La estructura argumentativa de un tipo particular de discurso jurídico. El caso de cuatro demandas de reivindicación territorial mapuche (IX Región-Chile) y la construcción de la identidad reivindicativa

La estructura argumentativa de un tipo particular de discurso jurídico. El caso de cuatro demandas de reivindicación1 territorial mapuche (IX Región – Chile) y la construcción de la identidad reivindicativa* Carlos del Valle Universidad de La Frontera, Temuco, Chile 1 Se entenderá por Reivindicación la exigencia que los mapuche hacen de aquello que consideran que un momento histórico fue suyo y que se les arrebató. En este caso particular se refiere al espacio territorial, pero incluye otros aspectos. También resulta importante comprender el concepto de Demanda, que se refiere a las exigencias de aquello que los mapuche consideran como deuda que el “escenario desventajoso” en que se han encontrado les ha impedido obtener. ÁMBITOS. Nº 7-8. 2º Semestre 2001 - 1er Semestre 2002 (pp. 181-196) RESUMEN La investigación realizada busca aportar antecedentes respecto de la manera cómo se construyen los hechos históricos y jurídicos, expresados en las demandas judiciales de reivindicación territorial mapuche, que patrocina y presenta el abogado mapuche José Lincoqueo. Esto permitirá conocer la compleja relación entre el Estado – Sistema Judicial y el pueblo mapuche en Chile. El corpus de estudio de esta investigación está integrado por cuatro demandas de reivindicación territorial mapuche presentadas en los tribunales de justicia desde 1998 hasta 2000. ABSTRACT This research contributes to the construction of the historical and judicial facts, expressed in the judicial demands of mapuche territorial reivindication by the mapuche lawyer, José Lincoqueo. This research permits us to understand the complex relation between the State – Judicial System and the mapuche people in Chile. The body of work of this research are focused on four mapuche territorial reivindication demands presented in the tribunal justice since 1998 until 2000. Palabras claves: Reivindicación territorial/Lenguaje/Chile/Discurso jurídico/Estado. Key Words: Territorial Claim/Chile/Legal Language/State. * Trabajo inserto en el Proyecto de Iniciación a la Investigación Nº IN-1800, financiado por la Dirección de Investigación y Desarrollo de la Universidad de La Frontera, Temuco-Chile. 182 La estructura argumentativa de un tipo particular de discurso jurídico I. INTRODUCCIÓN El propósito fundamental de esta investigación es analizar, en el contexto de lo que llamaremos « discurso jurídico-judicial », situaciones que involucran a mapuches frente a procesos del sistema judicial chileno. Desde el punto de vista comunicacional, consideramos « lo jurídicojudicial » como un hecho de lenguaje que se manifiesta concretamente en nuestra sociedad y que, como lenguaje, es un fenómeno eminentemente comunicativo (Fries-Matus, 1999). Y es comunicativo no sólo por su utilización efectiva en la resolución de conflictos, sino también porque su presencia pone al descubierto dificultades comunicacionales que, no obstante, se mantienen en el tiempo. La génesis del conflicto (la guerra) trasciende a la ley (como esencia de lo « jurídicojudicial »), pues la guerra constituye el motor de nuestras instituciones y del orden existente (Foucault, 1992, 1995). Este trabajo constituye un aporte para comprender la compleja relación entre la sociedad global chilena y la sociedad minoritaria y minorizada mapuche, en el marco de un tipo de relaciones muy particulares, en las cuales lo jurídicojudicial, como conjunto de leyes, es invocado para dirimir cierto tipo de conflictos. Y precisamente en este tipo de conflictos yace una serie de representaciones sociales y factualidades para describir el mundo, que nos permitirán entender mejor los escenarios emergentes tras las actuales transformaciones al sistema procesal penal en Chile (que son procedimentales y no de contenido, de forma y no de fondo). Finalmente, utilizamos « lo legal » para indicar un espacio relacional, de convivencia, regido por el conjunto de leyes presentes en nuestra sociedad. Naturalmente, el conjunto de leyes y su aplicación resulta ser un elemento crucial, pues pretenden organizar, ordenar y equilibrar la relación, en el caso de este análisis, entre mapuches y no mapuches. Y no resulta novedoso que en la actualidad los «conflictos interculturales» se debatan y decidan entre