La pena y sus fines en la constitución Española de 1978

LA PENA Y SUS FINES EN LA CONSTITUCXON ESPANOLA DE 1978 Juan Có doba Roda (Uniueu.sidad de Baucelona) En el p esen e abajo el au o se p opone examina el ema de 10s ines de la pena a la luz de 10 dispues o po la Cons i ución española ecién ~ o nul~ada. La cues ión de 10s ines de la pena, ma e ia nuclea del De e- cho penal, an as eces abo dada po la doc ina cien í ica y adicional- men e con o e ida, adquie e u la nue a dimensión a aíz de la p oclama- ción con enida en el a iculo 25, apa ado 2, de la Cons i ución, a sabe : <(Las penas p i a i as de libe ad y las medidas de segu idad es a án o ien- adas hacia la eeducación y einse ción social y no pod án consis i en abajos o zados.)> El au o se p opone ija 10s é minos del deba e hoy exis en e en la polí ica c iminal sob e 10 posible: y 10 u ópico en elación a la unción de eadap ación social de la p i ación de libe ad a la is a de 10 p esc i 0 po el e e ido p ecep o cons i ucional, amén de desc ibi algu- nas de las e o mas y plan ea algunos de 10s in e ogan es a 10s que la ealización de es a no ma cons i ucional puede conduci . Pape s: Re is a de Sociologia 13 (1980) El a iculo 25, apa ado 2, de la Cons i ución española dispone: <(Las penas p i a i as de libe ad y las medidas de segu idad es a h o ien adas hacia la eeducación y einse ci6n social y no pocl án consis i en abajos o zados.)> En i ud de es a no ma, la Cons i udón ha omado posición en elación a una ma e ia nuclea del De echo penal: la unción de las penas p i a i as de libe ad y de las medidas de segu idad. Nues o p o- pósi o es examina en la p esen e ponencia alguna,~ de las p incipales cues- iones que la p oclamación cons i ucional de un al p incipio plan ea. La e e ida no ma cons i ucional gua da una cie a simili ud con uno de 10s p incipios de la mode na de ensa social, según el cual, <(la pena p i- a i a de libe ad iene po in esencial la co ección y la eadap ación social del condenado)>, como mani es ación que consag a la sus i ución de la <<pena-cas igo)> po el cc a amien o de esocialización~>. El e e ido p in- cipio cons i ucional ecue da, as~mismo, cie as decla aciones con enidas en o as cons i uciones, ales como la o mulada po el a ículo 27.3 de la Cons i ución i aliana, cuando a i ma que <<las penas no pueden consis i en a amien os con a ios al sen imien o de humanidad y deben ende a la eeducación del condenados. La no ma de la Cons i ución española es cie amen e nue a en el De- echo Cons i ucional español, no ya s610 po que desde la desapa ición de la I1 República haya España ca ecido de Cons i ución, sino, además, po la azón de que, ni dicha Cons i ución, ni las p ec den es, con enim, como esul a pe ec amen e explicable, no ma alguna que de inie a la unción de la pena p i a i a de libe ad. Téngase con ell0 en cuen a, no obs an e, que la indicada no ma cons i ucional gua da una cie a aSinidad con los p e- cep os del Reglamec o de 10s se icios de p isiones, cuyo ex o o igina i0 se emon a a 1956, que a ibuyen al cumplimien o de las penas de p i a- ción de libe ad de du ación supe io a 10s seis meses la unción de a a- mien o de 10s condenados, en endido és e como el mé odo des inado a eac- ciona en e a una si uación ano mal desde el pun o de is a psicológico- <<Pape s*: Re is a de Sociologia social, con e1 p opósi o de log a la eadap ación del suje o a la sociedad, según ha pues o de elie e del To o? La no ma o mulada po el a iculo 25 de la Cons i ución española iene, po supues o, una impo ancia y ascendencia supe io es a 10s e e- idos p ecep os del se icio de p isiones, en a ención a a ias azones. En p ime luga , po que el ango de la no ma p ime amen e aludida esul a ob iamen e supe io ai de 10s indicados p ecep os que ep esen an el esul- ado del eje cicio de una unción eglamen ado a p e is a po de e minados a ículos del Código Penal. En segundo luga , po la azón