ensi a del a - ículo 44.1, pá a o 2.": «TaJ y como es á edac ado es e p ecep o, se es a ía yendo más le- jos de lo que dispone el a ículo 14.2 de la Ley de C édi os de Consumo, de 23 de ma zo de 1995, pues pa ece aba ca ambién los supues os de inanciación ex e na, sin acue do p e- io en e p o eedo y p es amis a», a gumen ando a con inuación a a o de una «in e - p e ación en línea con la egla gene al, que es sin duda la que se es ablece en la Ley de C édi os de Consumo»; en ob. col. Comen a ios a la Ley de O denación del Come cio Mino- is a..., ci ., págs. 345-346. O os p oblemas apa ecen conec ados con las di icul ades de aplicación, en sus p opios é minos, de las eglas es a uidas en la Ley de C édi o al Consu- mo pa a los con a os inculados (a . 15), en cuan o que en es e p ecep o se apa eja el eje cicio de de echos en e al p es a a io a e en uales incumplimien os po pa e del p o- eedo ; equisi o ajeno al caso de las en as a dis ancia en las que el desis imien o es un ac o exp esi o de la lib e olun ad unila e al en uso de un de echo concedido po la Ley. Po o a pa e, la Ley de C édi o al Consumo supedi a el eje cicio de los de echos íen e al p es a a io a la exis encia de una cláusula de exclusi idad en e és e y el p o eedo —a . S. .b)—. condición cuya aplicación al supues o de en as a dis ancia se ía con a ia a lo dispues o en la Di ec i a; id. al espec o J. J. MARIN LÓPEZ, en ob. col. O denación del co- me cio mino is a..., ci ., págs. 331-332. 497 JAVIER SOLA TKYSS1ERE conducen a la obligación de in o ma de la incidencia al consumido , así como la ápida de olución de las sumas p e iamen e abonadas, como má- ximo, en un plazo de ein a días. Es e segundo aspec o ca ece p ác ica- men e de ele ancia en e noso os a endiendo a la p ohibición, casi gene- al, de exigi pagos po an icipado en la con a ación a dis ancia dimanan- e del a ículo 43.2 LOCMI. De o a pa e, la cues ión de los llamados suminis os de «sus i ución». El a ículo 7.3 de la Di ec i a p e é la posibilidad de que los Es ados miemb os pe mi an que el p o eedo suminis e al consumido un p o- duc o de calidad y p ecio equi alen es al ealmen e solici ado si ello hubie- e quedado p e is o an es de la celeb ación del con a o, o en el p opio con a o, in o mando al consumido de es a posibilidad de o ma cla a y comp ensible. En caso de eje cicio del de echo de esolución, los gas os de de olución co e án a ca go del p o eedo en es os casos. Po o a pa e, el suminis o de un p oduc o bajo es as condiciones no pod á se cali icado como «en ío no solici ado». Dado el ca ác e po es a i o del p ecep o, la no ma de ansposición debe ía p onuncia se en el sen ido de, o bien no pe mi i es as p ác icas o, caso de pe mi i las, some e su eje cicio a los equisi os es ablecidos en el p ecep o aludido, a los que se pod ían añadi o os más es ic i os. e) Técnicas es ingidas La no ma de ansposición debe á hace se eco de que la u ilización po el endedo a dis ancia de un sis ema au oma izado de llamada sin in e - ención humana o de ax, eque i á la ob ención po su pa e del consen i- mien o p e io del consumido (a . 10.1 Di ec i a). 4. LA INTEGRACIÓN NORMATIVA INTERNA No pa ece dudoso a i ma que la ma e ia sob e la que iene a incidi la Di ec i a se halla some ida a ese a ma e ial de ley en cuan o a ec a al ámbi o de la libe ad de emp esa cons i ucionalmen e econocida (a . 38 en elación con el 53.1) y, de mane a añadida, con o me a la p e isión del a ículo 51.3 de la Cons i ución (55). La o malización legal ope ada en es e e eno, an o po el legislado es a al como po el au onómico, como se ha is o, pe mi e con i ma la necesa iedad de ac ua con no ma i a de es e ango de ca a a las co espondien es labo es de in eg ación no ma i a in e na. Mayo complejidad p esen a la a ea de dilucida el legislado obligado —es a al, au onómico y, en es e úl imo caso, en qué medida cada cual— a lle a a cabo las co espondien es adap aciones. E iden emen e, ello en- (55) A ículo 51.3: «En el ma co de lo dispues o po los apa ados an e io es, la ley egula á el come cio in e io y el égimen de au o ización de p oduc os come ciales.» 