la ley indigena y la apelacion a la legislacion que protege la propiedad privada. Entonces, por ejemplo, en este espacio de «lo legal» se pondrá en evidencia histórica la dicotomía existente entre dos cosmovisiones respecto de la tierra. Y una de ellas se impondrá a la otra, porque este espacio de « lo legal » será controlado por una de las dos cosmovisiones, la que crea las condiciones de «lo legal». II. MARCO TEÓRICO Y CONCEPTUAL 2.1. El discurso jurídico Michel Foucault (1995) propone que las prácticas judiciales son empleadas por las sociedades para definir tipos de subjetividad, formas de saber y relaciones entre el hombre y la verdad (1995:17). Para el autor, las prácticas judiciales son la “manera” en que, entre los hombres, se arbitran los daños y las responsabilidades. Entenderemos por ello, “el 183Carlos del Valle modo en que, en la historia de Occidente, se concibió y definió la manera en que podían ser juzgados los hombres en función de los errores que habían cometido, la manera en que se impone a determinados individuos la separación de algunas de sus acciones y el castigo de otras” (1995:17). Así, surgen dos prácticas tendientes a reconstruir los hechos: a) indagación, que se encuentra inserta dentro de la práctica judicial y política y que se utilizó como una forma de investigación en la edad media para llegar al culpable y; b) el examen, que dio origen a otras disciplinas como la sociología, psicología, psicopatología, criminología y el psicoanálisis. 2.2. Evolución de la práctica judicial En la antigua Atenas, según Foucault, existieron tres formas de “producir verdad”: (1) la elaboración de formas racionales de la prueba y la demostración, (2)el arte de persuadir y (3)el conocimiento por testimonio, recuerdos e indagación. El Derecho Germánico, por su parte, considera que para la existencia de una acción penal “se necesitan dos individuos, nunca tres” (Foucault, 1995:66). En este sentido, surge la noción de víctima – victimario. “La lucha entre los contendientes se transforma en una guerra particular y el procedimiento penal pasa a ser una ritualización de esta lucha” (1995:66). El derecho, se transforma así, en una forma reglamentada de hacer la guerra. Para Foucault, también existe la posibilidad de llegar a un acuerdo o transacción a través de esta serie de venganzas rituales recíprocas; es decir, la posibilidad de concretar un pacto en el cual se rescate el derecho a tener paz (1995:67). Este procedimiento está gobernado por la lucha (la guerra o lo bélico) y por la transacción (la paz). Para el autor, la ley no es una pacificación, sino que detrás de la ley, la guerra continúa, ya que es la que constituye el motor de las instituciones y del orden.En cuanto a la paz, ésta es una forma solapada de seguir la guerra, en otras palabras, “detrás de la paz, se debe saber redescubrir la guerra; la guerra es la clave misma de la paz” (Foucault, 1992:59). 2.3. El Sujeto del Discurso Por otro lado, el sujeto que habla en este discurso no puede tener una posición neutral. El que habla, cuenta la historia, llama a la memoria, se inserta dentro de la lucha general y persigue una victoria particular. El sujeto que reivindica el discurso del derecho está marcado por una relación del derecho con la propiedad “de conquista, de victoria, de naturaleza. Puede tratarse de los derechos de su familia o de su raza...” (Foucault, 1992:61). 184 La estructura argumentativa de un tipo particular de discurso jurídico Así, “la verdad es, en suma, una verdad que sólo puede desplegarse a partir de la posición de lucha o de la victoria que se quiere obtener, de algún modo en el límite de la misma supervivencia del sujeto que habla” (1992:61). En resumen, el discurso establece un vínculo importante entre las relaciones de fuerza y las relaciones de verdad. 2.4. Una aproximación al discurso jurídico mapuche En este estudio analizo los actuales textos jurídico-judiciales utilizados por los mapuches para reivindicar sus tierras, particularmente los textos del abogado mapuche José Lincoqueo. Se intentará explicar cómo las actuales demandas legales de reivindicación territorial mapuche reconstruyen cierto escenario histórico, jurídico y judicial-pragmático, para seguir desde allí el camino de la legitimación de una nación. Es así como el espacio de lo legal se transforma en un elemento decisivo para reivindicar la tenencia de las tierras al sur del Bio - Bio. Uno de los elementos claves será la utilización de los parlamentos, especialmente el de Negrete (Marzo, 3, 4 y 5 de 1803), para restituir la legitimidad del pueblo mapuche como Nación Autónoma; donde los parlamentos constituyen un texto histórico, jurídico y judicial. 