de que, en an o que la no ma i a del se icio de p isiones se limi a a egula la ejecución de las penas p i a i as de libe ad de cie a du ación, la Cons i ución de- ine el in de la pena p i a i a de libe ad. Y, en e ce luga , po que la no ma cons i ucional ex iende conside ablemen e el ámbi o de les come idos de eeducación y eadap ación social. A di e encia del eglamen o de 10s se icios de p isiones que a ibuye la e e ida unción a la ejecución de las penas p i a i as de libe ad de du ación supe io a 10s seis meses, la no ma cons i ucional coníie e un al e ec o a oda clase de penas p i a i as de libe ad así como a las medidas de segu idad. Con ell0 además, las penas p i a i as de libe ad y las medidas de segu idad se equipa an en su unción. El p opósi o al que la e e ida no ma de la Cons i ución pa ece es- ponde , es el de acoge el p incipio de humanidad que p osc ibe la imposi- ción de sanciones inú iles, cuando no cla amen e pe judiciales pa a el con- denado, po la injus icia y c ueldad que supond ía la aplicación de al clase de males, y ai deseo de adap a asi las penas p i a i as de libe ad y las medidas de segu idad a las exigencias ac uales de las ciencias c iminológica y penal. El que la Cons i ución española a ibuya a las penas p i a i as de li- be ad la unción an es expues a y el que una al no ma cons i ucional pueda esponde a 10s indicados p opósi os, no debe, sin emba go, con- duci a que desconozcamos la exis encia de un amplio deba e en la ciencia penal con empo ánea, que ha íle ado a pone en ela de juicio la unción eeduca i a y socialmen e eadap ado a de la pena p i a i a de libe ad. Al obje o de eco da 10s é minos de un al deba e, debemos, an e odo, hace e e encia a las conside aciones c i icas que se han di igido a la no- ción de c esocializaciónn, po las dudas e ince idumb es que plan ea. La Cons i ución española, al de e mina la unción co espondien e a las penas p i a i as de libe ad y a las medidas de segu idad, no ha acudido a una noción o mal - . g . a la que esul a ia de a i ma que las e e idas 1. Véase Del To o Ma zal, en Có doba, Rod íguez Mou uilo, del To o, Casabó, Co nen a ios al Código Penal I1 (Ba celona, 1972), pp. 438 y ss. La pena y sus ines en la Cons i ución española de 1978 sanciones deben es a o ien adas a que el suje o se abs enga en el u u o de come e hechos punibles-, sino que ha ecu ido a una noción sus- ancial: la de la esocialización o einse ción social. Como consecuencia de un al modo de p ocede , cie amen e comp ome jdo, la no ma cons i ucio- nal ha incu ido en las di icul ades que son p opias de la u ilización de 10s é minos elegidos. En p ime luga , susci a el jn e ogan e de si iene sen ido habla de una eadap ación social, jus i ica i a, como al, de un a amien o, en ela- ción a aquellos condenados en 10s que el p oceso psicológico-social de ap endizaje de no mas y alo es no ha enido luga , o ha sido muy de ec- uoso -si no han es ado nunca adap ados, di ic~il a a se eadap a los. La segunda cues ión que la u ilización de 10:s é minos de einse ción o de eadap ación social plan ea, es la de de e mina cuál es el modelo de sociedad a la que dichas nociones deben en ende se e e idas. Dos solucio- nes esul an, en p incipio, posibles: en ende que el obje o de e e encia 10 es la sociedad e ec i amen e exis en e en su conc e a con igu ación eal, o conside a , po el con a io, que 10 es un modelo ideal de sociedad. Cuan- do se habla de esocialización, con ecuencia pa ece p esumi se que es la sociedad e ec i a en su con igu ación eal el modelo de e e encia. El10 lle- a i a d ma que el in ac o que en oda su ac uación, incluida la delic- i a, da cla as mues as de enca na 10s alo es de inido es de la sociedad en la que i e, ep esen a un indi iduo pe ec amen e adap ado desde el pun o de is a social. Bas e, a al e ec o, pensa en el au o de acciones delic i as que, po una u o a azcjn, se co espo i len a p ác icas