498 LA DIRECTIVA SOBRE PROTECCIÓN DE LOS CONSUMIDORES EN MATERIA DE CONTRATOS A DISTANCIA d á en unción de la i ula idad compe encial asumida sob e cada una de las ma e ias incididas po la Di ec i a. No obs an e, el en ec uzamien o de í ulos habi ualmen e señalado en es e ámbi o —de ensa de los consu- mido es, come cio in e io , bases de las obligaciones con ac uales, de en- sa de la compe encia— complica eno memen e la a ea de de e mina con cie a p ecisión cuáles sean las cues iones asignadas a cada en idad e i- o ial. Pa ece con enien e a dicho in pa i del examen del espacio ocupa- do espec i amen e po los legislado es es a al y au onómico, que apa ece plasmado en el desa ollo de las egulaciones eseñadas an e io men e, en cuan o se ajus a con bas an e idelidad al diseño de epa o compe encial ope ado po el T ibunal Cons i ucional, una ez depu ado po és e algún que o o aspec o pun ual. El espacio ese ado al legislado es a al en ma e ia de come cio in e- io expe imen a una no able expansión mani es ada a a és de la LOC- MI. El a ículo p ime o de es a Ley decla a ene como obje o el es ableci- mien o del égimen ju ídico gene al del come cio mino is a y la egulación de de e minadas en as especiales y ac i idades de p omoción come cial, «sin pe juicio de las leyes dic adas po las Comunidades Au ónomas en el eje cicio de sus compe encias en la ma e ia». Po su pa e, la Disposición inal única ei e a que la Ley «se á de aplicación suple o ia en de ec o de las no mas dic adas po las Comunidades Au ónomas en eje cicio de sus compe encias en es as ma e ias», pa a a con inuación decla a la aplica- ción gene al de más de la mi ad de los p ecep os de la Ley, bien en calidad de no mas de aplicación di ec a y excluyen es de cualquie o a, basadas en la compe encia exclusi a del Es ado pa a dic a la legislación ci il y me can il —lis ado de a ículos de los pá a os segundo y e ce o de la Dis- posición inal— o las eglas de p ocedimien o adminis a i o común —pá- a o quin o—, bien en calidad de no mas básicas, suscep ibles de desa o- llo au onómico, dic adas al ampa o de la compe encia exclusi a del Es ado pa a enuncia las bases y coo dinación de la plani icación gene al de la ac- i idad económica —lis a de a ículos del pá a o cua o—. Especí icamen e, cinco de los once a ículos dedicados po la LOCMI a la egulación de las en as a dis ancia —a s. 41 {Necesidad de consen i- mien o exp eso), 44 {De echo de desis imien o), 45 {Excepciones al de echo de desis imien o), 46 {Pago median e a je a de c édi o) y 48 {I enunciabili- dad de los de echos)— cons i uyen legislación ci il y me can il según la Disposición inal indicada, po lo que son de aplicación gene al a odo el Es ado. También es cali icada como legislación ci il y me can il la Dispo- sición adicional p ime a, que ex iende la aplicación del égimen de las en- as a dis ancia a los con a os negociados a dis ancia e e en es a la p es a- ción de se icios. O os p ecep os, aun a al a de una cali icación simila , esul an de he- cho de aplicación gene al po su conexión necesa ia con o os de esa cuali- dad. Es el caso del apa ado 1 del a ículo 38, que con iene la de inición de lo que se conside an en as a dis ancia, cons i uyendo, en consecuencia, un elemen o in eg an e del p esupues o de hecho al que son de aplicación 499 JAVIER SOLA TEYSSIERE ac ual s a us en que ha de enido el sis ema de epa o compe encial en la ma e ia, nos lle a a suge i la posibilidad de que el legislado es a al se plan ease ac i a una al e na i a de ansposición de la Di ec i a di e en e a la an e io men e conside ada. En conc e o, la ca ac e ización como no - ma básica ex a ículo 149.1.13.a CE del p ecep o de la no ma es a al de ansposición ela i o a las ca gas de in o mación p e ia, limi ando las po- sibilidades au onómicas de desa ollo a p esc ipciones sob e las en as a dis ancia p ac icadas a a és de un medio cuya cobe u a no supe ase el e i o io au onómico (68). La lici ud cons i ucional de dicha ope ación c eemos que encuen a cumplida cobe u a al ampa o del gené ico í ulo es a al de o denación gene al de la economía, espaldado po una nu ida ju isp udencia cons i ucional. Es e í ulo compe encial cons uido po el T ibunal Cons i ucional, que —como explica TORNOS— iene p esen ando el e ec o de pe mi i al Es ado impone su polí ica