2.5. La construcción de los hechos Para Jonathan Potter (1998), el lenguaje, o más ampliamente, el discurso, no es un reflejo de la realidad. Consigna, entonces, que “las descripciones y los relatos construyen el mundo o, por lo menos, versiones del mundo” (1998:130). Esto, porque las descripciones son prácticas humanas, con lo que pueden variar tanto como personas existen. Sin embargo, Potter va más allá de la categoría “mundo”, pues no sólo es el mundo el que se construye. Siguiendo la misma línea, los “hechos” que constituyen este mundo no están allí antes que las personas, sino que las personas construyen los hechos al hablar de ellos. Y la atención se centrará en el discurso, pues es a través de éste que se lleva a cabo la construcción de hechos y es parte de las prácticas sociales. En este caso, el discurso jurídico mapuche. 2.6. El proceso de construcción de los hechos Potter divide en dos grupos los procesos de construcción de hechos a partir de los recursos que se emplean para elaborar la factualidad : 2.6.1. Recursos centrados en la identidad del hablante Estos se refieren a la manera en que se puede desarrollar la identidad de los agentes que producen descripciones para elaborar su credibilidad. 185Carlos del Valle a. Conveniencia e interés Quien hace la descripción tiene algo que ganar o que perder. Es decir, que para socavar una descripción, se pueden imputar conveniencias o intereses personales hacia quien la realiza. Sin embargo, nos centramos en la forma en que se elabora la descripción para evitar su socavación o para anular imputaciones de conveniencia. En otras palabras, lo que interesa a esta investigación es la emisión de la descripción. b. Acreditación de categorías Ciertas categorías de personas, en determinados contextos, se tratan como expertos. Esto permite pasar por alto la necesidad de preguntar cómo una persona sabe algo, pues la pertenencia a una categoría es suficiente para explicar y justificar el conocimiento específico. Por otra parte, se refiere también a desacreditar categorías, es decir, hacer pertenecer a alguien a una categoría que no goza de credibilidad. c. Posicionamiento, neutralidad y alineamiento El que describe un hecho, lo hace como propio o se distancia de él. 2.6.2. Recursos orientados a destacar la independencia entre hablante y descripción Son procedimientos que apartan la atención de la naturaleza o identidad del productor (de la descripción). Esta cualidad se denomina “exterioridad”, ya que se desvía la atención de los intereses del productor y de su responsabilidad por la descripción. a. Discurso empirista La descripción posee un conjunto coherente y distintivo de características retóricas y lingüísticas. Estas se agrupan en dos temas generales: impersonalidad gramatical y primacía de los datos. b. Consenso y corroboración Una manera de transformar una descripción en un hecho consiste en obtener la sanción de testigos fiables. Así, el consenso en los informes proporciona una corroboración de la factualidad de una versión. c. Detalle y narración Consiste en narrar los pormenores de una cosa a un suceso, derivados del examen cuidadoso de una escena y que tienen características que pueden parecer difíciles de inventar a causa de su especificidad. Con esto se muestra que quien describe tiene capacidad de observación y que estuvo presente. 186 La estructura argumentativa de un tipo particular de discurso jurídico 2.6.3. La orientación de las descripciones hacia la acción Los principales procedimientos que Potter (1998) plantea para que una descripción realice una acción son: a. Categorización y manipulación ontológica El contenido específico de algo se constituye mediante la categorización. Es decir, que para describir y al mismo tiempo hacer algo, las personas utilizan categorías. Por otro lado, la manipulación ontológica se refiere a que cualquier descripción elegirá dar importancia a unos fenómenos determinados e ignorará otros potencialmente relevantes (1998:234). b. Maximización (extremismo) y minimización Cuando alguien intente justificar, desacreditar o contradecir alguna conclusión, se suele recurrir a la formulación de casos extremos, es decir, utiliza los extremos de las