ecuen es en cie os sec o es de la ida social, como el inancie o --en elación a la delincuencia económica- y el (de la unción pii dica -con espec o a la co upción. Quienes pa a a a de e i a ales di icul ades siguen el camino opues o, consis en e en a i ma que es un modeloi de sociedad ideal el ob- je 0 de e e encia de la eadap ación social, a sabe , aquella comunidad que esul a ia del aca amien o de 10s alo es a cuya u ela esponde el conjun 0 de 10s ipos penales, no dejan ampoco de incu i en epa os. Bas e obse a que, dada la ampli ud y he e ogeneidad de 10 delic i o, no esul a ácil es uc u a la me a a la que debe es a o ien ada la p i ación de libe ad sob e una idea de o mulación an abs ac a y alo a i amen e neu a, como la de la sociedad obse an e de 10s in e eses u elados po la ley penal. Una e ce a cues ión que aquí se susci a, y a. la que, a nues o juicio, debe esponde se en sen ido nega i a: es la de si debe o no en ende se 2. Así ambién, Be ga i, Readap ación social po imdio de la ejecución penal (Mad id, 1976), pp. 33 y SS., y 63 y SS. <Pape s)>: Re is a de Sociologia que el a amien o es necesa io en aqueuos casos en 10s que el suje o es 6 cie amen e p ecisado de log a una inculación a la sociedad, pe o puede un al obje i o alcanza se en i ud de la aplicación de medidas dis in as a la ejecución de la pena. Una úl ima conside ación c í ica ace ca de las di icul ades inhe en es a la noción de esocialización, deseamos o mula aquí sob e la base de la ob- se ación siguien e: el égimen de cumplimien o de las penas p i a i as de libe ad en su aplicaci6n eal no cumple an o una unción de eadap a a la sociedad a quienes, p e iamen e a la imposición de la pena, es án ne- cesi ados de un cie o a amien o, cuan o la de in en a amino a 10s pe judiciales e ec os inhe en es a la p i ación de libe ad. El que ell0 pueda se asi no debe, sin emba go, lle a a in oca la con eniencia de e i a 10s indicados pe juicios, a in de jus i ica la necesidad de un a amien o esocializado y, en consecuencia, de una pena p i a i a de libe ad o de una medida asegu a i a. A la is a de una al si uación debemos, además, ale a an e el iesgo de que una i e lexi a aplicación de la no ma cons i- ucional pueda conduci a soluciones al amen e insa is ac o ias y con a ias ob iamen e al sen ido de la indicada no ma. Piénsese, . g ., en la hipó- esis de que un mismo ip0 de deli o, po ejemplo una es a a, sea come- ido po dos suje os dis in os, de 10s que uno mani ies a una no able al a de p epa ación cul u al y p o esional, a di e encia del segundo que pe e- nece a pudien es cí culos inancie os. Pues bien, exis e el iesgo, que im- po a conju a , de que una ap esu ada conside ación del a iculo 25 de la Cons i ución conduzca a en ende que el p ime 0 de los dos indicados su- je os es 6 necesi ado de una eeducación pa a su einse ción social y, con- siguien emen e, de una pena p i a i a de libe ad, a di e encia del segundo indi iduo que, al no mos a las e e idas necesidades, puede se sancionado con una pena dis in a a la p i a i a de libe ad. Que no es ocioso llama la a ención sob e la exis encia de 10s e e idos pelig os, 10 demues a el que en la doc ina i aliana se hayan p oducido si uaciones simila es en elación a un ma co ju ídic0 análogo al espa iol. A las conside aciones has a aquí expues as en o no a la discu ida noción de esocialización, es p ecis& aiiadi o as dos obse aciones c í icas. Po un lado, la de que al log o de la einse ción social a cuya consecución apa ecen e e idas las penas p i a i as de libe ad y las medidas de segu- ided, pzleden se i con mucha e icacia ecu sos dis in os a aquellos que compo an una p i ación de libe ad. Y, po o a lado, la de que no pa ece que el Es ado pueda, hoy po hoy, enuncia a la pena p i a i a de libe ad pa a la u ela de 10s bienes ju ídicos. Po 10 que al p ime aspec o se e ie e, es p eciso ene p esen e que a a a un indi iduo no consis e en