económica y educi el con enido de las ma e ias económicas asumidas es a u a iamen e (69), en an o « esponde al p incipio de unidad económica» (STC 186/1988, de 17 de oc ub e), encuen a una de las jus i icaciones pa a su eje cicio en aque- llos supues os en que «la necesa ia cohe encia de la polí ica económica ge- ne al exija decisiones uni a ias y no pueda a icula se sin iesgo pa a la unidad económica del Es ado a a és de la ijación de bases y medidas de coo dinación» (STC 29/1986, de 20 de eb e o, FJ 4). De es a mane a se p opicia ía la deseable esul a de un ma co ju ídico uni o me pa a las en as a dis ancia (70) que ga an ice la p o ección de los consumido es pe o, a la ez, espe e la posición de los come cian es, pe - mi iendo el legí imo eje cicio de su ac i idad bajo unas eglas álidas en el (68) C . la an e io p oposición, con la opinión e ida en o o con ex o po M. SÁNCHEZ MORÓN: «En ealidad, no hay más emedio que en ende que la compe encia legisla i a de las Comunidades Au ónomas sob e las en as a dis ancia se limi a a aquellas en que la p opues a sólo se di unde den o de su espec i o e i o io. En caso con a io, las di e encias de egulación pueden, apa e de c ea con usión en los consumido es, al e- a las eglas de la lib e e igual compe encia» (en ob. col. Comen a ios a las Leyes de O de- nación del Come cio Mino is a, coo dinada po R. BERCOVITZ RODRIGUE7-CANO y J. LKGUINA VILI.A, Mad id 1997, pág. 1112). En elación con la egulación sob e en as ue a de es a- blecimien o, en ienden A. CARRASCO y E. CORDERO que «al o e en e que ing esa en el me - cado nacional no se le puede exigi el cumplimien o de no ma i as di e sas en unción de la localización del po encial comp ado del p oduc o. En es e caso, el capi al pues o po el o e en e en el ciclo de come cialización sí que ci cula en odo el me cado in e io . Po el con a io, no in ingi á el p incipio de unidad de me cado una eglamen ación au onómi- ca de la en a a dis ancia que se aplique sólo a los o e en es ubicados en el e i o io a ec- ado po la egulación, y cuando la o e a se p oyec e exclusi amen e sob e al e i o io» (Modalidades de en a..., ci ., pág. 44). Al espec o cabe señala que la Ley cana ia con ae el ámbi o de aplicación de su no ma i a sob e en as a dis ancia a los supues os en los que «el es ablecimien o o e en e es é ubicado en Cana ias y la o e a se p oyec e en exclu- si a al e i o io de es a Comunidad Au ónoma» (a . 28.3). (69) Vid. J. TORNOS MAS, «O denación cons i ucional del come cio», en Es udios so- b e la Cons i ución española (Homenaje al P o . GARCÍA DE ENTERRIA), ol. V, Mad id, 1991, pág. 4129 in ine. (70) A. CARRASCO PERERA y E. CORDERO LOBATO es imaban — espec o a la p oposición de Ley de Come cio— «pa icula men e c i icable que no se p e ea la aplicación gene al de odos los p ecep os des inados a las en as a dis ancia»; en Modalidades de en a: com- pe encias es a ales..., ci ., pág. 49. 506 LA DIRECTIVA SOBRE PROTECCIÓN DE LOS CONSUMIDORES EN MATERIA DE CONTRATOS A DISTANCIA con ex o eu opeo. La in e ención de la Con e encia sec o ial pa a Asun os Relacionados con las Comunidades Eu opeas (71), que asume en e sus unciones el a amien o y esolución de los p oblemas ace ca de la « écni- ca no ma i a (...) pa a inco po a las di ec i as al De echo in e no», bien pudie a esul a p o idencial de ca a a la o mación de una decisión al es- pec o (72). (71) Regulada po Ley 2/1997, de 13 de ma zo («BOE». núm. 64, de 15 de ma zo). (72) Al iempo de co ección de p uebas enemos no icia de la p omulgación de la Ley 7/1998. de 15 de oc ub e, de Come cio Mino is a de Cas illa-La Mancha («DOCLM», núm. 52, de 6 de no iemb e). Como indica su Exposición de Mo i os, es a Ley « espe a en e amen e la egulación es a al de la en a a dis ancia», limi ando su a ención a la au o- ización de las en as a dis ancia de di usión in a egional y emi iendo en bloque a la aplicación de los p ecep os de la LOCMI, ía suple o iedad. Las mismas ci cuns ancias de iempo excusan la ausencia de e e encias pun uales al ecien e abajo de G. BOTANA GARCÍA, Los con a os a dis ancia y la p o ección de los consumido es, «Re is a Es udios sob e Consumo», núm. 46, 1988, págs. 61 y ss. 507 DOCUMENTOS Y DICTÁMENES