dimensiones descriptivas pertinentes. Estas descripciones son útiles para apoyar la causa de que algo “malo” es “realmente malo” o que algo “bueno” es “realmente bueno”. c. Normalización y anormalización Los relatos de individuos y grupos procuran presentar sus propias acciones y las de otros como normales y naturales, o como injustificadas, sospechosas o problemáticas en algún sentido. En el sentido de la descripción, lo normal es indicativo, es decir, no basta con describir una acción que es considerada anormal o extraña, sino que, al contrario, esta anormalidad se debe construir durante el discurso. III. MÉTODO Para determinar las particularidades de la estructura argumentativa del discurso jurídico mapuche, los elementos del marco teórico: el discurso jurídico, las formas jurídicas de Michel Foucault y la construcción de los hechos de Jonathan Potter; se transforman en categorías de análisis a aplicar sobre cada una de las demandas de reivindicación territorial del abogado Lincoqueo (Ver anexo1). 3.1. Criterios de Análisis Los criterios de análisis de esta investigación los entrega Jonathan Potter (1998), quien, a objeto de centrarse especialmente en los procedimientos empleados para elaborar descripciones factuales, ocupa tres conceptos de la etnometodología. Esta ofrece un modelo de comprensión que se basa en restablecer el sentido de las expresiones producidas en un contexto mediante el empleo de una gama de 187Carlos del Valle métodos, es decir, nos orienta a observar los procedimientos mediante los cuales el discurso factual se construye, las ocasiones en las que se inscribe y los fines a los que sirve (1998:66). Los tres procedimientos (y que serán empleados como criterios de análisis) para elaborar descripciones factuales son: a) Indicación: cuya idea fundamental es que el significado de una palabra o expresión depende del contexto en que se usa, es decir, lo que da sentido a una expresión es la combinación de palabras y el contexto (65-66). En consecuencia, “la compresión del lenguaje no es el producto de unas representaciones semánticas compartidas –(...)- sino que es la consecuencia de compartir unos procedimientos para generar significados dentro de contextos” (66). b) Reflexividad: bajo esta noción se señala que las descripciones no son sólo acerca de algo, sino que también, hacen algo, es decir, no se limitan a representar alguna faceta del mundo, sino que también intervienen en ese mundo de alguna manera práctica (69). c) Método documental de interpretación: se refiere a que cuando las personas comprenden sucesos y acciones, lo hacen en función de expectativas, modelos e ideas previas. Pero, estas expectativas, a su vez, son modificadas por la comprensión que se obtiene. El círculo se explica porque una expresión determinada se ve como evidencia de una pauta subyacente y, al mismo tiempo, el hecho de que la expresión forme parte de esta pauta subyacente se emplea para comprenderla (72). 3.2. Corpus El corpus de esta investigación lo componen 4 demandas de reivindicación territorial mapuche, presentadas en los tribunales de justicia de distintas ciudades de Chile (Santiago, Pitrufquén y Temuco), en el período 1998-2000, por el abogado indígena José Lincoqueo Huenumán, facilitadas por este último, y que abarcan una amplia gama de instituciones y personas públicas y privadas. 3.3. Criterios de inclusión / exclusión Los criterios para determinar las demandas que integrarán el corpus son los siguientes: a) Las demandas deberán ser de reivindicación territorial mapuche, b) además de estar patrocinadas por un abogado mapuche, c) que sean representativas de comunidades indígenas y d) que estén dirigidas en contra de un amplio espectro de instituciones tanto públicas como privadas. Por lo tanto, las demandas que se enmarcan dentro de estos parámetros son las que se pasa a detallar a continuación: 188 La estructura argumentativa de un tipo particular de discurso jurídico Demanda 1: Demanda de reivindicación y querella civil contra el Estado de Chile y la empresa Forestal Mininco S.A., presentada por el demandante Daniel Llanquileo Llanquileo, representando a la Comunidad Rucañanco y patrocinada por el abogado José Lincoqueo. Demanda 2: Querella posesoria de restitución y/o restablecimiento con indemnización de perjuicios, en contra del Servicio de Vivienda y Urbanización, IX Región de la Araucanía, de la I. Municipalidad de Temuco, del Obispado de Temuco, de la