cu a le, como si an e un en e mo nos La pena y sus ines en la Cons i uci6n espa íola de 1978 encon á amos, sino en aplica cie os mé odos psicosociales con is as a modela su sis ema de alo es, y que pa a la consecución de un al obje- i o pueden esul a mis idó ieas las medidas e:n égimen de libe ad que las in e pues as en un égimen de p i ación de és a. Y ello, no ya po una azón de indulgencia, ala ecuen e en las ac i udes sociales an e 10s p oblemas penales, sino po una de e icacia, egida po la idea de in e - pone 10s medios mis idóneos pa a la inalidad pe seguida. Aun con las lógicas ese as a las que se encuen a some ida la emi- sión de juicios de alo en ma e ia como és a, debemos eco da aquí la es imación posi i a hecha po la doc ina i aliana, según nos e ie e B i- cola, del a idamen 0 in p o a, ecien emen e acogido po la legislación i aliana, siemp e que la p eocupación po las nledidas de con ol no aya en de imen 0 de las de asis encia social.3 A la in e sa, encon amos el mode ado op imismo, cuando no el desencan o, exp esado en e o os, po Schneide y Ke ne , en elación a la ejecución de las penas en égimen de e apia social," pese a la di e sidad e in ensidad de 10s medios in e pues- os, que ha lle ado a a i ma que la aplicación de un al a amien o esul a c imin~ló~icamen e, es o es, pa a la e i ación de la eincidencia, inú il, jus i icándose únicamen e po una azón de hu nanidad. A la conside ación has a aquí expues a es p eciso a íadi , según ya indicamos, una segunda obse ación. Aun cualdo la u ela de 10s bienes ju ídicos, a cuya consecución no puede el Es ado enuncia , deba p io i a- siamen e a a de alcanza se ,a a és de la in e~posición de medios dis in- os a las penas p i a i as de libe ad, no pa ece que el Es ado es 6 en si uación, hoy po hoy, de p escindi en absolu o de la in e posición de una al clase de penas pa a el log o de la e e ida me a de u ela de in e eses. La no ma del a iculo 25 de la Cons i ución y el o den alo a i o que le si e de base ep esen an un impo an e es imulo, como mis adelan e di emos, pa a la c eación de medidas que, sin se p i a i as de libe ad, es én en si uación de ga an iza la p e ención gene al (piénsese en el am- plio cuad o de sanciones o ecidas mode namen e po la polí ica c iminal e incluso en medidas de polí ica social ca en es de signi icación penal). La duda que, ell0 no obs an e, al ju is a asal a, es la de que la aplicación de un al conjun 0 de ecu sos no p i a i os de libe ad puedan po la sociedad ac ual conside a se su icien es. La necesidad de log a un e ec o disuaso io en e a 10s deli os de al a 3. B icola, ccLe misu e al e na i e alla pena neu quad e di una Nuo a Polí ica C iminales, en Pene e misu e al e na iue nell a uale nomen o s o ico (Milán: Cen o di S udi Giu idici c Michele di Pie os, 1977), PP. 377 y SS. 4. Véase Kaise , Ke ne , Schoch, S a uollzug, Eine Ein iih ung in die G undlagen (Heidelbe g: Ka ls uhe, 1977), p. 293. <<Pape s)>: Re is a de Sociologia y mediana g a edad condace as5 a que se p oponga po amplios sec o es de la polí ica c iminal el man enimien o de las penas p i a i as de libe ad. Incluso en ocasiones se sos iene que la ealización de una jus icia p og esi a impone la aplicación de las mismas en elación a supues os en 10s que se econoce que no es necesa ia dicha p i ación de libe ad pa a la p e en- ción especial del condenado. Un ejemplo ilus a i o lo o ece la ac i ud adop ada en e a 10s delincuen es económicos: ales suje os, se dice, no es án necesi ados de esocialización, y, ello no obs an e, deben se some i- dos a una pena p i a i a de libe ad, p opo cionada a la g a edad del hecho come ido, que, en i ud de su aplicación po 10s ibunales a la ealidad social, log e un saludable e ec o de p e ención gene al. Con ello no se igno a, po supues o, el que p io i a iamen e a la aplicación de ales penas, se p oponga la imposición de o as medidas, ales como, pa a pone un ejemplo, la di usión pública de las condenas po in acciones come idas en la es e a económica, según esul a de las exposiciones ecien emen e publi- cadas po Bajo y Viladás.' Ilus a i a esul a, asimismo, la ac i ud de la doc ina ju ídica espa- ñola en elación a buena pa e de las disposiciones de De echo penal admi- nis a i o dic adas en un pasado p óximo. Según es sabido, uno de 10s censu ables enómenos p oducidos hace cosa de unos aiios en la ida es- pañola ha sido el de la p oli e ación de no mas adminis a i as p e iso as de sanciones muy se e as pa a eacciona en e a conduc as de ca ac e ís i- cas y signi icación muy di e sas. La ac i ud adop ada po la doc ina ha sido, en muchos casos, con a ia a un al enómeno, po una se ie de a- zones cuyo es udio no puede e ec ua se aquí. Un caso álido a 10s íines de la p esen e ponencia lo o ece, po ejemplo, la ley sob e p ác icas es- ic i a~ de la compe encia y el Dec e o sob e disciplina del me cado, como conjun 0 de disposiciones que anudan sanciones adminis a i as, en ocasio- nes an g a es como la mul a ca en e de ma co máximo, a conduc as que lesionan 10s in e eses del consumido , ya en su aspec o económico, ya, in- clusa, en el iesgo pa a su salud, como acciones que habi ualmen e son lle adas a cabo en el ma co de una o ganización, en e a la que la íc ima indi idual se encuen a pa icula men z desp o egida. Pues bien, la pos u a de la doc ina ju ídica, an o penal como adminis a i a, acos umb a hoy a se la de opone se a que en e a acciones de las ca ac e is icas an es e- e ida~ esponda el Es ado con no mas adminis a i as, pos ulándose en su luga la in e posición de una se ie de medios, de polí ica social unos y de 5. Vid. Bajo Fe nández, De echo penal económico aplicado a la ac i idad em- p esa ial (Mad id, 1978), pp. 75 y SS.; Viladas Jene, ccDelincuencia económica. Comen- a ios a p opósi o de las Segundas Jo nadas In e nacionales de Lond es de 1977)>, Re is a Ju idica de Ca aluña (1978), pp. 1071 y SS. La p :nn y sus ines en la Cons i ución espaiiola de 1978 polí ica c iminal o os, en e 10s que se incluyen las penas p i a i as de libe ad; en el bien en endido de que la azón de que en ales hipó esis se p opongan penas p i a i as de libe ad, no adica en la necesidad de una esocialización del ~uje o.~ Con 10 has a aquí expues o he a ado de desc ibi 10s é minos del deba e hoy exis en e en la polí ica c iminal sob e 10 posible y 10 u ópico en elación a la unción de eadap ación social cle la p i ación de libe ad, a la is a de 10 p esc i 0 po el a ículo 25 de la Cons i ución española. Cuáles puedan se 10s esul ados úl imos a 10s que un al deba e pueda conduci , es di ícil p e e lo. Imposible esul a el p onos ica hoy si la e e ida polémica conduci á al p edomini0 de una de las doc inas 0 c i e ios an es e e idos o, po el con ano, a la o mación de una concep- ción sin é ica como esul ado de la in e acción e in luencia ecíp oca de unas y de o os. Imposible esul a, asimismo, p e e cuál pueda se el u u o lejano de las p isiones, según 10s é minos plan eados ecien emen e po No al Mo is y 10s abolicionis as escandina os? En odo caso, cabe pensa hipó e icamen e que las undadas c i icas sob e 10s e ec os pe judiciales y 10s cos os sociales consiguien es a la p i ación de libe ad así como el aná- lisis c i ico al que las ideas de eeducación y eadap ación social han sido some idas, lle en a inc emen a el igo lógico ;i la ho a de indaga si un condenado es á, o no, necesi ado de a amien o. Así ambién, la p eocu- pación po a ibui al Es ado sanciones capaces de eje ce una e icaz p e- ención de 10s deli os, puede cons i ui un impo an e acica e pa a la in o- ducción de sanciones penales capaces de eje ce una al unción disuaso ia sin necesidad de acudi a la p i ación de libe ad del eo. Pe o con independencia dc cuáles sean las esul ados úl imos a 10s que el deba e cien í ic0 sob e 10s ines de la pena p i a i a de