Corporación Nacional de Desarrollo Indígena (CONADI), y en contra de los particulares René Fourcade Magolke, Fernando Montesinos, Juan Díaz y Benjamín Jorquera Zapata; presentada por Eusebio Caniuqueo Huentenao, en representación de la Comunidad Juan Currín, iniciada el 13 de marzo del 2000 en la Corte de Apelaciones de Temuco, y patrocinada por el abogado José Lincoqueo. Demanda 3: Querella criminal por usurpación masiva de tierras indígenas, falsificación de instrumentos públicos, celebración de contratos simulados para encubrir usurpaciones y otros, en contra de la Sociedad Forestal Millalemu S.A. y de todos los que resultaren coautores, cómplices o encubridores de los hechos; presentada el 12 de mayo del 2000 en el Juzgado de Letras de Pitrufquén por el abogado José Lincoqueo Huenumán, en representación de la Comunidad Indígena Trapehue-Luciano Manque, y que él mismo patrocina. Demanda 4: Demanda de reivindicación y otros derechos, en contra del Estado de Chile, del Poder Legislativo, del Poder Judicial, de la empresa Forestal Minico S.A. y en contra de los particulares Juan Agustín y Aída Figueroa Yávar, presentada en la Corte de Apelaciones de Santiago el 22 de enero de 1999, por el abogado José Lincoqueo Huenumán en representación de la Comunidad Ñirripil, ex Temulemu, y que él mismo patrocina. Esta demanda fue ampliada el 18 de junio de 1999 en el Vigésimo Noveno Juzgado Civil de Santiago, agregándose a los demandados, la I. Corte de Apelaciones de Temuco y la Intendencia de la 9ª Región. 189Carlos del Valle IV. Resultados 4.1. Descripción de los resultados Demanda 1 2 34 Categoría y subcategorías 1.- Hechos Históricos · Antecedentes 1 8 35 · Lo bélico-dialéctico 8 14 59 2.- Hechos Jurídicos · Poder y legitimación 10 14 11 34 · Lo bélico-dialéctico 2 4 35 · Idioma jurídico 6 7 818 3.- Hechos Pragmáticos · Tipos de demanda 13 16 13 17 4.-Construcción de Hechos - Identidad del Hablante · Posicionamiento, conveniencia e interés 12 54 16 43 · Acreditación de categorías 19 50 30 92 - Independencia del hablante · Discurso empirista 9 1 58 · Consenso y corroboración 12 12 10 16 · Detalle y narración 1 3 02 5.- Construcción de Hechos y Acción · Manipulación ontológica 3 0 33 · Maximización y minimización 9 4 1012 · Normalización y anormalización 15 10 10 18 A partir de lo anterior, podemos esbozar las siguientes conclusiones: 1. En la categoría hechos históricos se revela una relación conflictual entre el estado de Chile y el pueblo Mapuche. Las demandas puntualizan que entre España y Arauco existía una relación horizontal (como lo expresa el parlamento de Negrete, de los días 3, 4 y 5 de marzo de 1803), por lo cual la intervención del estado de Chile en los territorios mapuches constituye una guerra no declarada y, por lo tanto, ilegítima y atentatoria contra las leyes internacionales de defensa de los derechos humanos. 196 La estructura argumentativa de un tipo particular de discurso jurídico 2ª.- Que habiendo tratado en el Parlamento de Lonquilmo sobre los medios de entablar las ferias que proporcionasen la venta de los efectos que sacasen de comercio los cuatro Butalmapus, y que no tuvo efecto por el perjuicio y demoras que acaso les resultaba por esperar a los tiempos y períodos que expresaba aquella determinación, se trató de nuevo el mismo caso dirigido a su bien únicamente en el último Parlamento de negrete estableciéndose a un libre comercio que podrían hacer los naturales en todas las plazas, villas y ciudades del Reino transitando libremente por todos nuestros caminos y tierras, con las especies que conduzcan, y del mismo modo los españoles por las suyas, franqueándose los caminos recíprocamente libres y con la más escrupulosa seguridad cuya resolución quedó afirmada, y en consecuencia se hizo presente a S. M. Para su soberana aprobación....” B. Esquema de análisis utilizado DISCURSO JURÍDICO Hechos Históricos Hechos Jurídicos Hechos Pragmáticos • Antecedentes • Poder y legitimación • Tipos de demanda • Lo bélico-dialéctico a través de la ley (material, moral) • Lo bélico-dialéctico • Idioma jurídico CONSTRUCCIÓN DE HECHOS Identidad del Hablante Independencia del Hablante • Conveniencia e interés • Consenso y corroboración • Acreditación de categorías • Detalles y narracción CONSTRUCCIÓN DE HECHOS Y ACCIÓN • Categorización y manipulación ontológica • Maximización y minimización • Normalización y anormalización (Recibido el 10-11-2001, aceptado el 20-1-2002)