libe ad conduzca y de cuál sea la alo ación que cada uno dé al a iculo 25 de la Cons i ución, esul a obligado examina cuáles son las exigencias a las que el cumplimien o de la no ma cons i ucional conduce, si se p e ende a ibui a la misma el alo jmldico que le col- esponde y no el de una me a exp esión e ó ica de una simple decla ación de p incipios. En su i ud debemos obse a que el da ealidad a la indicada no ma cons i- ucional, equie e, an e odo, según es pe ec amen e conocido en la polí ica c iminal con empo ánea, la in oducción en el p oceso penal del examen 6. C ., en e o os, Pa ada Vbquez, <<El pode sancionado de la Adminis- ación y la c isis del sis ema judicial penala, Re is a de la Adminis ación Pzíbli- ca (1972), pp. 41 y SS.; Bajo Fe nimdez, De echo ... op. ci ., pp. 75 y SS. 7. Me e ie o a No al Mo is, .El u u o de las p isiones. Es udios sob e c imen y jus icia (México, 1978); Ma hiesen, The Poli ics o .Aboli ion (Oslo: Scandina ian Uni e si y Books, 1974). <(Pape s)>: Re is a de Sociologia de la pe sonalidad del eo, pues dl ícilmen e puede decidi un jua la im- posición de una pena p i a i a de libe ad cuya unción es la eeducación y la eadap ación social, sin lle a a cabo p e iamen e un examen de la pe sonalidad de és e, como come ido que, po supues o, nada iene que e con un De echo penal de au o . La obse ación cob a pa icula sen ido a la is a de 10s de ec os y limi aciones a 10s que hoy es á some ida la admi- nis ación de la jus icia penal. Bas e a al e ec o eco da la endencia exis- en e a con e i odo p ecep o alusi o al examen y oma en conside ación de p esupues os de p e ención especial, en una uen e indisc iminada de indulgencia en a o del eo, como consecaencia de la ac i ud social de es- cep icismo hacia las sanciones penales y del agobio de asun os expe imen- ados po 10s jueces y ibunales en las g andes capi ales. A es e espec o no cabe menos que susci a la cues ión de si el a i- bui a 10s ibunales el come ido de indaga si es án necesi adas de a a- mien o las pe sonas some idas a juicio, ep esen a el con e i a 10s ibu- nales una unción suscep ible de se cumplida po ellos o, po el con a io, el a ibui les una labo cuya ealización no puede se a ellos exigida. En p o de es a segunda solución cabe aduci que una indagación de las ca ac e- is icas indicadas conduce, no ya a alo a acciones come idas, sino a p e- deci hechos u u os, que descansan en nociones do adas de un ele ado g ado de abs acción y que obligan a p onuncia se a 10s ibunales sob e unas ma e ias cuyo escla ecimien o exige la aplicación de muy di iciles c i- e ios de sociologia y psicologia aplicadas. A ello cabe aiiadi la obsemación de que el come ido de 10s ibunales es el de enjuicia hechos pasados y la de que la me a de una buena écnica legisla i a es desc ibi en el ex o legal 10s supues os en 10s que debe enuncia se a la pena, en luga de segui el p ocedimien o más ácil pa a el legislado , pe o menos pa a la p ác ica judicial, de p omulga ó mulas y cláusulas de ca ác e abs ac o y gene al. Las azones expues as no esul an, sin emba go, concluyen es. El que el juez debe o mula juicios de p on6s ico no esul a nada nue o en la es e a penal, como el ejemplo de la noción de pdig o demues a. La inda- gación sob e si el suje o deja de es a necesi ado de esocialización y eedu- cación no conduce, po o o lado, a consecuencias pe judiciales, sino p e- cisamen e a las de signo opues o. Una segunda exigencia, simila a la an- e io , es e e ible a la ejecución de la pena p i a i a de libe ad: si és a debe cumpli 10s ines de eeducación y de eadap ación social an es indi- cados, debe á con a se con 10s medios que asegu en una adecuada obse - ación y a amien o del condenado. Apa e de pos ula el a iculo 25 de la Cons i ución el cumplimien o de las exigencias has a aquí e e idas, desde iempo p opugnadas de una u o a o ma po amplios sec o es, la indicada no ma plan ea la ascen-